上市專題研究12：法規(guī)體系下關(guān)聯(lián)方的比較

1、上市專題研究12：法規(guī)體系下關(guān)聯(lián)方的比較法規(guī)體系下關(guān)聯(lián)方的比較一、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的法規(guī)1、中華人民共和國公司法2、中華人民共和國證券法3、深圳證券交易所股票上市規(guī)則4、企業(yè)會計準則第36號關(guān)聯(lián)方披露5、上市公司信息披露管理辦法6、上市公司治理準則7、深交所上市公司內(nèi)部控制指引8、上市公司章程指引9、規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知10、對重大關(guān)聯(lián)交易等事項的審核要求11、中小企業(yè)板上市公司內(nèi)部審計工作指引二、關(guān)于關(guān)聯(lián)方的定義 深交所股票上市規(guī)則上市公司信息披露管理辦法企業(yè)會計準則第36號關(guān)聯(lián)方披露關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易是指上市公司或其控股子公司與上

2、市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)交易是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款。關(guān)聯(lián)方關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。母公司直接或間接地控制上市公司的法人直接或者間接地控制上市公司的法人；該企業(yè)的母公司。（相同）同被控制的兄弟公司由前項所述法人直接或間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；由前項所述法人直接或者間接控制的除

3、上市公司及其控股子公司以外的法人；與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。（相同）被關(guān)聯(lián)自然人控制的公司上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的、或擔任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的、或者擔任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；該企業(yè)主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。（證監(jiān)會比會計要廣，因為證監(jiān)會自然人概念還包括了母公司的高管。但會計包括施加重大影響）法人股東持有上市公司5%以上股份的法人；持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動人；對該企業(yè)實施共同控制的投資方。（

4、50%）對該企業(yè)施加重大影響的投資方（20%以上）（證監(jiān)會比會計嚴格：因為證監(jiān)會規(guī)定是5%以上的投資方）自然人股東直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員。（和紅字相對應(yīng)，相符）本公司高管上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。（和紅字相對應(yīng)，相符）母公司高管直接或間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員；該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的

5、家庭成員。（和紅字相對應(yīng)，相符）股東和本公司高管的親屬直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人和上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、年滿18周歲的子女及其配偶和子女配偶的父母；直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人和上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員。該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員（母公司關(guān)鍵管理人員的家庭成員是證監(jiān)會和會計

6、的實質(zhì)性差別，證監(jiān)會不包括）保底條款根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對其利益傾斜的法人和自然人。根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對其利益傾斜的法人和自然人。該企業(yè)的子公司、該企業(yè)的合營企業(yè)、該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。（差別之一：證監(jiān)會保底條款；會計明確指明子公司、合營公司和聯(lián)營公司）時效條款在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在上述情形之一的；在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在上述情形之一的；實際原則，側(cè)重于會計核算，其他受同一國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控制而形成兄弟公司的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但

7、該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事是上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員的除外。（除本條外，上市規(guī)則和信息披露指引規(guī)定是一樣的。）僅僅同受國家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方（相符）公司法關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。（側(cè)重于股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員的責任）稅收征管法實施細則關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指有下列關(guān)系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織一)在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；(

8、二)直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；(三)在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。結(jié)論上市規(guī)則和證監(jiān)會一致，與會計準則有差別，全面概括。陷阱：1、控股股東的監(jiān)事的親屬不屬于關(guān)聯(lián)自然人；2、控股子公司的董監(jiān)事高管人員不屬于關(guān)聯(lián)自然人；3、與其他公司合營或聯(lián)營，并不因合營或聯(lián)營而構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系；4、關(guān)聯(lián)自然人任監(jiān)事的公司不是關(guān)聯(lián)法人；5、關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的公司才是關(guān)聯(lián)法人（所以持股5%的不是）；6、前后一年有關(guān)聯(lián)自然人/關(guān)聯(lián)法人情形的依然認定為關(guān)聯(lián)自然人/關(guān)聯(lián)法人；三、關(guān)聯(lián)交易審批關(guān)聯(lián)自然人：30萬以上獨立董事、董事會；關(guān)聯(lián)法人：300萬且凈資產(chǎn)0.5%以上，獨立董事、董事會；關(guān)聯(lián)人：3000

9、萬且凈資產(chǎn)5%以上，獨立董事、董事會、股東大會。有的公司只規(guī)定了數(shù)額，屬于是對自己的要求比法規(guī)還要嚴格。四、法規(guī)摘錄1、新公司法第二十一條：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。第一百二十五條：上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。第二百一十七條：本法

10、下列用語的含義：（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2、新證券法第一百三十條：證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔保。3、企業(yè)會計準則第36號關(guān)聯(lián)方披露第三條：一方控制,共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?以及兩方或兩方以上同受一方控制,共同控制或重大影響的,構(gòu)成關(guān)聯(lián)方?？刂?是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策,并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。共同控制,是指按照合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制,僅在與該

11、項經(jīng)濟活動相關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。重大影響,是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力,但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。（與舊準則相比，關(guān)聯(lián)方范圍擴大了。舊準則：在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，本準則將其視為關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方同受一方控制，本準則也將其視為關(guān)聯(lián)方。第四條：下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：(一)該企業(yè)的母公司.(二)該企業(yè)的子公司.(三)與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè).(四)對該企業(yè)實施共同控制的投資方.(五)對該企業(yè)施加重大影響的投資方. (六)該企業(yè)的

12、合營企業(yè).(七)該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè).(八)該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員.主要投資者個人,是指能夠控制,共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者.(九)該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員.關(guān)鍵管理人員,是指有權(quán)力并負責計劃,指揮和控制企業(yè)活動的人員.與主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員,是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員.(十)該企業(yè)主要投資者個人,關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制,共同控制或施加重大影響的其他企業(yè).第五條：僅與企業(yè)存在下列關(guān)系的各方,不構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方:(一)與該企業(yè)發(fā)生日常往來的

13、資金提供者,公用事業(yè)部門,政府部門和機構(gòu).(二)與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟依存關(guān)系的單個客戶,供應(yīng)商,特許商,經(jīng)銷商或代理商.(三)與該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者.第六條：僅僅同受國家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè),不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。4、上市公司信息披露管理辦法第七十一條：（三）上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：1直接或者間接地控制上市公司的法人；2由前項所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；3關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的、或

14、者擔任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；4持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動人；5在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在上述情形之一的；6中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的法人。具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：1直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；2上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；3直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員；4上述第1、2項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其

15、配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；5在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12個月內(nèi)，存在上述情形之一的；6中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的自然人。5、深交所上市規(guī)則10.1.2：上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。10.1.3：具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：（一）直接或者間接控制上市公司的法人；（二）由上述第（一）項法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；（三）由第10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由

16、關(guān)聯(lián)自然人擔任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人；（四）持有上市公司5%以上股份的法人；（五）中國證監(jiān)會、本所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導致上市公司利益對其傾斜的法人。10.1.4；上市公司與前條第（二）項所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外。10.1.5：具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；（三）第10.1.3條第（一）

17、項所列法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；（五）中國證監(jiān)會、本所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人。10.1.6：具有以下情形之一的法人或者自然人，視同為上市公司的關(guān)聯(lián)人：（一）根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個月內(nèi)，將具有第10.1.3條或者第10.1.5條規(guī)定的情形之一；（二）過去十二個月內(nèi)，曾經(jīng)具有第10.

18、1.3條或者第10.1.5條規(guī)定的情形之一。10.2.1：上市公司董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過。出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，上市公司應(yīng)當將該交易提交股東大會審議。前款所稱關(guān)聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事：（一）交易對方；（二）在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人單位或者該交易對方直接或間接控制的法人單位任職的；（三）擁有交易對方的直接或間接控制權(quán)的；（四）交易對方或者其直接或間接控制人的關(guān)系密切的家庭成員（具體范圍參見

19、本規(guī)則10.1.5條第（四）項的規(guī)定）；（五）交易對方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員（具體范圍參見本規(guī)則10.1.5條第（四）項的規(guī)定）；（六）中國證監(jiān)會、本所或上市公司認定的因其他原因使其獨立的商業(yè)判斷可能受到影響的人士。10.2.2：股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，下列股東應(yīng)當回避表決：（一）交易對方；（二）擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的；（三）被交易對方直接或間接控制的；（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；（五）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的；（六）中國證監(jiān)會或本所認定的可能造成