公司法解釋三及其理解和適用

1、精品文檔最高法院民二庭負(fù)責(zé)人就公司法解釋（三）答記者問就最高人民法院頒布的最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和 國(guó)公司法若干問題的規(guī)定（三）（以下簡(jiǎn)稱公司法司法解釋（三）， 該院民二庭負(fù)責(zé)人接受了人民法院報(bào)記者采訪。1、制定公司法司法解釋（三）的背景和目的是什么？答：2005年修訂后的公司法可訴性大大增強(qiáng)，公司參與者間的 很多糾紛都可以由法院進(jìn)行裁判。 但是，公司法對(duì)一些制度僅進(jìn)行了 概括性、原則性甚至宣示性的規(guī)定，法院在審理公司訴訟案件時(shí)常常 無據(jù)可依。近年來，我們尤其發(fā)現(xiàn)有關(guān)公司資本的形成與維持、股權(quán) 投資者之間利益的平衡、公司債權(quán)人利益的保護(hù)、公司設(shè)立過程中債 務(wù)的承擔(dān)等方面涉及的問題較多，

2、 對(duì)各方主體利益影響也較大。但公 司法對(duì)上述問題的規(guī)定卻相對(duì)簡(jiǎn)略， 導(dǎo)致法律適用上的分歧較多，處 理上的難度較大。一些地方法院為克服公司法存在的上述問題，以指導(dǎo)意見、會(huì)議紀(jì)要等形式制定了一些規(guī)范性文件， 用以指導(dǎo)當(dāng)?shù)毓?訴訟案件的裁判。這些規(guī)范中，有的意見和措施合法合理，我們可以 總結(jié)吸收后在更大范圍內(nèi)指導(dǎo)司法實(shí)踐。 有的做法則值得商榷，需要 更權(quán)威的規(guī)范進(jìn)行明確。為在司法實(shí)踐中正確理解和貫徹公司法的精神和原則，明確并統(tǒng)一法律的適用，我們著眼審判實(shí)踐的需要、根據(jù)既有的立法規(guī)定、結(jié) 合成熟的學(xué)說觀點(diǎn)，制定了公司法司法解釋（三），以對(duì)上述問題進(jìn)1歡迦下載精品文檔行規(guī)范。解釋（三）具體從如下六個(gè)方

3、面進(jìn)行設(shè)計(jì)：一是落實(shí)公司成 立前債務(wù)的責(zé)任主體；二是確立典型非貨幣出資到位與否的判斷標(biāo)準(zhǔn) 及救濟(jì)方式；三是界定非自有財(cái)產(chǎn)出資行為的效力； 四是明確未盡出 資義務(wù)（包括未履行出資義務(wù)或未全面履行出資義務(wù)）和抽逃出資的認(rèn)定、訴訟救濟(jì)的方式以及民事責(zé)任；五是規(guī)范限制股東權(quán)利的條件 和方式；六是妥善平衡名義股東、股權(quán)權(quán)屬的實(shí)際享有者以及公司債 權(quán)人間的利益。這些問題在實(shí)踐中普遍存在，而在理論上較為疑難， 所以我們?cè)谥贫ㄟ^程中進(jìn)行了深入的調(diào)研， 并召集了公司法專家和經(jīng) 驗(yàn)豐富的法官進(jìn)行了充分的論證，在此基礎(chǔ)上我們還征求了全國(guó)人大 法工委、國(guó)務(wù)院法制辦等國(guó)家機(jī)關(guān)的意見，通過吸收各方意見，形成 了目前解釋（

4、三）的規(guī)定。通過這些規(guī)定，我們認(rèn)為可以實(shí)現(xiàn)以下效 果：一是具體落實(shí)公司不同參與者的義務(wù)和責(zé)任，制約公司參與者的 不誠(chéng)信行為，促進(jìn)公司依法規(guī)范設(shè)立及運(yùn)營(yíng)；二是促使公司資本的穩(wěn) 定與維持，為與公司交易的第三人的利益提供保障； 三是按照商法規(guī) 律正確解決一些在實(shí)踐中長(zhǎng)期存在分歧的問題， 依法引導(dǎo)各級(jí)法院樹 立商法意識(shí)，強(qiáng)化商法理念，妥善審理公司訴訟案件。2、公司法司法解釋（三）對(duì)公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的 責(zé)任承擔(dān)是怎樣規(guī)定的？答：發(fā)起人是設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。在公司設(shè) 立階段發(fā)起人對(duì)外訂立的合同，有的是為了設(shè)立公司即為了公司利 益，有的則可能是為了實(shí)現(xiàn)自身利益。一般來講，前一類合

5、同中的責(zé) 任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)，后一類合同中的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人自己承擔(dān)。 但2歡迦下載精品文檔是實(shí)踐中，上述合同的相對(duì)人往往并不能確切地知道該合同是為了實(shí) 現(xiàn)誰(shuí)的利益，也不知道合同最終的利益歸屬，所以如果按照利益歸屬 標(biāo)準(zhǔn)來確定合同責(zé)任主體，將使合同相對(duì)人的利益面臨較大風(fēng)險(xiǎn)。 為 了適當(dāng)降低合同相對(duì)人的查證義務(wù)、 加強(qiáng)對(duì)相對(duì)人利益的保護(hù)，公司 法司法解釋（三）總體上按照外觀主義標(biāo)準(zhǔn)來確定上述合同責(zé)任的承 擔(dān)。具體來講：其一，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，由 于對(duì)相對(duì)人而言合同中載明的主體是發(fā)起人， 所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起 人承擔(dān)合同責(zé)任。另一方面，如果公司成立后確認(rèn)了該合同、或者公 司已實(shí)際

6、成為合同主體（即享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)），而且 合同相對(duì)人也要求公司承擔(dān)責(zé)任，這表明公司愿意成為合同主體且合 同相對(duì)人也愿意接受公司作為合同主體， 此時(shí)由公司承擔(dān)合同責(zé)任符 合合同法的一般原理，故我們規(guī)定可以由公司承擔(dān)合同責(zé)任；其二， 發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司名義訂立合同， 由于合同中載明 的主體是設(shè)立中的公司，所以原則上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé) 任。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同， 且合同相對(duì)人對(duì)此明知的，這表明發(fā)起人實(shí)質(zhì)上不是以公司作為合同 主體、合同相對(duì)人也明知公司不是合同主體， 故此時(shí)不應(yīng)由成立后的 公司承擔(dān)合同責(zé)任。所以我們規(guī)定公司有證據(jù)證明

7、發(fā)起人存在上述情 形且相對(duì)人非善意時(shí)，公司不承擔(dān)合同責(zé)任，此時(shí)合同責(zé)任仍由發(fā)起 人承擔(dān)。3歡迦下載精品文檔3、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資在實(shí)踐中存在哪些問題？公司法司法解釋（三）對(duì)其是如何規(guī)范的？答：公司法許可股東用一定的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資， 但沒有明確規(guī)定 非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)及程序。為保障公司資本的充實(shí)和維護(hù)公 司債權(quán)人的利益，公司法司法解釋（三）對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資進(jìn)行了專 門規(guī)范。首先，未評(píng)估作價(jià)的非貨幣財(cái)產(chǎn)由于其實(shí)際價(jià)值是否與章程所定 價(jià)額相符并不明確，在當(dāng)事人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)時(shí)， 我 們認(rèn)為此時(shí)法院應(yīng)委托合法的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估， 然后將評(píng)估所得的 價(jià)額與章程所定價(jià)額相比較，以確定出資人

8、是否完全履行了出資義 務(wù)。這種由法院委托評(píng)估的方式既可以便捷地解決糾紛， 也可以盡快 落實(shí)公司資本是否充實(shí)。其次，設(shè)定了非貨幣財(cái)產(chǎn)出資到位與否的司法判斷標(biāo)準(zhǔn)， 尤其是 對(duì)于權(quán)屬變更需經(jīng)登記的非貨幣財(cái)產(chǎn)，我們堅(jiān)持權(quán)屬變更與財(cái)產(chǎn)實(shí)際 交付并重的標(biāo)準(zhǔn)。即：該財(cái)產(chǎn)已實(shí)際交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更 登記的，在訴訟中法院應(yīng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變 更手續(xù)。在該期間辦理完前述手續(xù)后，法院才認(rèn)定其已履行出資義務(wù)。 另一方面，出資人對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)已辦理權(quán)屬變更手續(xù)， 但未實(shí)際交付 公司使用的，解釋（三）規(guī)定法院可以判令其向公司實(shí)際交付該財(cái)產(chǎn)、 在交付前不享有股東權(quán)利。這些規(guī)定旨在敦促出資人盡快完全

9、履行出 資義務(wù)，保證公司資本的確定。同時(shí)，對(duì)用土地使用權(quán)、股權(quán)這些較4歡迦下載精品文檔為常見的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，解釋（三）也規(guī)定了出資義務(wù)履行的認(rèn) 定標(biāo)準(zhǔn)。再次，我們認(rèn)為出資人用自己并不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資 時(shí)，該出資行為的效力不宜一概予以否認(rèn)。 因?yàn)闊o權(quán)處分人處分自己 不享有所有權(quán)（處分權(quán)）的財(cái)產(chǎn)時(shí)，只要第三人符合物權(quán)法第一百零 六條規(guī)定的條件，其可以構(gòu)成善意取得，該財(cái)產(chǎn)可以終局地為該第三 人所有。而出資行為在性質(zhì)上屬于處分行為，出資人用非自有財(cái)產(chǎn)出 資，也屬于無權(quán)處分，那么在公司等第三人構(gòu)成善意的情形下，具也 應(yīng)當(dāng)適用善意取得制度。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對(duì) 人的利益。所以

10、解釋（三）規(guī)定以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資的，出資 行為的效力參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。 而對(duì)實(shí)踐中出資人 用貪污、挪用等犯罪所獲的貨幣用于出資的，尤其應(yīng)防止將出資的財(cái) 產(chǎn)直接從公司抽出的做法，此時(shí)應(yīng)當(dāng)采取將出資財(cái)產(chǎn)所形成的股權(quán)折 價(jià)補(bǔ)償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護(hù)公司債權(quán)人 利益，所以解釋（三）明確規(guī)定此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)采取拍賣或變賣的方式 處置該股權(quán)。4、督促股東全面履行出資義務(wù)、保障公司資本的充實(shí)是公司法 司法解釋（三）的一個(gè)重要目的，解釋（三）具體是通過何種方式來 達(dá)到這一目的的？答：出資義務(wù)是股東對(duì)公司最基本的義務(wù)， 股東未盡出資義務(wù)既 損害公司利益，也損害公司債權(quán)人的

11、利益，督促股東全面履行出資義 務(wù)是本解釋（三）的一個(gè)重要任務(wù)。前面談到的我們?cè)O(shè)定非貨幣財(cái)產(chǎn)5歡迦下載精品文檔出資到位的判斷標(biāo)準(zhǔn)，一定程度上也是為了促使出資人依法履行出資 義務(wù)?？偟恼f來，在促使股東履行出資義務(wù)的方式上，解釋（三）表 現(xiàn)出了以下幾方面的特征：其一，拓寬了出資民事責(zé)任的主體范圍。第一，將公司法第九十 四條第一款對(duì)股份公司場(chǎng)合中其他發(fā)起人的連帶出資義務(wù)也適用到 有限責(zé)任公司場(chǎng)合，即有限責(zé)任公司股東如果未按章程規(guī)定繳納出資 的，發(fā)起人股東與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任；第二，規(guī)定增資過程中股東 未盡出資義務(wù)的，違反勤勉義務(wù)的董事、高管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé) 任；第三，由于協(xié)助股東抽逃出資行為的非法

12、性更甚于未盡勤勉義務(wù) 催收資本的行為，所以我們規(guī)定抽逃出資時(shí)協(xié)助股東抽逃的其他股 東、董事、高管人員或者實(shí)際控制人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；第四，規(guī)定在 第三人代墊資金協(xié)助出資人設(shè)立公司、 雙方約定驗(yàn)資成立后出資人抽 回資金償還該第三人的情形下，在出資人不能補(bǔ)足出資時(shí)，該第三人 應(yīng)與出資人承擔(dān)連帶責(zé)任；第五，未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)， 知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受讓人應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連 帶責(zé)任。其二，明確并拓寬了請(qǐng)求股東履行出資義務(wù)的主體范圍。 股東未 盡出資義務(wù)時(shí)，公司法沒有明確誰(shuí)可以請(qǐng)求股東履行義務(wù)， 一般認(rèn)為 公司當(dāng)然可以請(qǐng)求。本解釋（三）則明確并拓寬了原告的范圍。第一, 明確了公司可

13、以提出請(qǐng)求；第二，規(guī)定了其他股東可以行使訴權(quán)，可 以要求該股東或其他發(fā)起人全面履行出資義務(wù)， 或者要求抽逃出資的 股東或協(xié)助人員返還出資；第三，很多情形下也規(guī)定了債權(quán)人可以提6歡迦下載精品文檔出請(qǐng)求，要求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不 能清償?shù)牟糠殖袚?dān)責(zé)任，也可以要求公司發(fā)起人與該股東一起承擔(dān)連 帶責(zé)任。債權(quán)人還可以要求抽逃出資的股東承擔(dān)同樣的責(zé)任。其三，明確了股東未盡出資義務(wù)時(shí)的責(zé)任包括利息責(zé)任。即股東未盡出資義務(wù)或抽逃出資時(shí)，該筆出資所產(chǎn)生的利息損失也屬于股東 等責(zé)任人的賠償范圍。另一方面，解釋（三）也明確規(guī)定了股東等責(zé) 任人對(duì)公司、對(duì)公司債權(quán)人的此種責(zé)任是一次性的責(zé)任，

14、 而不是重復(fù) 責(zé)任，股東等責(zé)任人向公司或債權(quán)人已經(jīng)承擔(dān)前述責(zé)任后，公司或公司其他債權(quán)人不得再次請(qǐng)求其承擔(dān)同樣的責(zé)任。 這一規(guī)定可以解決實(shí) 踐中對(duì)此存在的分歧。其四，限制了股東在出資民事責(zé)任中的抗辯。 首先是訴訟時(shí)效抗 辯的限制，明確規(guī)定股東的出資義務(wù)不受訴訟時(shí)效期間的限制。未盡出資義務(wù)或抽逃出資的股東，不得以該義務(wù)已經(jīng)過訴訟時(shí)效為由進(jìn)行 抗辯；其次是身份抗辯的限制，即股東不得以自己僅為名義股東來抗 辯出資義務(wù)的履行，即使其為名義股東，我們認(rèn)為其也應(yīng)履行出資義 務(wù)。5、除了上面談到的以訴訟的方式促使股東履行出資義務(wù)外，解釋（三）是否還規(guī)定了其他的方式？答：股東未盡出資義務(wù)，利害關(guān)系人可以以訴訟的

15、方式維護(hù)相應(yīng) 的利益。但訴訟畢竟不是一種經(jīng)濟(jì)便捷的方式，本解釋（三）在制定 過程中也充分考慮了這一問題，并在實(shí)質(zhì)上確認(rèn)了公司的一些更直接 的救濟(jì)方式。主要體現(xiàn)在：7歡迦下載精品文檔其一，為保障股份公司資本盡快充實(shí)，實(shí)質(zhì)上授予了發(fā)起人的另 行募集權(quán)。本解釋（三）第六條規(guī)定股份公司認(rèn)股人到期未繳納出資， 經(jīng)發(fā)起人催繳后逾期仍不繳納，發(fā)起人向他人另行募集該股份的，人 民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。其二，從司法上認(rèn)可了公司對(duì)未盡出資義務(wù)或抽逃出資的股東所 設(shè)定的權(quán)利限制。我們借鑒了境外一些公司法所規(guī)定的股東權(quán)利限制 制度，明確規(guī)定公司通過公司章程或股東會(huì)決議， 對(duì)前述股東的利潤(rùn) 分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)

16、購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等進(jìn)行相應(yīng)合理 限制的，人民法院不得否認(rèn)該限制的效力。其三，總體上確認(rèn)了股東資格解除規(guī)則、 并設(shè)定了相應(yīng)的程序規(guī) 范。實(shí)踐中有的公司雖采取前述手段但股東仍不履行出資義務(wù)，為了保障公司及其債權(quán)人的利益，我們?cè)诠煞莨镜膱?chǎng)合規(guī)定了發(fā)起人的 另行募集權(quán)，相應(yīng)地，在有限責(zé)任公司的場(chǎng)合，本解釋（三）規(guī)定公 司通過股東會(huì)決議解除未履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東資格的， 人民法院不得否定該解除行為的效力。這實(shí)際上認(rèn)可了公司對(duì)該股東 資格的解除。由于這種解除股東資格的方式相較于其他救濟(jì)方式更為 嚴(yán)厲，也更具有終局性，所以我們將其限定在股東未履行出資義務(wù)或 者抽逃全部出資的場(chǎng)合。未全面履

17、行出資義務(wù)或者抽逃部分出資的股 東不適用該種規(guī)則。股東資格解除后，由于該股東所認(rèn)繳的出資依舊 處于空洞狀態(tài)，為向公司債權(quán)人傳達(dá)更真實(shí)的資本信息、 保證債權(quán)人 利益，此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)向公司釋明：要么將資本中該股東未出資部分的8歡迦下載精品文檔“空洞”數(shù)額減下來、即減資，要么將該“空洞”補(bǔ)起來、即由其他股東或者第三人繳納，這些是公司后續(xù)的義務(wù)。6、公司法司法解釋（三）為什么要專門規(guī)制抽逃出資？答：抽逃出資是嚴(yán)重侵蝕公司資本的行為， 公司法明文禁止股東 抽逃出資。實(shí)踐中，有的股東采取各種方式從公司取回財(cái)產(chǎn)，這些行 為往往具有復(fù)雜性、模糊性和隱蔽性等特點(diǎn)，但由于公司法沒有明確 界定抽逃出資的形態(tài)，也沒有明

18、確規(guī)定抽逃出資的民事責(zé)任， 這使得 這些行為中哪些構(gòu)成抽逃出資常常難以判斷， 當(dāng)然也就更難認(rèn)定行為 人的民事責(zé)任。從目前的情況看，各地法院對(duì)股東抽逃出資的認(rèn)識(shí)分 歧較大，沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。通過調(diào)研我們發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前股東抽逃出資主要采取直接將出資抽回、虛構(gòu)合同等債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資抽回、 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出 等方式，這些行為常常是故意、直接針對(duì)公司資本進(jìn)行的侵害，但又 囿于舉證的困難使得其在個(gè)案中很難被認(rèn)定。我們?cè)诒窘忉專ㄈ┲?對(duì)抽逃出資進(jìn)行了明確界定，將實(shí)踐中較為常見的一些資本侵蝕行為 明確界定為抽逃出資，在此基礎(chǔ)上我們又規(guī)定了抽逃出資情形下的民 事責(zé)任。由于抽逃出資導(dǎo)致的法律后果與未盡

19、出資義務(wù)導(dǎo)致的法律后 果基本相同，所以我們對(duì)抽逃出資的民事責(zé)任作了與未盡出資義務(wù)的 民事責(zé)任基本相同的規(guī)定。需要說明的是，也有觀點(diǎn)認(rèn)為法院不應(yīng)推定出資人上述從公司獲 得財(cái)產(chǎn)的行為必然都是故意、直接地針對(duì)“資本”進(jìn)行侵害，有的可 能是侵害公司“資產(chǎn)”，而侵害公司資產(chǎn)的行為應(yīng)當(dāng)通過侵權(quán)行為制9歡迦下載精品文檔度或關(guān)聯(lián)交易制度來解決，與抽逃出資關(guān)系不大。這些行為有些不會(huì) 對(duì)公司資本造成損害，不屬于抽逃出資。經(jīng)反復(fù)研究，考慮到實(shí)踐中 有的出資人在出資后采取各種方式獲得公司資產(chǎn)， 而目前公司法中并 未建立完善的關(guān)聯(lián)交易制度，且這些行為通常都有損資本的維持， 所 以我們目前仍然保留了對(duì)抽逃出資的界定和列舉

20、。7、公司法司法解釋（三）除了督促股東依法履行出資義務(wù)之外， 在股東權(quán)利的保障上是否有相應(yīng)的規(guī)定？答：一般認(rèn)為，股東向公司依法繳納出資后，就履行了其對(duì)公司的義務(wù)。股東也當(dāng)然應(yīng)當(dāng)從公司獲得相應(yīng)的權(quán)利， 公司應(yīng)當(dāng)向股東簽 發(fā)出資證明書、將股東的名稱在相關(guān)文件上登記記載等。 這些內(nèi)容實(shí) 際上也是公司對(duì)股東的義務(wù)。實(shí)踐中，很多公司并未依法履行這些義 務(wù)，這既侵害了股東的權(quán)益，也會(huì)給股權(quán)的穩(wěn)定性產(chǎn)生影響。故我們 在解釋（三）中規(guī)定，公司未盡上述義務(wù)時(shí)，股東有權(quán)提起訴訟要求 公司履行該義務(wù)。8、公司法司法解釋（三）為什么要對(duì)實(shí)際出資人和名義股東進(jìn) 行規(guī)定？對(duì)該雙方間的利益平衡有怎樣的考慮？答：商事實(shí)踐中，

21、由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義 股東）與真正投資人（實(shí)際出資人）相分離的情形并不鮮見，雙方有 時(shí)就股權(quán)投資收益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議。我們認(rèn)為，如果名義股東與實(shí)際 出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實(shí)際出資人享受投資權(quán)益 時(shí)，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法 情形，該約定應(yīng)有效，實(shí)際出資人可依照合同約定向名義股東主張相10螃a下載精品文檔關(guān)權(quán)益。故我們?cè)诮忉專ㄈ┳髁舜朔N規(guī)定。另一方面，我們認(rèn)為公 司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊(cè)中的記名，是名義股東（即記名人）用來向公司主張權(quán)利或向公司提出抗辯的身份依據(jù)，而不是名義 股東對(duì)抗實(shí)際出資人的依據(jù)，所以名義股東不能據(jù)其

22、抗辯實(shí)際出資 人。同樣，公司法第三十三條第三款雖然規(guī)定未在公司登記機(jī)關(guān)登記 的不得對(duì)抗第三人，但我們認(rèn)為在名義股東與實(shí)際出資人就股東資格 發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，名義股東并不屬于此處的“第三人”，所以名義股東不 得以該登記否認(rèn)實(shí)際出資人的合同權(quán)利。在實(shí)際出資人與名義股東間，實(shí)際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方 合同確定并依法保護(hù)。但如果實(shí)際出資人請(qǐng)求公司變更股東、 簽發(fā)出 資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登 記等，此時(shí)實(shí)際出資人的要求就已經(jīng)突破了前述雙方合同的范圍，實(shí)際出資人將從公司外部進(jìn)入公司內(nèi)部、 成為公司的成員。此種情況下， 參照公司法第七十二條第二款規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓

23、股權(quán)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，我們規(guī)定此時(shí)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半數(shù)以上 同意。9、在存在實(shí)際出資人和名義股東的情形下，如何保障相關(guān)第三 人的利益？答：公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在公司登記 機(jī)關(guān)登記的，不得對(duì)抗第三人。所以第三人憑借對(duì)登記內(nèi)容的信賴， 一般可以合理地相信登記的股東（即名義股東）就是真實(shí)的股權(quán)人， 可以接受該名義股東對(duì)股權(quán)的處分，實(shí)際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o11螃a下載精品文檔效。但是實(shí)踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第 三人明知該股東不是真實(shí)的股權(quán)人， 股權(quán)應(yīng)歸屬于實(shí)際出資人，在名 義股東向第三人處分股權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，實(shí)際上就助長(zhǎng)了第三

24、人及名義股東的不誠(chéng)信行為， 這是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī) 定實(shí)際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條 規(guī)定的善意取得制度處理，即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴， 第 三人可以以登記的內(nèi)容來主張其不知道股權(quán)歸屬于實(shí)際出資人、并進(jìn)而終局地取得該股權(quán)；但實(shí)際出資人可以舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng) 知道該股權(quán)歸屬于實(shí)際出資人。一旦證明，該第三人就不構(gòu)成善意取 得，處分股權(quán)行為的效力就應(yīng)當(dāng)被否定， 其也就不能終局地取得該股 權(quán)。當(dāng)然，在第三人取得該股權(quán)后，實(shí)際出資人基于股權(quán)形成的利益 就不復(fù)存在，其可以要求作出處分行為的名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。10、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，未及時(shí)辦理股權(quán)變更登記而形成的名

25、實(shí)分離的 情形下，公司法司法解釋（三）是如何保障第三人利益和受讓人利益 的？答：上面談了因?qū)嶋H出資人與名義股東明確約定而形成的名實(shí)分 離情形下、如何平衡各方利益的問題。實(shí)踐中，也存在這樣的情況， 即原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，由于種種原因股權(quán)所對(duì)應(yīng)的股東名稱未及時(shí)在 公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更，此時(shí)原股東又將該股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓。這種情況 下，按照我前面所談到的，第三人憑借對(duì)既有登記內(nèi)容的信賴，一般 可以合理地相信登記的股東（即原股東）就是真實(shí)的股權(quán)人，可以接12螃a下載精品文檔受該股東對(duì)股權(quán)的處分，未登記記名的受讓股東不能主張?zhí)幏中袨闊o 效。但是，當(dāng)確有證據(jù)證明第三人在受讓股權(quán)時(shí)明知原股東已不是真 實(shí)的股權(quán)人，股

26、權(quán)權(quán)屬已歸于受讓股東，在原股東向該第三人處分股 權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，同樣也會(huì)助長(zhǎng)第三人及原股東的不 誠(chéng)信行為，這也是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī)定受讓股東主張?zhí)幏止蓹?quán) 行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。如果沒有證據(jù)證明第三人知道上述情形，那么第三人可以取得該 股權(quán)，受讓股東的股權(quán)利益也不存在了，其可以要求原股東承擔(dān)賠償 責(zé)任。而且，受讓股東受讓股權(quán)后之所以未及時(shí)在公司登記機(jī)關(guān)辦理 變更登記，常常是由于公司的管理層（如董事、高管人員）或?qū)嶋H控 制人等未及時(shí)代表公司向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)且提供相應(yīng)材料而造成，此 時(shí)，我們認(rèn)為該類人員對(duì)受讓股東的損失也有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)對(duì)受讓股東承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)

27、任。受讓股東有過失的，可以減輕上述人員的責(zé)任。13螃a下載精品文檔最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法 若干問題的規(guī)定（三）法釋20113號(hào)2010年12月6日最高人民法院審判委員會(huì)第1504次會(huì)議通過為正確適用中華人民共和國(guó)公司法，結(jié)合審判實(shí)踐，就人民法院審理公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認(rèn)等糾紛案件適用法律問題作出如 下規(guī)定。第一條 為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股 份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé) 任公司設(shè)立時(shí)的股東。第二條發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同， 合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以

28、確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同 權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的， 人民 法院應(yīng)予支持。第三條發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的 利益與相對(duì)人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的， 人民 法院應(yīng)予支持，但相對(duì)人為善意的除外。14求迎下載精品文檔第四條公司因故未成立，債權(quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)

29、任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任； 沒 有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出 資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。因部分發(fā)起人的過錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè) 立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)情況，確定過 錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。第五條發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司 未成立，受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的， 人民法院應(yīng)予 支持。公司或者無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后， 可以向有過錯(cuò)的發(fā)起 人追償。第六條股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，

30、 公司發(fā)起人對(duì)該股 份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。 認(rèn)股人延期繳納 股款給公司造成損失，公司請(qǐng)求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任的， 人民法院 應(yīng)予支持。15螃a下載精品文檔第七條出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條 的規(guī)定予以認(rèn)定。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股 權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的 方式處置其股權(quán)。第八條出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資 人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指

31、定的合理期間內(nèi) 辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人 民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。第九條出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法 全面履行出資義務(wù)。第十條出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)， 公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的， 人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更

32、手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了16螃a下載精品文檔出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付 給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之 前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。第十一條出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。股權(quán)出資

33、不符合前款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，公司、 其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的， 人民法 院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施， 以符合上述 條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)出資不符合本條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東 或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的， 人民法院應(yīng)當(dāng)按 照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。第十二條公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東 抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；17螃a下載精品文檔（二）

34、通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。第十三條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支 持。公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述 責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東

35、承擔(dān) 連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向 被告股東追償。股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第 一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十八條第 一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被 告股東追償。18螃a下載精品文檔第十四條 股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司 返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者 實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司 債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)

36、補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、 董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的， 人民法院 應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任， 其他債權(quán)人提出相同 請(qǐng)求的，人民法院不予支持。第十五條第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還 該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出 資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng) 責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第十六條出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值， 公司、其他股東或者 公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出

37、資責(zé)任的，人民法院不予支持。 但是，當(dāng)事人另有約定的除外。第十七條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。19螃a下載精品文檔第十八條有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返 還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格， 該股東請(qǐng)求確認(rèn) 該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及 時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第

38、三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相 應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第十九條有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道， 公司請(qǐng)求該股東履 行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司 債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出 資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的 除外。第二十條公司股東未履行或

39、者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃 出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出 資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時(shí)效期間，其依照本規(guī)定第十三條第 二款、第十四條第二款的規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或20螃a下載精品文檔者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資 義務(wù)超過訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。第二十一條 當(dāng)事人之間對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議， 原告 提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的， 被告股東應(yīng)當(dāng)就其已 履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。第二十二條 當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的， 應(yīng) 當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議