物權(quán)法立法與物權(quán)研究現(xiàn)狀

1、物權(quán)法立法與物權(quán)研究現(xiàn)狀物權(quán)法立法與物權(quán)研究現(xiàn)狀 高富平 華東政法學(xué)院 教授1 . 經(jīng)濟(jì)體制改革與法律變革自 20 世紀(jì) 80 年代以來， 中國(guó)開始探索一條建設(shè)社會(huì)主義的新途徑。其結(jié)果是，在90 年代初我國(guó)正式確立了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革方向。 因此經(jīng)濟(jì)體制改革即表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變或“轉(zhuǎn)軌”。但是， 經(jīng)濟(jì)體制改革不僅僅是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式的變革， 或者說， 經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式的變革需要一系列的制度變革來支撐。 這是因?yàn)橛?jì)劃經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是完全不同的兩種經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式， 它們各自存在不同的基礎(chǔ)。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上是由政府推動(dòng)的經(jīng)濟(jì)。 在這種體制下， 全國(guó)象一個(gè)公司集團(tuán)， 一切資

2、源所有權(quán)因而經(jīng)濟(jì)決策權(quán)均集中于其總部國(guó)家，由代表國(guó)家或全民利益的政府來組織實(shí)施; 下屬的每一個(gè)企業(yè)按照國(guó)家計(jì)劃組織生產(chǎn)并通過國(guó)家再分配或流通到需求者手中 ; 同時(shí)，企業(yè)中的每一個(gè)成員及其后代， 完全依賴國(guó)家解決吃飯（ 就業(yè) ） 、 住房、醫(yī)療、養(yǎng)老等生存基本問題。ask中展%僵一www.9c15k.e: n文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)則是一個(gè)由資源（法律上稱財(cái)產(chǎn)）所有權(quán)人推動(dòng)的經(jīng) 濟(jì)。從表面上看，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是由市場(chǎng)價(jià)格調(diào)整資源流向和配置的， 而 市場(chǎng)價(jià)格的形成需要分散的市場(chǎng)主體；市場(chǎng)主體不是別的，是對(duì)特定 財(cái)產(chǎn)擁有自主決策權(quán)的個(gè)人或組織；這種自主

3、決策權(quán)最終表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn) 所有權(quán)。這意味著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求社會(huì)資源分散地?fù)碛胁⑶揖哂锌山灰?性（只有每個(gè)主體可自由處分自己的財(cái)產(chǎn)，才能形成自由流轉(zhuǎn)的市場(chǎng)， 形成市場(chǎng)價(jià)格）。這也就意味著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的變革首先是一 種資源重新分配或財(cái)產(chǎn)權(quán)利重新分配的過程， 即要賦予個(gè)人或組織以 可流轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利。因此，經(jīng)濟(jì)體制變革需要深層次產(chǎn)權(quán)制度 的變革。賦予個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，實(shí)質(zhì)上是賦予個(gè)人經(jīng)濟(jì)決策權(quán)，賦予個(gè)人 生存權(quán)，賦予個(gè)人自主安排或解決就業(yè)、 住房、養(yǎng)老等基本生存問題 的權(quán)利。亦即，改革也意味著改變個(gè)人依賴國(guó)家吃飯的社會(huì)運(yùn)行模式， 轉(zhuǎn)變到個(gè)人擁有適當(dāng)規(guī)模財(cái)產(chǎn)、自主自立的社會(huì)運(yùn)行模式。這種轉(zhuǎn)變 可以概括

4、為從國(guó)家（政治）社會(huì)到市民社會(huì)的轉(zhuǎn)變。因此，改革又是一 場(chǎng)社會(huì)革命。總之，經(jīng)濟(jì)體制改革“牽一發(fā)而動(dòng)全身”，它導(dǎo)致整個(gè)社會(huì)運(yùn)行體制或機(jī)制的重塑。所有這些變革最終都要表現(xiàn)于法律，并需要法律上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題作為變革工具和保障手段。這意味對(duì)舊法律制度的廢棄和新法律制度 的確立。因此，改革也是一場(chǎng)法律革命，或者說改革需要法律變革來 支撐。2 .改革開放之后的物權(quán)立法法律變革實(shí)質(zhì)上是建立與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法律體系，而這一法 律體系的核心是物權(quán)法。因?yàn)椋袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)是分散獨(dú)立的主體自主決策 的經(jīng)濟(jì)，自主的經(jīng)濟(jì)決策權(quán)的前提是擁有可處分的財(cái)產(chǎn)權(quán)；商品交換本質(zhì)上是財(cái)產(chǎn)權(quán)利的交換。因此建

5、立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必須建立可流轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn) 權(quán)利制度和權(quán)利保護(hù)制度。而物權(quán)法便是創(chuàng)設(shè)和界定財(cái)產(chǎn)權(quán)利，賦予 人們對(duì)有價(jià)值資源進(jìn)行排他性占有支配和維護(hù)其權(quán)利的法律制度。由于經(jīng)濟(jì)體制改革是一個(gè)不斷探索的過程， 特別是改革之初，基 本上是“摸著石頭過河”。1992年，黨中央正式確立社會(huì)主義市場(chǎng) 經(jīng)濟(jì)的改革方向，從此以后，我國(guó)法制建設(shè)上了一個(gè)臺(tái)階，使我們能 夠按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行規(guī)則制定和建立我國(guó)的法律體系。 在整個(gè)改革過 程中，我國(guó)也逐漸地制定和出臺(tái)了許多有關(guān)物權(quán)制度的法律法規(guī)。這是因?yàn)楦母镫x不開法律的支持，法律是改革成果鞏固的制度工具， 也 是創(chuàng)設(shè)新的制度、引導(dǎo)改革的制度工具。因此，我們目前不是沒有物 權(quán)方面的立法

6、，而是沒有體系化的統(tǒng)一物權(quán)法。上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題物權(quán)立法可分為兩個(gè)階段。1979年至1990年為建立物權(quán)制度初 步建立時(shí)期。在恢復(fù)法制建設(shè)的大環(huán)境下，憲法、民法通則 及各種各樣單行法（如城市私有房屋管理?xiàng)l例、土地管理法 等）確立了我國(guó)現(xiàn)行基本物權(quán)形式和范圍。這一階段的主要成就有以 下兩方面：一是確立全民、集體和個(gè)人三種基本的所有權(quán)形式， 并確 定各自可擁有的財(cái)產(chǎn)范圍，特別是承認(rèn)個(gè)人可以擁有包括房屋在內(nèi)的 私有財(cái)產(chǎn)并給予法律保護(hù)；二是確立了農(nóng)村集體土地和國(guó)土資源分散 利用的幾種形式，如農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、城市國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)、采 礦權(quán)和國(guó)有資源承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等，并努力施以

7、物權(quán)法的保護(hù)。1990年之后，物權(quán)立法在大的框架上沒有什么變化；最主要成就 是，自國(guó)務(wù)院頒布的城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例， 我國(guó)開始構(gòu)筑一個(gè)以可流轉(zhuǎn)的土地使用權(quán)為基礎(chǔ)的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)體系。 這一變化起始于1988年憲法的修改（之后土地管理法也作了 相應(yīng)的修訂），其最高成就是1994年全國(guó)人大常委會(huì)制定了城市房 地產(chǎn)管理法以及之后國(guó)務(wù)院及建設(shè)部、土地管理總局發(fā)布的各種法 規(guī)和規(guī)章。這些法律出臺(tái)終于攻克了全民所有體制下不動(dòng)產(chǎn)（最主要是土地）與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)接的難題，創(chuàng)設(shè)可轉(zhuǎn)讓、可繼承、可抵押、可 出租的土地使用權(quán)，確立土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)相結(jié)合的房地產(chǎn)權(quán) 模式，構(gòu)筑我國(guó)可流轉(zhuǎn)的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利體系。

8、上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題自市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提出之后，我國(guó)開始按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本要求構(gòu)筑法律 體系。到目前為止，市場(chǎng)主體立法和行為立法的體系化工作基本結(jié) 束，但是物權(quán)立法的體系化才剛剛提上議事日程。物權(quán)的體系化， 實(shí)際上就是按照物權(quán)法的基本原理， 結(jié)合中國(guó)的國(guó)情，在現(xiàn)有物權(quán)立 法的基礎(chǔ)上，制定一部物權(quán)法。1994年立法規(guī)劃就已將物權(quán)法列入 立法規(guī)劃，但遲遲沒有著手起草。1998年立法機(jī)關(guān)認(rèn)為制定民法典 的機(jī)會(huì)已經(jīng)成熟，但物權(quán)法仍然是空缺，于是再次提出制定物權(quán)法， 并委托梁慧星研究員領(lǐng)導(dǎo)的“中國(guó)物權(quán)法研究課題組”承擔(dān)中國(guó)物權(quán)法（草案）的起草工作。該課題組不負(fù)眾望，于 1999年5月完

9、成 初稿，并于2000年3月正式出版了中國(guó)物權(quán)法草案建議稿（條文、 說明、理由與參考立法例）一書。草案的出臺(tái)和該書的出版，邁出了“萬里長(zhǎng)征”的第一步。3 .物權(quán)立法的困難物權(quán)法是根植于一個(gè)社會(huì)的法律制度，它受一國(guó)的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素的影響，無不深深打上各國(guó)特色的烙印。 盡管世界 法律出現(xiàn)趨同之勢(shì)，但主要局限于行為法（如合同法）領(lǐng)域，在物權(quán)法 領(lǐng)域，特別是在不動(dòng)產(chǎn)法領(lǐng)域，各個(gè)國(guó)家均具有其差異。這里不僅有 英美法和大陸法兩大法系的差異，而且在每個(gè)法系中的每一個(gè)國(guó)家，上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題均有其獨(dú)特的權(quán)利設(shè)計(jì)體系和權(quán)利行使方面的獨(dú)特規(guī)定。因此，在物權(quán)法領(lǐng)域很少能夠

10、原封不動(dòng)移植他國(guó)的法律，為一國(guó)所用。在這里，只奉行物權(quán)法的基本原理與各國(guó)實(shí)際相結(jié)合， 從國(guó)情出發(fā)確立適合社 會(huì)需要的制度體系。在這方面，我國(guó)的物權(quán)立法更具有挑戰(zhàn)性。因?yàn)?，我?guó)實(shí)行社會(huì)主義制度，公有制是不可動(dòng)搖的四項(xiàng)基本原則之一。 因此，物權(quán)立法 必須在堅(jiān)持公有制的前提下制定。這決定了我們與世界上大多數(shù)國(guó)家 的社會(huì)基礎(chǔ)不一樣。我國(guó)雖然屬于大陸法系，但是，除古巴等少數(shù)國(guó) 家外，絕大多數(shù)實(shí)行是私有制。對(duì)當(dāng)今世界有影響的法國(guó)民法典、德國(guó)民法典均是以個(gè)人所有權(quán)為基礎(chǔ)制定的，均是只規(guī)范私所有權(quán)的法典，這些法典所確立的概念和制度不能直接為我國(guó)所采用。因此也就決定了我國(guó)的物權(quán)法不可能移植或照搬這些國(guó)家的法典模

11、式， 實(shí)際上，歸根到底，最根本的問題是如何將公有制下的財(cái)產(chǎn)納入民事 法律規(guī)范的問題。這一問題在世界范圍內(nèi)是一個(gè)新課題。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，公有制的兩種表現(xiàn)形式，即全民所有 （表現(xiàn)為國(guó)家所有）和集體所有，是在特殊計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景和政治理念下設(shè)計(jì)出來的制度，并不完全是從法律角度設(shè)計(jì)的結(jié)果， 尤其不是一種可流轉(zhuǎn)的制度設(shè)計(jì)（因?yàn)樵谟?jì)劃體制下不需要自由流轉(zhuǎn)， 相反要消滅商品經(jīng)濟(jì)）。而ask中眄港建www.9c15k.e: n文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題要建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)新體制，就必須在堅(jiān)持公有制的前提下，設(shè)計(jì)出可流 轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利體系。完成這一任務(wù)，沒有現(xiàn)成的制度可以照搬或參考， 需

12、要將物權(quán)法的基本原理與中國(guó)的國(guó)情結(jié)合起來，進(jìn)行制度創(chuàng)新，創(chuàng)立適合中國(guó)國(guó)情的物權(quán)體系。具體而言，制定物權(quán)法必須解決和考慮 以下兩個(gè)問題。(1)從法律的角度定位全民所有和集體所有兩種公有制表現(xiàn)形式 問題在計(jì)劃體制下，全民所有和集體所有只具有界定兩類公有財(cái)產(chǎn)范 圍的作用，而不具有任何交易功能。因?yàn)?，社?huì)資源配置是靠行政調(diào) 撥實(shí)現(xiàn)的。因此，這里的所有權(quán)只界定財(cái)產(chǎn)范圍的意義。 而在市場(chǎng)經(jīng) 濟(jì)體制下，所有的資源要按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)原理運(yùn)作， 這樣，公有制下兩 種所有權(quán)就要脫離政治色彩，與政府權(quán)力相駁離，成為一種按照法律 規(guī)則和市場(chǎng)規(guī)則要求行使的財(cái)產(chǎn)權(quán)。同時(shí)，實(shí)現(xiàn)這樣的轉(zhuǎn)變又不能影 響公有制目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。而要實(shí)現(xiàn)這

13、樣的轉(zhuǎn)變，顯然不是件容易的事情， 也不是僅僅靠法學(xué)者就能夠解決的事情。(2)與現(xiàn)行制度配套和過渡問題上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題物權(quán)法的制定不是在一張白紙上設(shè)計(jì)理想的制度， 而只能從現(xiàn)有 制度出發(fā)，廢棄不合理制度，用物權(quán)法原理改造原有的制度，確立新 的能融入這一體系的制度。比如，設(shè)計(jì)農(nóng)村土地權(quán)利時(shí)，即要考慮民 法通則確立的農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)以及現(xiàn)行的農(nóng)村土地政策；如果現(xiàn)行制度無法與農(nóng)村社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相容，那么自然可以按照物權(quán)法原 理設(shè)計(jì)新的權(quán)利形態(tài)，否則只能是在原來的框架下，施以物權(quán)法地位 和保護(hù)。再如，關(guān)于房地產(chǎn)（不動(dòng)產(chǎn)的核心內(nèi)容），我國(guó)已經(jīng)制定了城 市房地產(chǎn)管理法，確立了

14、房地產(chǎn)的基本制度，如何使物權(quán)法與現(xiàn)行 房地產(chǎn)法接軌，或者將房地產(chǎn)法中關(guān)涉房地產(chǎn)的部分吸收到物權(quán)法 中，使物權(quán)法成為房地產(chǎn)的基本法，同時(shí)又使房地產(chǎn)法僅調(diào)整房地產(chǎn) 開發(fā)及其預(yù)售、銷售等法律關(guān)系，如此等等問題，還是物權(quán)法研究很 少涉足的領(lǐng)域。也許一部新的物權(quán)法，特別是源自于大陸法國(guó)家基本 原則的物權(quán)法，是較容易制定的，但是，要制定一部吸收現(xiàn)行立法合 理部分，改造不合理部分，形成與現(xiàn)行法律體系相融合的物權(quán)法則是 很困難的一件事情。當(dāng)然，變革時(shí)代的立法需要破舊立新，但是，如 果制定出來的法難以實(shí)施，或不能實(shí)現(xiàn)新舊法的平穩(wěn)過渡，則將是立 法的悲劇。也是人們?cè)谔接懳餀?quán)立法綜上兩個(gè)問題是制約物權(quán)法兩個(gè)因素，

15、時(shí)容易忽略的兩個(gè)問題ask中展%僵一www.9c15k.e: n文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題4 .物權(quán)法研究的現(xiàn)狀和缺陷物權(quán)法理論研究始終是民法學(xué)界最為關(guān)心的領(lǐng)域， 因?yàn)槊總€(gè)學(xué)者 都清楚，物權(quán)法是整個(gè)民法的基礎(chǔ)。但是，物權(quán)法研究恰恰一直是我 國(guó)民法學(xué)研究的薄弱環(huán)節(jié)。應(yīng)當(dāng)說，我國(guó)法學(xué)界一直關(guān)注并努力解決全民所有的財(cái)產(chǎn)的法律 規(guī)范問題，并為此發(fā)表了一系列的論文和著作。 比如，王利明博士于 1991年出版的國(guó)家所有權(quán)研究，孫憲忠博士于1993年出版的國(guó) 有土地使用權(quán)財(cái)產(chǎn)法論代表了這一時(shí)期民法學(xué)界對(duì)物權(quán)法專項(xiàng)研究 （國(guó)有財(cái)產(chǎn)的民法規(guī)范）的最高水平。1994年，錢

16、明星的物權(quán)法原 理一書的出版，成為改革開放以來第一本全面的物權(quán)法專著。1993 年，梁慧星研究員成立了 “中國(guó)物權(quán)法研究課題組”，并陸續(xù)發(fā)表、 出版了研究成果關(guān)于制定中國(guó)物權(quán)法的基本思路（論文，1995年）、 關(guān)于實(shí)現(xiàn)農(nóng)地使用關(guān)系物權(quán)化的建議（論文，1996年）、中國(guó) 物權(quán)法研究（上、下冊(cè)，1997年），揭開物權(quán)法研究的新篇章。同 時(shí)，王衛(wèi)國(guó)教授的中國(guó)土地權(quán)利研究 （1997年）、王利明教授的 物權(quán)法論（1998年）、陳華彬博士的物權(quán)法原理（1998年）等 也是具有重要影響的物權(quán)法著作。另外，梁慧星研究員主持課題組 2000年3月出版的中國(guó)物權(quán)法草案建議稿（條文、說明、理由與上網(wǎng)找律師就到中顧

17、法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題參考立法例）可以說是學(xué)者直接參與立法的最高成就；之后，王利明教 授又組織一批民商法學(xué)者搞出了第二個(gè)學(xué)者稿，出版了中國(guó)物權(quán)法 草案建議稿及說明。這兩個(gè)各具特色的建議稿，無疑為立法提供了 代表學(xué)術(shù)界的觀點(diǎn)。以上簡(jiǎn)述表明，物權(quán)法研究成果不僅稀少，而且姍姍來遲，直到 1997到1998年兩年期間，諸家著述才紛紛出版問世。這里有一個(gè)客 觀原因。在改革開放恢復(fù)法制建設(shè)過程中， 對(duì)我國(guó)是否采用物權(quán)或物 權(quán)法概念，一直存在爭(zhēng)議，民法通則沒有采納物權(quán)稱謂；直到我國(guó)正式確立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革目標(biāo)，物權(quán)和物權(quán)法還處于“猶抱琵琶半遮 面”的狀態(tài)。這在一定程度上限制了物權(quán)法研究的開展。物權(quán)法研究

18、的滯后的一個(gè)根本原因，可能與民法學(xué)者的傳統(tǒng)研究 方法有關(guān)。我國(guó)民法，特別是物權(quán)研究方法上存在著一個(gè)根本的缺陷， 僅運(yùn)用法律學(xué)的方法或?qū)嵶C方法，局限于法律特別是傳統(tǒng)民法物權(quán)理 論、運(yùn)用他國(guó)民法典尤其德國(guó)民法典概念和規(guī)范，構(gòu)筑我國(guó)的物權(quán)體系和所有權(quán)制度。而正如前面指出，物權(quán)制度恰恰是最具社會(huì)特征的法律制度，不僅在不同的時(shí)代有不同的特點(diǎn)，而且在不同的社會(huì)（國(guó) 家）也不盡相同。中國(guó)特殊的國(guó)情，決定了中國(guó)物權(quán)立法沒有現(xiàn)成的 物權(quán)體系可以照搬，而只能走制度創(chuàng)新的路子。上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題正如前面指出，經(jīng)濟(jì)體制的變革，實(shí)質(zhì)上是一場(chǎng)法律變革 ；改革 需要法律支撐，需要制度創(chuàng)新，設(shè)計(jì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的新規(guī)則。但是，