借殼上市的主要事項和審批流程

1、借殼上市的審批程序與風險、借殼上市通常要做的主要事情1、殼公司的資產(chǎn)處置一般被借殼的公司都是資產(chǎn)質量較差、盈利能力較低、被證券交易所特別處理的上市公司，因此，在借殼上市的方案中首先會將殼公司目前的資產(chǎn)、負債、業(yè)務剝離出上市公司， 通常的做法是由殼公司將目前全部資產(chǎn)、負債和業(yè)務出售給第三方（一般是殼公司目前的控股股東），并由第三方安置全部人員。2、殼公司的定向增發(fā)殼公司在進行資產(chǎn)處置的同時向收購方定向發(fā)行股票。3、收購方的資產(chǎn)注入收購方以其擁有的相關資產(chǎn)為對價購買該部分定向發(fā)行的股票，也同時把相關資產(chǎn)注入了殼公司。為使借殼上市獲得順利審批， 收購方注入殼公司的資產(chǎn)應是能給殼公司帶來良好 收益的資

2、產(chǎn)，使殼公司具有持續(xù)的盈利能力。上述三件事情是同時發(fā)生的， 能否達成往往取決于各方的利益博弈， 各個事情的進展也 往往互為前提、不可分割，任何一件事情未獲得完全的審批或審批程序終止，其他事情將同時終止。二、這些主要事情涉及的審批事項這些主要事情可以分為兩類，一是定向增發(fā)，二是重大資產(chǎn)重組（包括重大資產(chǎn)的出售 （處置）和購買（注入）。涉及定向增發(fā)的需經(jīng)【中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會】審核，涉及 重大資產(chǎn)重組的需經(jīng)【中國證監(jiān)會上市公司并購重組審核委員會】的審核。如果殼公司股權中有國有股權，還需經(jīng)相應的 【國資部門】 的審批，如果收購方屬于外資， 還需經(jīng)【商務部】 審批等等，具體如下：1、殼公司發(fā)生重大

3、資產(chǎn)重組，需經(jīng)【中國證監(jiān)會】審核2008 年 4月 16 日，中國證監(jiān)會發(fā)布了上市重大資產(chǎn)重組管理辦法，根據(jù)該份文件 的規(guī)定，上市公司借殼上市涉及到重大資產(chǎn)重組（包括資產(chǎn)處置和資產(chǎn)注入），將由【中國 證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會上市公司并購重組審核委員會】 進行審核。 【上市公司并購重組審 核委員會】將審核借殼上市是否能全部滿足以下條件：（ 1）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關環(huán)境保護、 土地管理、 反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；（2）不會導致上市公司不符合股票上市條件；（3）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；（4）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉移不存

4、在法律障礙，相關 債權債務處理合法；（5）有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導致上市公司重組后主要資產(chǎn)為 現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務的情形；（ 6）有利于上市公司在業(yè)務、資產(chǎn)、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯(lián) 人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關于上市公司獨立性的相關規(guī)定；（7）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。2、殼公司定向增發(fā)殼公司向收購方發(fā)行股票， 屬于中國證監(jiān)會發(fā)布的 上市公司證券發(fā)行管理辦法 規(guī)定 的上市公司采用非公開方式、向特定對象發(fā)行股票的行為，即屬于非公開發(fā)行股票的情形， 應符合上市公司證券發(fā)行管理辦法第三章的要求，并經(jīng)【中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會】 的審核

5、，需要滿足的主要條件如下：（ 1） 發(fā)行對象符合股東大會決議規(guī)定的條件，且不超過十名；（2）發(fā)行價格不低于定價基準日前二十個交易日公司股票均價的百分之九十；（ 3）本次發(fā)行的股份自發(fā)行結束之日起，十二個月內 不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認購的股份， 三十六個月內 不得轉讓；（4）募集資金使用符合上市公司證券發(fā)行管理辦法第十條的規(guī)定；（ 5）本次發(fā)行將導致上市公司控制權發(fā)生變化的，還應當符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。此外，如果殼公司或其董事、監(jiān)事、高管存在上市公司證券發(fā)行管理辦法第三十九 條規(guī)定的一些違法違規(guī)、 嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益情形的事項時， 不得非公 開發(fā)行股票

6、。3、如殼公司為國有控股的上市公司，需要履行國有資產(chǎn)處置和國有股權變更的審批程序。如殼公司為國有控股的上市公司， 則殼公司的資產(chǎn)處置應根據(jù)國務院發(fā)布的 企業(yè)國有 資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 的規(guī)定， 履行相應程序， 并經(jīng)相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會的批準。借殼上市方案實施后，殼公司將由國有控股的上市公司變更為由收購方控股的上市公 司，涉及到國有股權的變更， 應根據(jù)財政部發(fā)布的 財政部關于股份有限公司國有股權管理 工作有關問題的通知的規(guī)定，經(jīng)相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準。4、如收購方為外國投資者，需要履行外資收購上市公司的審批程序如收購方為外國投資者， 則需根據(jù)商務部、 中國證監(jiān)會、 國家稅務總局、 國

7、家工商總局、 國家外匯局聯(lián)合發(fā)布的 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 的規(guī)定， 取得商務部的 批準。5、如涉及上市公司協(xié)議收購及豁免要約收購事項，需經(jīng)中國證監(jiān)會同意借殼上市最終的結果是收購方取得上市公司的控股權， 并將資產(chǎn)注入上市公司。 根據(jù)中 國證監(jiān)會發(fā)布的 上市公司收購管理辦法 的規(guī)定， 收購人持有一個上市公司的股份達到該 公司已發(fā)行股份的 30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，而要約收購會讓收購 成本大大增加， 甚至會導致收購的失敗。 因此，在實施借殼上市過程中，收購方往往會同時 向中國證監(jiān)會申請豁免要約收購義務。上市公司收購管理辦法規(guī)定有下列情形之一的， 收購人可以向中國

8、證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（ 1）收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；（2）上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東 大會批準，且收購人承諾 3 年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益；（3）經(jīng)上市公司股東大會非關聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導 致其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾 3 年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；（4）中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他 情形。在借殼上市過程中，收購人一般會根據(jù)殼公司的具

9、體情況選擇適用第（2）項或第（ 3）項情形作為豁免要約收購的申請理由。三、進行借殼上市面臨的主要風險與首發(fā)上市相比，借殼上市涉及更多的利益主體，包括上市公司、上市公司的大股東、 上市公司的社會公眾股東、上市公司的債權人和債務人、 上市公司的職工、 收購方、收購方 擬注入資產(chǎn)的持有者、 收購方的實際控制人等等。 借殼上市一旦成功， 對殼公司來說往往屬 于重大利好， 會促使殼公司股價上升， 使殼公司的股票持有人價值增加， 許多殼公司的投資 者甚至可以借此實現(xiàn)一夜暴富的神話。 由于借殼上市涉及利益主體眾多， 利益巨大， 且殼公司本身就是公眾公司，因此會面臨一些首發(fā)上市并不涉及的風險。1、內幕信息泄露

10、和內幕交易的風險由于進行重大資產(chǎn)重組對殼公司的資產(chǎn)質量會有明顯的改善，如提前泄露了該等信息， 會造成市場上對殼公司股票價格的瘋狂操作。 而借殼上市過程中涉及多方主體 （殼公司及其 股東、收購方及其股東、各中介機構等等），因此在申請殼公司股票停牌前，必須做好保密 工作， 謹防信息泄露造成股價異動。 證券市場監(jiān)管者近年來對內幕交易的查處日益嚴格， 一 旦殼公司的股票價格異動， 將會引起監(jiān)管者的注意和核查。 如一旦核查發(fā)現(xiàn)殼公司存在信息 披露不及時， 或者相關方存在內幕交易的情形， 將會阻礙借殼上市的進程， 最終損害相關方 的利益。如曾被列為國內券商借殼第一單的廣發(fā)證券借殼S延邊路，正是因為廣發(fā)證券

11、總經(jīng)理等人涉及內幕交易而導致借殼一事擱置長達二年多。因此，借殼上市過程中內幕信息的泄露和內幕交易是首先需要特別注意和防范的風險。2、未能獲得全部政府部門審批的風險借殼上市涉及的審批部門眾多， 審批程序繁復， 借殼上市的完成需要所有的審批事項都 獲得通過才能進行， 某項審批未獲得完全通過將影響整個審批事項的進程， 甚至會導致借殼 上市的失敗。 因此， 殼公司、 收購方等相關方在借殼上市過程中必須做到與審批部門進行及 時、充分地溝通。此外， 因上市公司往往曾是一個地方的重點企業(yè)， 即使上市公司業(yè)績下滑， 甚至名存實 亡，地方政府仍然對上市公司保持相當?shù)闹匾暢潭取?因此， 即使擬購買的殼公司不屬于國

12、有 企業(yè)， 收購方（特別是外地收購方） 亦要注意與當?shù)卣M行充分溝通，取得當?shù)卣闹?持。3、殼公司債務重組失敗的風險借殼上市能否獲得成功還有一個關鍵因素是購買方買到的殼應是個“凈殼”，凈殼就是殼公司在進行資產(chǎn)處置時能夠切實得把所有的資產(chǎn)、 負債、 業(yè)務剝離出殼公司， 而不受殼公 司原有資產(chǎn)、 負債和業(yè)務的影響。 如果殼公司未能剝離原有債權債務， 或者僅剝離部分債權 債務， 那么會面臨債務重組能否成功的風險。 如果未能設置好債務的隔離措施， 即使所有審 批手續(xù)完成，收購方仍有可能陷入到殼公司復雜的債權債務關系中，而導致借殼的失敗。因此， 在借殼上市過程中收購方應對殼公司債權債務進行詳盡調查

13、，并將相應的債權債務轉讓給有資質和能力進行處理的接收方，以保障債務（特別是或有債務）得以真正剝離。四、借殼上市的主要操作流程借殼上市屬于上市公司資產(chǎn)重組形式之一， 一般要經(jīng)過三個步驟： 一是凈殼， 將殼公司 目前全部資產(chǎn)、 負債和業(yè)務剝離出去； 二是收購股權， 包括收購殼公司原股東的股權或者受讓殼公司定向增發(fā)的股權兩種情況，三是資產(chǎn)注入。借殼上市完整的流程結束，一般需要半年以上的時間，其中最主要的環(huán)節(jié)是定向增發(fā)的審批、重大資產(chǎn)重組的審批意見要約收購豁免的審批。1、明確重組動機獲取直接融資的渠道產(chǎn)業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略需求提高公司知名度資產(chǎn)上市套現(xiàn)收購股權增值轉讓二級市場套利2、目標公司選擇合適的殼資源應

14、關注以下幾點：符合重組方的戰(zhàn)略合適的產(chǎn)業(yè)切入點資產(chǎn)規(guī)模和股本規(guī)模與重組方的自身條件相匹配資源能被迅速整合3、殼資源的初步評估與判斷評估其經(jīng)營狀況和財務狀況評估其行業(yè)背景評估其地域背景評估重組方自身的資源和能力評估其戰(zhàn)略價值和財務價值4、與交易相關方接洽，溝通重組的意向。與目標公司股東和管理層接洽，溝通：重組的意向重組的可行性和必要性重組計劃及工作時間表進場盡職調查的意向（包括盡調中介的選擇、盡調時間計劃等）5、立即與聘請的證券服務機構簽署保密協(xié)議并向證券交易所申請停牌停牌期間，上市公司至少每周發(fā)布一次事件進展情況報告6、聘請中介機構進場盡調聘請獨立財務顧問、律師事務所、具有證券業(yè)務資格會計師事務所、 評估事務所進場展 開盡調并出具意見， 盡調的標的包括，一是評估置出部分的資產(chǎn)， 二是評估擬注入部分的資 產(chǎn)，三是凈殼。7、判斷重組可行性及確定重組方案（盡調離場后）根據(jù)盡調機構出具的意見評估重組風險評估重組的可行性評估殼公司價值，確定并購價格（包括轉讓價格和定向增發(fā)價格）設計定向增發(fā)