網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的侵權(quán)

1、- 14 -第 14 頁 共 14 頁網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的侵權(quán)目 錄一、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的概念（3）二、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的特征第一， 在法定性發(fā)面（4）第二， 地域性方面（4）第三， 專有性方面（5）第四， 表現(xiàn)性方面（5）三、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的類型和構(gòu)成要件（一）、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為的概念（5）（二）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的類型（6）1、將網(wǎng)上作品擅自下載并發(fā)表在傳統(tǒng)媒體上（6）2、未經(jīng)作者許可，擅自將傳統(tǒng)媒體上發(fā)表的作品在網(wǎng)站上傳播（6）3、由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點，出現(xiàn)了幾種特殊的侵權(quán)形式（7）（三）、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定1、須有侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的不法行為（8）2、損害事實是侵權(quán)責(zé)任的必備構(gòu)成條件（9）3、須有

2、主觀的過錯責(zé)任（10）4、不法行為和損害事實有聯(lián)系（11）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的侵權(quán) 內(nèi)容摘要 網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)，是指著作權(quán)人對受著作權(quán)法保護(hù)的作品在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所享有的著作權(quán)權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)除具有傳統(tǒng)的著作權(quán)的特點外，還具有法定性、地域性、專有性、表現(xiàn)性方面的特點。網(wǎng)絡(luò)上版權(quán)侵權(quán)的即網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)侵權(quán)是指未經(jīng)版權(quán)人許可 ，又無法律根據(jù)擅自上載下載在網(wǎng)絡(luò)之間轉(zhuǎn)載或在網(wǎng)絡(luò)上以其他不正當(dāng)?shù)姆绞叫惺箤Ｓ砂鏅?quán)人享有的權(quán)利的行為。結(jié)合以上概念網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)可以分為：1、將網(wǎng)上作品擅自下載并發(fā)表在傳統(tǒng)媒體上；2、未經(jīng)作者許可，擅自將傳統(tǒng)媒體上發(fā)表的作品在網(wǎng)站上傳播；幾種特殊的侵權(quán)形式：1、鏈接行為；2、網(wǎng)頁作品的著作權(quán)

3、侵權(quán)。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件包括：1、須有侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的不法行為；2、損害事實是侵權(quán)責(zé)任的必備構(gòu)成條件；3、須有主觀的過錯責(zé)任；4、不法行為和損害事實有聯(lián)系。關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)、著作權(quán)、侵權(quán)、特征、類型及構(gòu)成要件。一、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的概念著作權(quán)，也稱版權(quán)，是基于文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)作品而產(chǎn)生的法律賦予公民和其他組織等民事主體的一種特殊的民事權(quán)利。1著作權(quán)的主體是作者和網(wǎng)絡(luò)管理者，客體是以數(shù)字信號為形式，以網(wǎng)絡(luò)為載體進(jìn)行傳播的作品。從作者方面看，他是指作者對其依法創(chuàng)作的作品享有的專有權(quán)；從使用方面看，他是指抄錄，復(fù)制以及其他使用作品的權(quán)利。90年代以來，由于國際互連網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，信息的傳播得到快速發(fā)展，著作

4、權(quán)的保護(hù)范圍和內(nèi)容也不斷夸大和深化。隨著互聯(lián)網(wǎng)為代表的新經(jīng)濟成為一個利益巨大的經(jīng)濟部門，傳統(tǒng)的著作權(quán)人希望將其對傳統(tǒng)作品的權(quán)利自然延伸到網(wǎng)絡(luò)上，網(wǎng)絡(luò)上的既得利益者則希望網(wǎng)絡(luò)上的權(quán)益能得到傳統(tǒng)著作權(quán)的擴大保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的糾紛也隨之而起，大量出現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)，是指著作權(quán)人對受著作權(quán)法保護(hù)的作品在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所享有的著作權(quán)權(quán)利?；诖?，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)包含了兩層含義：第一層，相對與傳統(tǒng)作品，指傳統(tǒng)作品被上傳至網(wǎng)絡(luò)時著作權(quán)人所享有的權(quán)利，這里特指“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。我國2001年著作權(quán)法修改后增加了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，即以有限的或者無限方式向公眾提供作品，使公眾可以在某個特定的時間或地點獲得作品的權(quán)利，從而

5、在立法上明確了這一權(quán)利；2第二層是指網(wǎng)上數(shù)字作品著作權(quán)人所享有的權(quán)利，如復(fù)制權(quán)，發(fā)表權(quán)，署名權(quán)，發(fā)行權(quán)等權(quán)利。二、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的特征網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)除具有傳統(tǒng)的著作權(quán)的特點外，還具有一些獨特特征：（一）在法定性方面法律對于相關(guān)著作權(quán)的確定晚于相關(guān)的司法實踐。這是因為法律往往落后于時代的變化，從網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)一來，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域發(fā)生了一系列的重大變化，一個就是知識產(chǎn)權(quán)的法定性受到挑戰(zhàn)。作品上網(wǎng)后，成為網(wǎng)絡(luò)上的共有產(chǎn)品，任何人只要一根線就可以得到該作品，而關(guān)于網(wǎng)絡(luò)上著作權(quán)利益調(diào)整的法律，卻沒有及時出現(xiàn)。在法律確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的地位之前，司法實踐不得不援引大量的以往的著作權(quán)理論。同時，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟與傳統(tǒng)經(jīng)濟的商業(yè)方法有很

6、多共同點，傳統(tǒng)的著作權(quán)人可以通過傳統(tǒng)手段對抗網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的侵權(quán)行為，這就使的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律落后于現(xiàn)實。（二）地域性方面著作權(quán)的地域性是指著作權(quán)在依某國法律獲得保護(hù)的哪個國家地域內(nèi)有效。3著作權(quán)多為自動產(chǎn)生，并非國家授權(quán)產(chǎn)生，所以有人認(rèn)為著作權(quán)沒有地域性。傳統(tǒng)的著作權(quán)有一定的地域性，在不同的地域使用作品要分別獲得許可，傳統(tǒng)的著作權(quán)法也沒有域外效力。但是網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)，打破了這一規(guī)律。由于國際網(wǎng)絡(luò)本身的跨國性特點，無法判斷一件網(wǎng)絡(luò)作品的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)依據(jù)哪個國家的法律，應(yīng)當(dāng)在哪個領(lǐng)域內(nèi)有效，因此網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的地域性幾乎不復(fù)存在了。網(wǎng)絡(luò)上作品的傳播不受地域的限制，專家認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)地域性的消失是“計算機

7、網(wǎng)絡(luò)的全球性與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的地域性之間的總沖突?！?（三）專有性方面著作權(quán)的專有性是指他人未經(jīng)權(quán)利人同意或者法律許可，不得使用和享有該項著作權(quán)。由于著作權(quán)不排斥他人創(chuàng)作類似或者雷同的作品，所以相對于專利和商標(biāo)而言，著作權(quán)的專有性相對弱，但是這不等于著作權(quán)沒有專有性。作品上網(wǎng)即意味著可能被使用，其著作權(quán)的占有權(quán)能就幾乎為零。作品上網(wǎng)以后，作品在具有了無形性、高效性、方便性和普及性的同時，也大大的削弱了著作權(quán)的專有性。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)使用者關(guān)心的是如何獲得物美價廉的作品，他們獲取的版權(quán)信息并不充分，對誰是版權(quán)人，作品的使用條件并不是很清楚，他們也不是很關(guān)心。真正的版權(quán)人卻難以了解自己作品的使用情

8、況，更不用說控制作品的不合理使用了。另外數(shù)字化的拷貝不僅和原件一樣完美，甚至經(jīng)過特殊處理，比原件更好。這不僅為盜版產(chǎn)品提供了生存的空間，更使版權(quán)人的經(jīng)濟權(quán)利無法實現(xiàn)。從這一方面講，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)沒有了專有性。（四）表現(xiàn)性方面?zhèn)鹘y(tǒng)的作品都有自己的表現(xiàn)形式，如文字作品，美術(shù)作品，但是隨著“網(wǎng)絡(luò)超文本結(jié)構(gòu)”的出現(xiàn)，文字作品，科學(xué)作品，美術(shù)作品，影視作品像集成電路一樣被集中到一起，難分彼此，最終作品可能含概若干的作品類型，拿傳統(tǒng)作品的分類來套用已經(jīng)力不從心，如MTV 、FLASH作品等。有學(xué)者建議增設(shè)立一種新的作品類型。不管結(jié)果如何，總的說網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的表現(xiàn)形式顛覆了傳統(tǒng)的區(qū)分著作權(quán)類型的意義。三、網(wǎng)絡(luò)著作

9、權(quán)侵權(quán)的類型和構(gòu)成要件（一）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為的概念按照著作權(quán)法的規(guī)定，凡未經(jīng)著作權(quán)人許可，又不符合法律規(guī)定的條件，擅自利用受著作權(quán)法保護(hù)的作品的行為，即為侵犯著作權(quán)的行為。構(gòu)成侵犯著作權(quán)的行為須具備兩個條件：其一，使用的作品是受著作權(quán)保護(hù)的；其二，使用行為違法?，F(xiàn)實中，侵犯著作權(quán)的行為呈現(xiàn)極為復(fù)雜的形態(tài)，既包括直接侵權(quán)行為，也包括幫助、促成、唆使他人侵權(quán)的行為、或使他人直接侵權(quán)的后果得以延伸或擴大的間接侵權(quán)行為。根據(jù)傳統(tǒng)版權(quán)侵權(quán)的概念再結(jié)合網(wǎng)絡(luò)自身的屬性，不妨對網(wǎng)絡(luò)上版權(quán)侵權(quán)的概念做如下的界定， 即網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)侵權(quán)是指未經(jīng)版權(quán)人許可 ，又無法律根據(jù)擅自上傳下載在網(wǎng)絡(luò)之間轉(zhuǎn)載或在網(wǎng)絡(luò)上以其他不

10、正當(dāng)?shù)姆绞叫惺箤Ｓ砂鏅?quán)人享有的權(quán)利的行為。任何專由版權(quán)人享有的權(quán)利若是經(jīng)過版權(quán)人許可或者他的行使屬于法律規(guī)定以外的情況，則不屬于版權(quán)侵權(quán)。（二）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的類型1、將網(wǎng)上作品擅自下載并發(fā)表在傳統(tǒng)媒體上這種行為具體指未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)作品權(quán)利人許可將網(wǎng)絡(luò)作品下載并于傳統(tǒng)媒體上傳播的行為。網(wǎng)絡(luò)作品是以數(shù)字0和1的形式存在并以網(wǎng)絡(luò)為載體在計算機之間流動的作品。具體可以分為兩種，一種是進(jìn)入計算機網(wǎng)絡(luò)前存在于紙，磁帶等傳統(tǒng)媒體，只是通過掃描等方式轉(zhuǎn)化為計算機能識別的數(shù)字編碼，然后經(jīng)由計算機的組織、加工、儲存，并在需要時把這些數(shù)字化了的信息重新以文字圖像聲音等形式表現(xiàn)出來，這種網(wǎng)絡(luò)作品稱為數(shù)字化作品。另一種則是

11、從其被創(chuàng)作之時起就直接以數(shù)字的形式存在于計算機并在網(wǎng)絡(luò)上傳輸，之前根本沒有在傳統(tǒng)的載體上存在過，這種網(wǎng)絡(luò)作品稱為數(shù)字式作品。網(wǎng)絡(luò)作品只要能反映一定的思想或情感并具有獨創(chuàng)性，可復(fù)制性和一定的客觀表現(xiàn)形式則應(yīng)享有版權(quán)。2、未經(jīng)作者許可，擅自將傳統(tǒng)媒體上發(fā)表的作品在網(wǎng)站上傳播即未經(jīng)原文學(xué)藝術(shù)等非數(shù)字化作品的版權(quán)人許可，將其作品數(shù)字化登載于網(wǎng)絡(luò)上向一切網(wǎng)絡(luò)用戶公開的行為。將該種行為確定為侵權(quán)行為，是因為將原來非數(shù)字化的文學(xué)藝術(shù)作品數(shù)字化，無論其采用何種手段數(shù)字化都不是創(chuàng)作，不具有獨創(chuàng)性，這只是原作品的存在形式和傳播方式發(fā)生了變化，并不影響原作的版權(quán)人對該作品享有的權(quán)利。由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點，出現(xiàn)了幾種特

12、殊的侵權(quán)形式：1、鏈接行為。關(guān)于鏈接行為是否是一種網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)侵權(quán)行為，目前在學(xué)術(shù)界存在爭議。從理論上講，鏈接是指使用超文本標(biāo)記語言HTML編輯包含標(biāo)記指令的文本文件，在兩個不同的文檔或同一文檔的不同部分之間建立聯(lián)系，從而使得訪問者可以通過一個網(wǎng)站訪問不同網(wǎng)站的文件或通過一個特定的欄目訪問同一站點上的其他欄目，它被視為互聯(lián)網(wǎng)得以運行的基礎(chǔ)性特征。網(wǎng)絡(luò)的優(yōu)勢就來源于鏈接網(wǎng)上的任何文件，不論其地位或物理位置如何。不可否認(rèn)，從技術(shù)的角度來講鏈接確實為網(wǎng)絡(luò)用戶實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)資源共享提供了方便。對于一個需要多方面信息的網(wǎng)絡(luò)用戶來說，牢記多個網(wǎng)址并逐個搜索無疑是煩瑣的，而通過網(wǎng)上鏈接，網(wǎng)絡(luò)用戶無需記憶并輸入一長

13、串的IP地址，而只須用鼠標(biāo)點擊鏈接處，即可以從所在主頁跳轉(zhuǎn)到同一文件中的其他位置，或者跳到其他主頁或網(wǎng)頁內(nèi)容上面，并準(zhǔn)確地找到所需要的信息。2、網(wǎng)頁作品的著作權(quán)侵權(quán)。網(wǎng)頁設(shè)計的好壞對于各大商業(yè)網(wǎng)站來說至關(guān)重要，一個制作精良的網(wǎng)頁會迅速提升網(wǎng)站的訪問率，進(jìn)而提升網(wǎng)站的知名度，帶來更多的廣告收益。但是，設(shè)計一個好的網(wǎng)頁需要投入大量的時間、金錢和精力，而復(fù)制、剽竊一個網(wǎng)頁卻極為容易。所以，抄襲他人網(wǎng)頁的行為時有發(fā)生。如被稱為“中國網(wǎng)絡(luò)主頁侵權(quán)第一案”的“瑞得訴東方案”。5被告四川東方信息有限公司就因為抄襲原告北京瑞得（集團）公司的主頁，侵犯了原告主頁的著作權(quán)，而必須承擔(dān)賠償經(jīng)濟損失和賠禮道歉的責(zé)任。

14、（三）網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的認(rèn)定侵權(quán)行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)即通常所說的構(gòu)成要件指構(gòu)成具體侵權(quán)行為的各種作為必要條件的因素。行為人的某一行為只有具備了法律規(guī)定的相關(guān)要件，才構(gòu)成侵權(quán)行為。反之，缺乏任何一個構(gòu)成要件則不構(gòu)成侵權(quán)行為。就一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件而言，有幾種說法：法國民法主張損害事實，因果關(guān)系和過錯三要件說；德國民法主張行為的違法性，損害事實，因果關(guān)系和過錯四要件說；我國臺灣學(xué)者史尚寬先生提出了一種不同于法國民法的三要件說，即須有歸責(zé)之意思狀態(tài)，須有違法性之行為，須有因果律之損害，這實質(zhì)是德國民法中四要件說的另一種表述方式，是將因果關(guān)系及損害事實合并表述為一個要件。我國有的學(xué)者主張德國民法的四要件說，有

15、的主張三要件說。6本人趨向于四要件說，因為如果行為人的行為是有過錯的，則意味著行為人的行為本身具有不法性。關(guān)于是否完全套用一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，理論界主要有兩種觀點。一種觀點認(rèn)為版權(quán)法是民法的特別法，應(yīng)適用一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。另一種觀點認(rèn)為版權(quán)侵權(quán)行為不是一種普通的民事侵權(quán)行為，而是屬于特殊的侵權(quán)行為，其構(gòu)成要件亦具有特殊性。版權(quán)侵權(quán)行為到底是適用一般民事侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，還是應(yīng)有自己獨特的構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用特殊侵權(quán)。結(jié)合以上分析，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件包括以下四個方面：1、須有侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的不法行為。我國著作權(quán)法第45條和第46條規(guī)定了各種不同的侵犯著

16、作權(quán)的使用行為，主要包括：1）.未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品。即未經(jīng)著作權(quán)人許可，將其發(fā)表的作品公之于眾，侵犯其發(fā)表權(quán)的行為；2）.未經(jīng)合作作者的許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表，侵犯了其他作者的發(fā)表權(quán)、改編權(quán)或獲酬權(quán)；3）.沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名；4）.歪曲、篡改他人作品，侵犯了著作權(quán)人的修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)；5）.未經(jīng)著作權(quán)人許可，以表演，播放，展覽，發(fā)行，攝制電影、電視、錄像，或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品（著作權(quán)法另有規(guī)定的除外）；6）.使用他人作品，未按規(guī)定付酬，侵犯了著作權(quán)人的獲酬權(quán)；7）.未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播其表演；

17、8）.剽竊、抄襲他人作品，即未經(jīng)作者或其他著作權(quán)人授權(quán)，將他人創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己的作品發(fā)表；9）.出版他人享有專有出版權(quán)的圖書，侵犯了他人的專有出版權(quán)。10）.未經(jīng)表演者許可，對其表演制作錄音錄像出版，侵犯了表演者權(quán)；11）.未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品。即盜版行為；12）.未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可，復(fù)制發(fā)行其制作的廣播電視節(jié)目；13）.制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品。7這些都是侵犯著作權(quán)的行為，但對于侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)，還有一個重要的問題，就是網(wǎng)絡(luò)作品問題。網(wǎng)絡(luò)作品是指在電子計算機信息網(wǎng)絡(luò)上出現(xiàn)的作品，有別于傳統(tǒng)作品的特殊作品，是借助數(shù)字化技術(shù)產(chǎn)生并在網(wǎng)絡(luò)上運行，擁有二

18、進(jìn)制數(shù)字編碼形式，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式加以復(fù)制的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)智力創(chuàng)作成果。因此世界各國普遍承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)作品是受著作權(quán)保護(hù)的客體。著作權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)、工程技術(shù)等作品所享有的各項專有權(quán)利。要證明網(wǎng)絡(luò)作品應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)，就要證明該類作品屬于“作品”范圍。我國現(xiàn)行著作權(quán)法對網(wǎng)絡(luò)作品的保無明文規(guī)定。著作權(quán)法第 3條列舉的八類受保護(hù)作品中也未包括。著作權(quán)法實施條例第2條對 “作品”的含義作了解釋，即是“著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果”。而網(wǎng)絡(luò)作品又是數(shù)字化作品，它盡管脫離有形載體，但并不影響其獨創(chuàng)性，并且

19、任何網(wǎng)絡(luò)作品都必須以數(shù)字化形式固定在計算機的硬盤內(nèi)，能夠被他人使用聯(lián)網(wǎng)主機閱讀、下載或用軟盤拷貝或直接的打印，因此符合能以某種有形形式復(fù)制的要求。因此，網(wǎng)絡(luò)作品符合著作權(quán)法及其實施條例中有關(guān)著作權(quán)及作品規(guī)定，理應(yīng)受到法律保護(hù)。2、損害事實是侵權(quán)責(zé)任的必備構(gòu)成條件。王澤鑒先生講損害“系指權(quán)利或利益受侵害時所生之不利益。易言之，損害發(fā)生前之狀態(tài)，與損害發(fā)生之情形，而相比較，被害人所受之不利益，即為損害所在”。網(wǎng)絡(luò)運營商將版權(quán)人的作品上載到網(wǎng)絡(luò)上，給版權(quán)人是否造成損害，即是否造成“不利益”。知識產(chǎn)權(quán)的作用體現(xiàn)在被使用上，如果使用人越多，知識產(chǎn)權(quán)所體現(xiàn)的價值就越大。甚至可以講，如果這項知識產(chǎn)權(quán)從來未傳

20、播，未被使用過，該權(quán)利的價值就無從實現(xiàn)。因此，衡量權(quán)利人是否遭受到了損害，應(yīng)當(dāng)結(jié)合從作品上載到網(wǎng)絡(luò)前后作者收到的經(jīng)濟利益和其他利益來考慮?！皣獍鏅?quán)聯(lián)盟委托一些中介機構(gòu)，對報紙和圖書上網(wǎng)以后對現(xiàn)有的媒體的發(fā)行率影響的進(jìn)行研究，結(jié)論是負(fù)面并不是很大，甚至由于網(wǎng)上傳播，反而有正面影響。不論網(wǎng)上傳播是否有益于報刊的發(fā)行率，但一個結(jié)論是可以得出的：版權(quán)人的利益（或者不利益）是與網(wǎng)絡(luò)傳播對傳統(tǒng)媒體發(fā)行率的影響相關(guān)的。如果網(wǎng)絡(luò)傳播異常發(fā)達(dá)，導(dǎo)致報刊、雜志無人購買（發(fā)行率極大降低），我們可以認(rèn)定作品一旦上載到網(wǎng)絡(luò)上，版權(quán)人就存在損害事實。反之，如果網(wǎng)上傳播的實際效果是給作品做宣傳，給版權(quán)人做廣告。網(wǎng)上宣傳促

21、進(jìn)了作品的銷售，則版權(quán)人因網(wǎng)上傳播而得益。雖然對于網(wǎng)上傳播是否給版權(quán)人帶來民事?lián)p害，需要作進(jìn)一步調(diào)查研究，但本人認(rèn)為鑒于我們網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的現(xiàn)狀，版權(quán)人即使受到損害，其危害性也是極其微小的。同時正是由于網(wǎng)絡(luò)運營者的這些網(wǎng)絡(luò)上傳行為，才豐富了中文網(wǎng)絡(luò)的內(nèi)容，增加了中文網(wǎng)絡(luò)與世界上其他網(wǎng)絡(luò)的競爭力，這最終有利于包括版權(quán)人在內(nèi)的全球華人的利益。但是從網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)方面看，損害事實是構(gòu)成侵權(quán)的必備要件。3、須有主觀的過錯責(zé)任。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)的歸責(zé)原則，有三種不同的意見：一種認(rèn)為應(yīng)適用過錯責(zé)任原則，另一種認(rèn)為應(yīng)適用無過錯責(zé)任原則，再一種認(rèn)為應(yīng)適用過錯推定原則。在過錯責(zé)任原則下，網(wǎng)絡(luò)作品侵權(quán)的舉證責(zé)任由原告

22、承擔(dān)，由于網(wǎng)絡(luò)上侵權(quán)行為的隱蔽性、靈活性、易變動性，發(fā)現(xiàn)侵權(quán)事實的著作權(quán)人，實難證明侵權(quán)行為及侵權(quán)行為人的過錯，即使已明知的侵權(quán)行為，都有可能被聰明的侵權(quán)人運用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)加上種種規(guī)避法律責(zé)任的措施。如果適用無過錯責(zé)任原則，則網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者和廣大網(wǎng)絡(luò)用戶將可能動輒得咎，其結(jié)果將影響網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)有之效用的發(fā)揮。況且，只要有侵權(quán)后果，便須賠償?shù)臒o過錯責(zé)任，也是廣大善意的網(wǎng)絡(luò)用戶所不能接受的，與法律公平之要求亦不符?；诖耍瑢W(wǎng)上侵犯著作權(quán)的行為應(yīng)采過錯推定責(zé)任為宜，將舉證責(zé)任加給侵權(quán)行為人或責(zé)任人，既保證被告有充分的辯解機會，又適當(dāng)?shù)販p輕了著作權(quán)人的舉證責(zé)任，甚合法理。因為，一般人應(yīng)當(dāng)知道

23、凡作品必有其著作權(quán)人，凡轉(zhuǎn)載、摘編或利用他人作品，均須征得著作權(quán)人的同意。這是有正常注意能力者之應(yīng)盡義務(wù)，而凡是盡到了正常注意義務(wù)的人，都能在取得著作權(quán)人授權(quán)之后，或者以不違反法律規(guī)定的方式使用他人作品，只有當(dāng)每個人在使用他人作品之前都能盡到正常注意義務(wù)之時，著作權(quán)的保護(hù)才有廣泛的社會基礎(chǔ)和思想基礎(chǔ)，而過錯推定原則能對此起到有力的推動作用。我國涉及有關(guān)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)的法律具體規(guī)定是最高人民法院審判委員會第1114次會議上通過的最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋（以下簡稱解釋）。解釋對網(wǎng)絡(luò)終端用戶的侵權(quán)行為應(yīng)適用何種歸責(zé)原則未作明文規(guī)定，解釋第二條第二款明確指

24、出，“將作品通過網(wǎng)絡(luò)向公眾傳輸是屬于著作權(quán)規(guī)定的一種使用方式。著作權(quán)人理所當(dāng)然享有使用方式或者許可他人使用這種方式，并由此獲得報酬的權(quán)利?！边@就是說，任何人未經(jīng)著作權(quán)人許可不得將其作品上網(wǎng)傳輸，否則就是侵權(quán)行為，但法定許可的例外。解釋第四、五、六條的規(guī)定具體闡述了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者法律責(zé)任，分別為：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過網(wǎng)絡(luò)參與他人侵犯著作權(quán)行為的，人民法院將追究其與其他行為人或者直接實施侵權(quán)行為人的共同侵權(quán)責(zé)任?！保疤峁﹥?nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，明知網(wǎng)絡(luò)用戶通過網(wǎng)絡(luò)實施侵犯他人著作權(quán)的行為，或者經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告，但仍不采取移除侵權(quán)內(nèi)容等措施以消除侵權(quán)后果的，人民法院也要追究其與該網(wǎng)絡(luò)用戶

25、的共同侵權(quán)責(zé)任”，“提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者，對著作權(quán)人要求其提供侵權(quán)行為人在其網(wǎng)絡(luò)的注冊資料以追究行為人的侵權(quán)責(zé)任，無正當(dāng)理由拒絕提供的，法院追究其相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任?！蓖瑫r在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的免責(zé)條件部分指出：“如果著作權(quán)人不能或者沒有向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供其身份證明（如身份證、法人執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等有效身份證件）、著作權(quán)權(quán)屬證明（包括著作權(quán)登記書、創(chuàng)作手稿等）和侵權(quán)情況證明（包括被控侵權(quán)信息的內(nèi)容，所在位置等），則視為未提出警告或者未索要請求。”由此可知，網(wǎng)絡(luò)提供者是否承擔(dān)責(zé)任以“明知”這種主觀意識狀態(tài)為前提，其在“不知”或“應(yīng)當(dāng)不知”的情況下，即使造成了侵權(quán)后果也無需承擔(dān)責(zé)任。我們因此可推斷其適用民法通則中一般歸責(zé)原則，即過錯原則。4、不法行為和損害事實有聯(lián)系。只有行為人的不法行為是導(dǎo)致版權(quán)人受損害的原因時，行為人的不法行為才能構(gòu)成對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的侵權(quán)。在涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為和損害結(jié)果的因果關(guān)系中，往往存在直接和間接原因之分。譬如網(wǎng)主或用戶未經(jīng)版權(quán)人許可，將他人的作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播，這一行為直接導(dǎo)致作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播的后果產(chǎn)生。因此網(wǎng)主及用戶將作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播是導(dǎo)致版權(quán)被侵害的直接原因，此時網(wǎng)主和用戶構(gòu)成對版權(quán)的直接侵害。作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播還必須得到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在設(shè)備和技術(shù)的支持，沒有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的幫忙，作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播的后果就不會產(chǎn)生，因此，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行為是導(dǎo)致版權(quán)被侵權(quán)的見