新加坡公司法-中文

1、第十六章公司法第一節(jié)導言第二節(jié)公司成立及其后果第三節(jié)公司治理第四節(jié)公司權利的行使第五節(jié)股東的救濟第六節(jié)公司股份第七節(jié)公司債據(jù)與資產(chǎn)抵押第八節(jié)公司困境第九節(jié)公司解散第 一 節(jié)導言16.1.1 在新加坡，與公司有關的主要法律是公司法( Cap50, 1994 Rev Ed ) ( 以下稱 “公司法 ”) 。值得注意的是，一些特殊類型的公司，除了公司法之外，還要受到其他成文法的規(guī)制。如保險公司和銀行，還要分別受保險法( Cap142,1994 Rev Ed )和銀行法( Cap20, 1994 Rev Ed )的規(guī)制。有限責任合伙組織其實也是公司，受有限責任合伙組織法( Cap289,1994 Re

2、v Ed )規(guī)制。在諸如證券與期貨法( Cap289, 1994 Rev Ed )等其他成文法中，也有一些與公司有關的條款。16.1.2 應該注意的是， 普通法也會對與公司有關的成文法規(guī)范進行補充。返回頂部第 二 節(jié)公司成立及其后果設立公司的義務16.2.1 根據(jù)公司法第 17 (3)條的規(guī)定，擁有20 名以上成員的經(jīng)營組織都必須設立為公司。但該規(guī)定并不適用于那些遵照新加坡其他成文法設立的，由從事特定職業(yè)的個人組成的合伙組織(公司法第 17 (3)條) 。法律職業(yè)的從業(yè)者，受法律職業(yè)法( Cap161,1994 Rev Ed )的規(guī)制，他們可以設立成員超過20 人的合伙組織。公司的登記16.2

3、.2 一般來說，只要提交相應的文件，繳納規(guī)定的費用，任何人都可以在新加坡通過登記設立公司。設立公司時，必須提交的最重要的文件是公司章程和組織規(guī)章，公司法第 19 （ 1 ）條對此作了強制性要求。公司章程和組織規(guī)章就是公司的憲章。根據(jù)公司法第 22 （ 1 ）條的規(guī)定，公司章程必須載明公司名稱、公司股本 如果有的話 ，并表明公司成員承擔的是有限責任還是無限責任。公司組織規(guī)章是公司的規(guī)章制度，其中也有與公司治理有關的規(guī)定。如果公司章程和組織規(guī)章有沖突，前者有優(yōu)先效力。16.2.3 公司章程一經(jīng)登記，登記官便簽發(fā)設立通知，宣布公司成立并在通知中載明成立的日期。該通知也會注明公司的類型，即成立的是有限

4、責任公司還是無限責任公司，必要時還將表明成立的公司是私營公司 參見公司法第 19 （4 ）條 。公司成立的效力16.2.4 公司法第 19 （5）條規(guī)定了公司成立的一般效力，即公司作為一個法人組織，擁有此類實體的全部權利能力。公司可以自己的名義起訴或應訴，并且可以永久存續(xù)直至公司解散。公司還可以擁有土地，在公司解散時，其成員承擔的是有限責任。16.2.5 公司作為法人組織， 擁有法律承認的獨立身份， 這一原則已經(jīng)得到了判例法的確認。 也就是說， 公司具有獨立于其成員之外的地位和身份參見 Salomon v. A Salomon& Co Ltd （1897） AC 22 一案及 Lee

5、v. Lee s Air Farming Ltd （1961） AC 12 一案 。上述原則最重要的意義在于，公司承擔的債務及義務都是屬于其自身的債務及義務，其成員并不承擔公司的責任。公司債權人只能指望公司自身來清償其債務。如果公司破產(chǎn)且無力清償債務，不管公司的成員個人是否有清償能力，債權人都只能自己承擔損失。公司成員的全部義務僅為繳清其已經(jīng)認購但尚未繳納的股本。這一義務是對公司的義務，而非對公司債權人的義務。因此，如果公司股份在發(fā)行時即已繳清，或在其后繳清，公司成員則不再對公司負有責任。可見，在講到有限責任時，必須注意的事，它并非指公司的責任是有限的，而是指其成員對公司的出資義務是有限的，即

6、以他們同意認購的股份所代表的資本總額為限。“揭開公司的面紗”16.2.6 盡管公司具有獨立于其成員之外的身份，在某些情況下，法院為了特定的目的可能會無視公司的獨立身份，而將公司及其成員（或管理者）視為同一個主體。例如，在有些情況下，法院會責令公司的成員來承擔公司的債務。如果法院這樣做，我們便可以說公司的面紗被揭開或刺穿。一般來說，揭開公司面紗的案件有兩類，分別由成文法和普通法規(guī)制。獨立身份原則在制定法上的例外16.2.7 國會有權制定適當?shù)某晌姆▉硐拗乒痉ㄈ速Y格的效力范圍。 對獨立身份原則較為重要的限制之一規(guī)定在公司法第 339 （ 3） 條和 340 （ 2 ） 條中。 根據(jù)該兩條的規(guī)定，

7、當公司訂約并承擔債務時，如果不能合理地預期公司將具有償債能力，該公司的任何管理者都將被視為行為違法，在違法行為得到法院認定后其個人便可能要對上述債務的全部或部分承擔責任。16.2.8 另一重要的例外出現(xiàn)在公司法第 340 （1） 條。在公司解散過程中，對公司事務的處理如果是為了欺騙公司債權人或任何其他人的債權人，或者出于任何其他的欺詐目的，法院可以責令任何參與此類行為知情者，對公司的債務及責任承擔其中的全部或者一部分。16.2.9 第三個重要的例外出現(xiàn)在以下情形中：即公司在缺乏可資分紅的利潤時進行了分紅參見公司法第 403 （2） （b） 條 。公司分紅只能在公司有足夠的利潤且不會不正當?shù)負p害

8、公司債權人利益時才能進行。如果公司的董事或經(jīng)理在缺乏足夠利潤時，蓄意分配紅利或許可分配紅利，則應在分紅超過可分配利潤的范圍之內(nèi)對公司債權人承擔責任。身份獨立原則在普通法上的例外16.2.10 人們設立公司往往出于多種目的，其中之一無疑是避免在經(jīng)營失敗時承擔個人責任。因此，并不能僅僅因為公司成員或管理者利用公司制度來避免個人責任便否定公司的獨立身份 參見 Adams v Cape Industries plc （1990） 1 Ch 433.一案 。但如果公司成員或管理者為了不正當?shù)哪康亩鵀E用公司形式，則又另當別論。16.2.11 如果個人已經(jīng)負有法律義務，卻企圖利用公司制度來逃避此義務，法院將

9、無視公司的獨立身份。例如，法院曾判決認為，如果某人已經(jīng)同意出售房屋，則不能通過將房屋轉(zhuǎn)讓給公司來逃避其合同義務。個人和公司都被判令繼續(xù)履行合同義務，盡管公司本身并非合同的當事人。 參見 Jones v Lipman （1962） 1 WLR 832一案 16.2.12 同樣，如果公司被用來進行欺詐行為，法院則會將公司及隱身背后的人視為同一主體。因此，如果公司的設立是為了欺騙不知情的投資者，法院將責令公司發(fā)起人承擔責任，盡管發(fā)起人和公司具有各自獨立的身份。返回頂部第 三 節(jié)公司治理公司所有與經(jīng)營的分離16.3.1 公司法第 157A 條規(guī)定，公司經(jīng)營由公司董事負責進行或者根據(jù)公司董事的指令進行。

10、除了那些根據(jù)公司法或者公司章程應由股東大會行使的權力外，公司董事可以行使全部其它的公司管理權。這體現(xiàn)了公司法的一個重要特征，即公司法有助于公司所有與管理的分離。公司成員或者股東盡管是公司的擁有者，但未必需要作為董事參與公司的管理。在一些公司中，特別是規(guī)模較小的公司，公司成員也可能會參與公司管理 或作為公司的董事，或行使其它管理權 但在其它很多公司中，公司成員并不參與公司管理。這些公司由董事會來經(jīng)營和管理，而董事會里的很多董事并非公司成員。即使一些董事是公司成員，他們擁有的公司股份也相對較少。同樣值得注意的是，在這些公司中，甚至董事會的管理也只是理論上的，因為董事會多數(shù)成員并非全職董事，而只是非

11、執(zhí)行董事。公司的日常管理將由公司的高級執(zhí)行官來進行，這些人中也有一些是董事會成員。在這些公司中，董事會只是起到總體監(jiān)管的作用，而不參與具體的管理工作。成文法上的義務16.3.2 在普通法上，董事被視為受托人，對公司負有信托義務。同樣，公司法也為公司董事規(guī)定了與普通法相類似的義務。公司法重要的規(guī)定之一是其中的第 157 （ 1 ）條，它規(guī)定，公司董事在任何時候都應忠實、勤勉地履行其職責。公司法第 157 （2 ）條進一步規(guī)定，公司管理者或代理人，對基于其地位所獲取的信息不得進行不正當?shù)睦茫蚤g接或直接的方式為自己或他人謀取利益，或者損害公司的利益。16.3.3 公司法第 157 條并未窮盡公司

12、董事對公司所負的全部義務。第 157 （4 ）條明確規(guī)定，公司法第 157 條只是補充而非減損公司董事和管理者所負的法律義務或責任。第 157 條使這些義務具有了強制性， 而在普通法上， 這些義務可由公司和董事通過約定予以排除， 只要公司在做出此類約定時未受到有利害關系的董事的影響。 根據(jù)公司法第 157( 3 )條的規(guī)定，違反公司法第157(1) 和 157 ( 2 )條的公司管理者或代理人應對公司由此受到的損失承擔責任。如果違法行為得到認定，公司管理者或代理人同時還將被處于5000 新元以下的罰款或者一年以內(nèi)的監(jiān)禁。普通法上“行為應使公司利益最大化” 的義務16.3.4 在履行職責時，公司

13、董事所進行的行為，都應是他們善意地認為能促使公司利益最大化的行為。當董事的行為受到質(zhì)疑時，法官并不以自己的判斷取代董事的判斷參見 ECRC Land Pte Ltd v Wing On Ho Christopher (2004) 1 SLR 105一案及 Vita Health Laboratories Pte Ltd v Pang Seng Meng (2004) 4 SLR 162一案 。法院僅考慮，公司的董事(而不是法院)是否誠心認為其行為是為了公司利益的最大化。當然， 如果法院認為任何合理的董事會都不會采取類似的行動，則公司董事的善意將受到嚴重的質(zhì)疑。16.3.5 值得指出的是，盡管董

14、事最重要的義務是對公司的義務，公司法第 159 條還規(guī)定，在行使職權時，董事也可以一般地考慮公司雇員以及公司成員的利益。普通法也允許董事適當考慮公司成員的利益。 因為， 盡管公司具有獨立的身份， 在某種意義上， 畢竟是公司成員共同組成了一個公司 參見 Peters American Delicacy Co Ltd v Health (1939)61 CLR 457 一案及 Greenhalgh v Arderne Cinemas Ltd (1951) Ch 286一案 。公司董事適當考慮雇員的利益也是可以理解的，因為促進雇員的利益往往也會使公司利益最大化。16.3.6 在某些情況下，公司董事必

15、須考慮公司債權人的利益。一般來說，公司債權人對公司資產(chǎn)并不享有任何權利。債權人要想實現(xiàn)債權，則必須對公司進行起訴。由于債權人對公司資產(chǎn)并不享有權利，公司董事在就公司事務做出決定時并不需要考慮債權人的利益。但如果公司無力清償債務因而事實上已經(jīng)破產(chǎn)時，債權人的利益則必須得到考慮。這是因為破產(chǎn)公司的債權人有權任命清算人，以管理公司的資產(chǎn)，并且與公司成員相比，債權人對公司資產(chǎn)享有優(yōu)先權利。因此，在這種情況下，公司董事必須保證公司事務得到妥善處理，并保證公司資產(chǎn)不會被侵害或剝奪，以免損害債權人的利益參見 Winkworth v Edward Baron Development Co Ltd (1987)

16、 1 All ER 114一案 。普通法上 “避免利益沖突” 之義務16.3.7 作為受托人，公司董事應對其所在公司盡到忠誠義務。因此，公司董事有義務避免處于一種使其對公司的義務與其自身利益發(fā)生沖突的地位參見 Chew Kong Huatv Ricwil(Singapore) Pte Ltd (2000) 2 SLR 501一案 。該義務的具體體現(xiàn)之一是，除非公司在完全知情的情況下表示同意，否則公司董事不得利用其地位謀取私利。因此，如果公司董事在履行職責時獲悉了某種商機，除非公司在完全知情的情況表示許可， 否則他不得利用這一機會。公司的許可可以由董事會其他成員作出(倘若其他董事會成員表示同意并

17、非為了自身利益) ，或者由股東大會的成員作出。普通法上“行為應有合理目的” 之義務16.3.8 董事會享有管理公司的一般性權力，且根據(jù)公司法第 161 條的規(guī)定，在得到具體或一般授權時，董事會還可行使諸如發(fā)行股份等更為具體的權力。這些權力的行使必須具有合理目的。盡管董事們善意地認為其行為是為了公司的最大利益，他們行使權力的方式仍可能是不恰當?shù)摹＠纾?法院就認為， 如果發(fā)行股份的權力是為了便于公司的收購，即使董事會是為了公司的最大利益，其權力的行使仍是不恰當?shù)?參見 Howard Smith Ltd v Ampol Petroleum Ltd (1974) AC 821一案 .違反受托義務的后

18、果16.3.9 如果公司董事將自身利益置于公司利益之上，則須對公司由此受到的一切損失承擔責任。如果在未得到公司同意時，公司董事因其職位而獲得利益，該董事須向公司就其獲利做出解釋。在董事與公司訂立合同時，例如將其資產(chǎn)出售與公司，如果該合同的訂立違背了該董事對公司承擔的受托義務，則公司可以撤銷該合同。如果第三人在與公司訂立合同時明知公司董事行為不當，公司也可撤銷與該第三人之間的合同。返回頂部第四節(jié)公司權利的行使“合格原告” 之規(guī)則“合格原告 ” 規(guī)則，即就公司享有的權利而言，公司才是合格的原告 參一案 。當公司要行使權利或被起訴時，通常應有具有公司管理權的董事16.4.1 由于公司具有獨立于其成員

19、之外的身份，公司成員不能通過訴訟行使屬于公司的權利。這就是見 Foss v Harbottle （1843） 2 Hare 461一案及 Ng Heng Liat v Kiyue Co Ltd （2003） 4 SLR 218會來決定是否起訴或應訴。衍生訴訟16.4.2 盡管有“合格原告 ”規(guī)則，在某些情況下，公司成員也可以代表公司提起訴訟。如果公司成員提起訴訟，此類訴訟則屬于衍生訴訟，因為此類訴權是從公司權利中衍生而來的。公司成員起訴并非為了行使其個人的權利。在此類訴訟中，公司也將作為名義被告參與其中，以使法院判決對公司具有約束力。16.4.3 如果公司控制者對公司造成損害，且利用其地位或者

20、對公司的控制阻止公司對其提起訴訟，公司成員也可就該損害提起衍生訴訟。對公司的損害可能是因為公司控制者侵占公司的資產(chǎn)，也可能是濫用其權力，如占多數(shù)的大股東以非法方式行使投票權等。在這種情況下，不法侵害者便會利用其對公司的控制來阻止公司對其提起訴訟。因此，如果沒有其他救濟途徑，且公司成員是善意地為了公司的利益，該成員就有權提起衍生訴訟。如果訴訟的提起存在可疑動機，法院在決定訴訟的進行是否符合公司的最佳利益時，可以考慮到這一因素。成文法上的衍生訴訟16.4.4 除了以上討論過的普通法上的衍生訴訟外，公司法第 216A 及 216B 條還規(guī)定了一項成文法上的衍生訴訟?？赡芴崞鸫祟愒V訟的包括公司的任何成

21、員、財政部（在某些情況下）以及法院在適用上述規(guī)定時認為適當?shù)钠渌恕＿@些人都是公司法 216A 及 216B 條中可能的原告。16.4.5 公司法第 216A （2 ）條規(guī)定，原告可以請求法院許可其以公司名義并代表公司提起訴訟，或者介入公司作為一方當事人的訴訟并代表公司提出訴請、提出答辯或終止訴訟。只有在法院根據(jù)公司法第 216 （ A ） 3 條，認為下列條件已經(jīng)滿足時，才會作出上述許可：原告已經(jīng)提前14 天將其申請許可的意圖告知公司董事；原告是出于善意；有初步證據(jù)表明訴訟的提起，訴請的提出，答辯的作出或訴訟的終止符合公司的利益。成文法上衍生訴訟的一個有利之處是，一旦法院準予起訴，法院便可責

22、令公司承擔原告為該訴訟而支出的費用。在普通法上的衍生訴訟中，支付訴訟費用的風險則由提起訴訟的人承擔。16.4.6 公司法第 216B （ 1 ）條規(guī)定，對于根據(jù)第 216A 條提出的申請，不能因為申請中指控的侵害公司權利的行為得到了或可能得到公司成員的同意，便予以中止或駁回。但法院在作出公司法第 216A 條中的命令時，可以對公司成員同意上述行為的證據(jù)予以考慮。返回頂部第五節(jié)股東的救濟損害救濟16.5.1 股東不但可以提起普通法和成文法上的衍生訴訟， 以保護公司的合法權益， 對那些認為自身權益受到損害的股東還有另外兩種重要的救濟。 第一種規(guī)定在公司法第 216條中。公司法第 216 ( 1 )

23、條規(guī)定，任何公司成員、債據(jù)( debenture )持有者以及財政部(在某些情況下)都可以申請法院令，認定公司事務的處理不當，將對一個或更多公司成員或者公司債據(jù)持有者造成損害；或者認定公司事務的處理沒有考慮到公司股東、成員或者債據(jù)持有者的權益。如果公司的行為對一個或更多的公司成員或者公司債券持有者構成不公平的歧視，或者構成其他形式的損害，類似的申請也可能被提出。公司法第 216 條通常被稱為 “損害救濟 ”條款。16.5.2 如果上述申請被提出，且法院在聽取證據(jù)后認為訴請是合法的，為了終止被指控的行為或進行相應的救濟，法院可以做出其認為適當?shù)拿睢４祟惷畎ǎ贺熈钸M行或者責令停止某種行為，取

24、消或變更某項交易或決議；對公司今后的行為予以規(guī)范；許可以公司的名義提起民事訴訟；裁定由其他公司成員、債據(jù)持有者或公司自身購買公司的股份或債據(jù)；以及解散公司等。16.5.3 當公司的控制者有濫用權力或其他不當行為時，公司法第 216 條則可為公司成員或債據(jù)持有者提供救濟。法院并不考慮公司是否經(jīng)營良好。經(jīng)營決策由董事會作出，法院一般不對經(jīng)營決策作事后評價。法院也不管一名或更多公司成員是否經(jīng)常在表決中遭受不利，因為多數(shù)決是公司管理不可或缺的因素。法院所關心的是，公司控制者處理公司事務的方式是否偏離了交易公平與行為正當?shù)囊?，而公平交易是任何股東都有權要求的 參見 Re Kong Thai Sawmi

25、ll (Miri) Sdn Bhd (1978) 2 MLJ 227 。違背上述要求的情況有：核心股東被排除在公司管理之外；股東被剝奪了對公司事務的知情權；主控成員明顯偏袒自身利益；以及家族企業(yè)的族長獨斷專行等。這都是一些常見的事例。公司解散的正當及合理事由16.5.4 根據(jù)公司法第254 (1) (i) 條的規(guī)定，在正當且合理的情況下，法院可以責令解散公司。這對公司股東是一種重要的救濟，那些不滿意的股東可以利用此途徑從公司中解脫出來。16.5.5 公司解散的正當及合理事由可能出現(xiàn)在幾種不同的情況中。比如，當公司的主要目的無法實現(xiàn)或者公司經(jīng)營背離了其主要目的，對此不滿的成員可以請求解散公司。同

26、樣，如果公司的行為超出了人們在成為公司成員時所能合理及正常預見的范圍，公司也可能被解散。如果公司經(jīng)營是以欺詐方式進行的，則也構成解散公司的正當及合理事由。另外，盡管采用了公司形式，但其經(jīng)營是以類似合伙的方式進行的因而具有準合伙性質(zhì)，在這種情況下，如果公司成員之間的信任關系被徹底破壞，法院也可能責令公司解散，因為公司成員之間已經(jīng)無法進行合作。返回頂部第六節(jié)公司股份16.6.1 股份是以一定數(shù)額金錢衡量的持股者對公司所享有的權益，但其首先體現(xiàn)的是責任，其次才是利益。根據(jù)公司法第 39(1) 條的規(guī)定，股份還代表著存在于所有持股人之間的一系列契約關系 參見 Borland s Trustee v S

27、teel Brothers & Co Ltd (1901) Ch 279一案 。16.6.2 如前文所述，公司成員或股東的責任僅在于向公司履行與其所認購的股份相應的出資義務。這也是有限責任的含義所在。持股者可以根據(jù)公司憲章性文件 公司章程及組織規(guī)章 的規(guī)定以及公司法的規(guī)定參與公司事務的處理。 股東的實際權利要視公司章程和組織規(guī)章的條款而定。 一般來說， 所有的股東都有權按持股比例領取公司分紅。當公司解散時，在清償了公司債務后，所有的股東也是按持股比例分配公司的剩余資產(chǎn)。股東還有權任命或罷免公司董事。16.6.3 一般來說，股份大致可分為兩種：普通股和優(yōu)先股。顧名思義，優(yōu)先股能為持股者提

28、供某些優(yōu)待。這些優(yōu)待可能表現(xiàn)在分紅或者資本返還方面。例如，優(yōu)先股條款可能規(guī)定，在普通股股東領取任何紅利前，優(yōu)先股股東有權領取特定數(shù)額的紅利。資本維持16.6.4 根據(jù)新加坡的法律，公司有維持資本的義務，即作為一般原則，公司不得向其成員退資。這一原則是為了保護債權人的利益。可以說，公司債權人之所以授信與公司，是因為他們相信公司的資本將僅用于經(jīng)營目的。他們有權要求公司的資本能得以維持，而不會退還與股東參見 Re Exchange Banking Co (1882) 21 Ch D 519一案 。16.6.5 但這并非說公司成員不能從其投資中獲得任何回報。實際上，如果公司在一特定年度有所盈利，公司就

29、可以其利潤向股東分紅。資本維持原則也并非說在公司虧損因而資本減少時，公司成員有義務繼續(xù)出資。公司成員對公司的責任僅限于其認購公司股份時同意出資的數(shù)額。資本維持原則僅意味著，在沒有盈利時，公司不能實施任何實質(zhì)上是向股東退資的行為。16.6.6 從資本維持的一般原則中可以歸納出以下5 條規(guī)則：(1 )公司不得購買其自身或其母公司的股份參見公司法第76 (1) (b)條;( 2 )公司不得進行以其自身股份或其母公司股份作擔保的貸款行為 參見公司法第 76 ( 1 ) ( c )條 ；(3)公司不得向他人提供財務資助，以購買其自身或其母公司的股份參見公司法第76 (1) (a)條;( 4 )除非有可分

30、配利潤，公司不得分配紅利；( 5 )除非公司法另有規(guī)定，公司不得減少資本，或以其他方式將資產(chǎn)返還其成員。16.6.7 公司法允許的例外之一是，在某些情況下，公司可以購買其自身的股份，但必須得到股東大會的同意。公司法第 76B ( 1 )條規(guī)定，股份回購必須得到公司組織規(guī)章的明確許可，回購的資金必須來自公司的可分配利潤 參見公司法第 76F ( 1 )條 。這并不會損害公司債權人的利益， 因為這些利潤也可能以紅利的形式分配給股東。如果公司董事和經(jīng)理知道公司已經(jīng)無力償債，或一旦回購股份便會無力償債，則不得同意公司回購股份。公司減資16.6.8 盡管有資本維持制度，公司法允許公司在某些情況下進行減資

31、，其中最重要的規(guī)定出現(xiàn)在公司法第 73 ( 1 )條。該條規(guī)定，如果得到特別決議的許可，公司可以進行任何形式的減資，特別是在不限制前述一般規(guī)定的前提下，以下列一種或幾種方式進行減資：1 ）免除或減輕尚未出資的股份認購者的出資責任；2 ）銷除已繳納股本中的虧損部分或不能體現(xiàn)為實際資產(chǎn)的部分；3 ）返還已經(jīng)繳納但超過公司需要的股本。16.6.9任何公司減資行為都必須得到法院的許可，且在某些情況下公司債權人有權反對公司減資 參見公司法第 73 （ 1 ）至（ 4）條 。返回頂部第七節(jié)公司債據(jù)（ debenture ）與資產(chǎn)抵押16.7.1 出于經(jīng)營需要，公司經(jīng)常要借錢。而在借錢時，公司常常會簽發(fā)一種

32、被稱為債據(jù)的文件。簡單地說，債據(jù)就是能使債務發(fā)生或?qū)鶆者M行承認的法律文件 參見 Levyv Abercorris Slate and Slab Co （1887） 37 Ch D 260一案 。16.7.2 公司在借錢時常常要為提供貸款的債權人提供擔保。當債務人為債權人提供擔保時，債權人便對債務人提供的擔保財產(chǎn)享有物權性權益。在債務人無力清償全部債務時，有擔保的債權人與其他一般債權人相比，對擔保財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權。公司提供的一種普遍的擔保方式是資產(chǎn)抵押。引發(fā)債務或承認債務的債據(jù)常常包含設定資產(chǎn)抵押的條款。16.7.3 資產(chǎn)抵押是一種不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有的擔保方式，其生效及效力均不依賴被擔保人對擔保

33、財產(chǎn)的占有。例如，在銀行為公司提供融資購買機器設備時，盡管公司需要在其工廠里使用該設備，它仍可以用該設備為銀行設定擔保。資產(chǎn)抵押的生效并不需要銀行占有該機器設備。由于其非占有的性質(zhì)，資產(chǎn)抵押也可以在無形資產(chǎn)或賬面?zhèn)鶛嗌显O定。16.7.4 在有償交易中，如果公司和債權人表明，現(xiàn)存或未來的財產(chǎn)將用于債務清償?shù)膿?；并且債權人擁有的現(xiàn)實權利使其可以要求將該財產(chǎn)用于債務擔保；則盡管債權人的現(xiàn)實權利只能在將來得到實現(xiàn)，或者債權人只是有權在將來要求債務人以相關財產(chǎn)提供擔保而并未對相關財產(chǎn)獲得法律權利，在這種情況下，資產(chǎn)抵押仍然成立。固定和浮動抵押16.7.5 公司資產(chǎn)抵押可以是固定的或浮動的。固定抵押是在

34、抵押人已有的或者將來可能擁有的特定財產(chǎn)上設定的，如公司可以其工廠中現(xiàn)有的機器設備或者將來可能取得的機器設備為他人設定抵押。固定抵押在抵押設定時或取得財產(chǎn)時即指向特定財產(chǎn)，因此，公司不得將抵押財產(chǎn)出讓與第三人。如果公司擅自出讓，則是對抵押條款的違反。第三人除非已支付了購買財產(chǎn)的對價且不知該財產(chǎn)上存在固定抵押，否則，第三人不能獲得完整的所有權。16.7.6 浮動抵押在設定時并不指向公司特定的財產(chǎn)。與抵押有關的財產(chǎn)是不斷 “浮動 ”而變化的，直到特定情事的出現(xiàn)使該抵押指向特定的財產(chǎn)。此時，該抵押實際上已成為固定抵押。能夠使浮動抵押固定化即指向特定財產(chǎn)的情事可以在債據(jù)中予以約定。當事人可以約定，在某些

35、情況下浮動抵押自動固定化，而不要求當事人有任何行為；或者在某些情況下，由抵押權人向抵押公司發(fā)出通知以使抵押固定化。浮動抵押也可能因為其他原因而固定化，如公司進入清算階段或停止營業(yè)。16.7.7 浮動抵押的優(yōu)勢在于它可以在總體上不斷變動的資產(chǎn)上設定。如果公司的多數(shù)資產(chǎn)是易腐貨物或原材料， 設定固定抵押則不太可行，因為這些貨物須在較短時間內(nèi)出售，或用于公司的生產(chǎn)。如果在這些物品上設定固定抵押，將給公司造成極大的不便，因為公司每次出售貨物或消耗原材料都需要取得抵押權人的同意。浮動抵押使公司仍可以出售或使用這些財產(chǎn)，只有當該抵押固定后，其處分財產(chǎn)的權利才結束。但是，如果相關資產(chǎn)并不是要在通常營業(yè)中進行

36、處分的，如機器設備或母公司在子公司中的股份等，設 定固定抵押則更為可取。抵押登記16.7.8 根據(jù)公司法第 131 條的規(guī)定，公司設定的某些抵押須在公司管理機關進行登記，未經(jīng)登記，該抵押對公司清算人及其他擔保債權人無效。由于抵押權人都希望在公司破產(chǎn)時能行使抵押權，這促使抵押權人確保根據(jù)公司法第 131 （ 1 ）條的規(guī)定，在抵押設定后30 天內(nèi)進行登記。未能在30 天內(nèi)進行登記的，登記期限也可能根據(jù)公司法第 137條的規(guī)定得以延長，例如，未能進行登記是意外造成的或者并不會損害公司債權人或公司成員的利益。16.7.9 根據(jù)公司法第 131 （ 3 ） （ g ）條的規(guī)定，所有的浮動抵押都必須進行

37、登記，而只有公司法第 131 （ 3 ）條列明的固定抵押才須進行登記。返回頂部第八條公司困境重整計劃16.8.1 有時候，對公司債權人及公司成員的權利進行重整是可取的，特別在公司處于財務困境時更是如此。在這種情況下，要獲得公司成員及債權人的一致同意可能很困難。根據(jù)公司法第 210 條的規(guī)定，如果特定多數(shù)人的同意，且得到法院的認可，重整計劃對所有公司成員及債權人都具有約束力。在破產(chǎn)公司債權人做出讓步有可取之處時，則經(jīng)常要使用重整計劃。16.8.2 要使重整計劃生效，首先必須根據(jù)公司法第 210 （ 1 ）條的規(guī)定申請法院令，以召開一次或多次公司成員會議或債權人會議。如果法院決定發(fā)出命令，重整建議

38、必須提交相關會議并得到公司成員或債權人的特定多數(shù)同意。根據(jù)公司法第 210 （ 3 ）的規(guī)定，特定多數(shù)同意為出席會議并參加投票的公司成員或債權人中代表股權總額或債權總額四分之三的人的同意。為使公司成員或債權人能在知情的情況下進行投票，公司法第 211 （ 1 ）條規(guī)定，會議通知必須包含相關讓步與重整的后果，特別要說明公司董事的實質(zhì)利益，及相關讓步與重整對他們實質(zhì)利益的影響與其他人有何區(qū)別。 如果未達到上述要求，公司成員及債權人無法獲得足夠的信息以作出適當?shù)臎Q定，法院可以拒絕批準重整計劃 參見Re Dorman, Long & Co （1934） Ch 635一案及 Wah Yuen E

39、ngineering Pte Ltd v Singapore Cables Manufacturers Pte Ltd （2003） 3 SLR 629一案 。司法接管16.8.3 在公司陷入財務困境時，如果仍有希望擺脫困境或者繼續(xù)其全部或部分營業(yè)，或者與公司解散相比，債權人的利益能得到更好的實現(xiàn)，則公司或其債權人可以申請法院令，將公司交由司法接管者進行司法接管 參見公司法第 277A 條 。16.8.4 根據(jù)公司法第227 （ B ）條的規(guī)定，在公司、公司董事或者債權人提出申請后，如果法院認為公司已經(jīng)或者即將無力償債，法院可以簽發(fā)司法接管令。另外，法院還應相信，此種命令一旦作出便能實現(xiàn)下列一

40、個或更多的目的：（ 1 ）公司恢復，或公司的全部或部分營業(yè)得以存續(xù)；2 ）公司與符合公司法第210 條規(guī)定的人之間的讓步或重整計劃能得到批準；3 ）與公司解散相比，公司的資產(chǎn)能得到更好的變現(xiàn)。16.8.5 法院必須保持警惕，以免公司董事或股東直接或間接利用司法接管程序損害債權人的利益。因此，申請法院令的動機必須是善意的。法院還必須充分注意債權人的要求和看法，因為破產(chǎn)公司的資產(chǎn)實際上是屬于公司債權人的 參見 Re Genesis Technologies International Pte Ltd （1994） 3 SLR 390 at p 392 。但在受浮動擔保的債權人提出反對時，法院有義務

41、駁回司法接管申請參見公司法第 227B （4） （5） 條 。16.8.6 如果法院發(fā)出司法接管令，公司營業(yè)及資產(chǎn)都將由司法接管者進行管理 參見公司法第227B （ 2 ）條 。司法接管者的工作是使公司克服困境，或者維持公司的全部或部分營業(yè)。公司法第 227G （ 1 ）條規(guī)定，司法接管令作出后，司法接管者應接管公司的全部資產(chǎn)。公司法第 227G （ 2 ）條還規(guī)定，在司法接管令有效期間，原屬公司董事的全部權利和職責都由司法接管者而不是董事來行使。司法接管者可以進行公司管理所需或者法院指示的一切行為 參見公司法第227G （ 3）條 。16.8.7 司法接管的好處在于為那些并非徹底破產(chǎn)的公司提

42、供一個經(jīng)營重組的機會。一旦重組成功，則對公司債權人和公司成員都有利。另一種選擇是強制和過早的公司清算，而這并不符合大多數(shù)債權人和公司成員的利益。因此，公司法第 227D （ 4 ）條規(guī)定，司法接管令一旦作出，破產(chǎn)事務官的職責將終止，任何公司解散的申請都將被駁回。公司法第 227D （ 4 ）條還規(guī)定，除非得到司法接管者的同意或法院的許可，否則不得進行針對公司及其財產(chǎn)的訴訟、執(zhí)行或其他法律程序。同樣，除非得到司法接管者的同意或法院的許可，否則不得行使設定在公司財產(chǎn)上的擔保權或者向公司要求收回任何財產(chǎn)。16.8.8 根據(jù)公司法第 227B （ 8 ）條的規(guī)定，除非法院予以延長， 司法接管令將在 1

43、80 天后解除。根據(jù)公司法第 227N （4 ）條的規(guī)定，如果債權人拒絕批準司法管理者的 建議；或者司法接管者在其申請中表示司法接管令中指定的目的無法實現(xiàn) 公司法第 227Q （ 1 ）條 ；或者司法接管者采取的行為或?qū)⒉扇〉男袨闀还降負p害公司債權人的利益 公司法第 227R 條 ，司法接管令也將被解除。16.8.9 司法接管理者是由法院令予以任命的，法院也可隨時解除其職責。司法管理者也可在法院許可后向法院發(fā)出辭職通知以辭去其職務。返回頂部第九節(jié)公司解散16.9.1 即使盡了最大努力，破產(chǎn)公司仍有可能無法擺脫困境。在這種情況下，公司存續(xù)便可以終結以使公司債權人能夠得到部分清償。公司終結的過

44、程被稱為公司解散或清算。如果公司成員不愿再繼續(xù)經(jīng)營，運行良好的公司也可以解散。公司解散時，公司的資產(chǎn)及收益應用于向債權人清償，如果還有余額， 則應按比例分配給公司股東。自愿解散16.9.2 公司解散的方式有兩種，即司法解散和自愿解散。公司自愿解散通常在公司通過特別的解散決議后發(fā)生參見公司法第290 （1 ） （b）條。在自愿解散的情況下，公司董事可以根據(jù)公司法第 239 （ 1 ）條的規(guī)定表示，他們認為公司可以在解散程序開始后不超過12 個月的時間內(nèi)清償全部債務。如果公司董事這樣做，公司解散即為股東自愿解散。在這種情況下，公司股東可以任命清算人 參見公司法第 294 （ 1 ）條 。如果公司董

45、事不作出上述表示，公司解散即為債權人自愿解散，公司董事必須召集債權人會議以任命清算人 參見 Re Sin Teck Hong Oil Mills Ltd （1950） MLJ 232一案 。16.9.3 如果由公司成員任命的清算人認為， 公司將無法在公司董事根據(jù)公司法第 293 （ 1 ）條表明的時間內(nèi)清償全部債務，股東自愿解散可以轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶛嗳俗栽附馍ⅰＧ逅闳藙t必須召集債權人會議并向債權人發(fā)布公司資產(chǎn)與債務聲明 參見公司法第295 （ 1 ）條 。公司債權人可以根據(jù)公司法第 295 （2 ）條的規(guī)定，另行任命清算人以完成公司解散過程。司法解散16.9.4 公司也可以基于法院的命令而解散。根據(jù)公

46、司法第 253 （ 1 ）條的規(guī)定，下列單位或人員可以向法院提出解散公司的請求：（ 1 ）公司本身；（ 2 ）公司債權人；（ 3 ）捐助人、已死亡之捐助人的個人代表、或者已破產(chǎn)之捐助人的法定資產(chǎn)受讓人；（ 4 ）公司清算人；（ 5 ）司法接管者；（ 6 ）具有法定理由的內(nèi)閣部長。16.9.5 在上述請求提出后，法院可以根據(jù)公司法第 254 （ 1 ）條的規(guī)定，在某些情形下命令公司解散。以下是一些較為重要的情形：（ 1 ）公司已通過特別決議，要求公司進行司法解散；（ 2 ）公司未能在成立后一年內(nèi)開始營業(yè)，或者停止營業(yè)滿一年；（ 3 ）公司無力清償債務；（ 4 ）董事出于自身利益而非公司成員的整體

47、利益處理公司事務；（ 5 ）法院認為，解散公司是正當且合理的；（ 6 ）公司進行了成文法所禁止的多層或塔式銷售行為；（ 7 ）公司被用于實現(xiàn)非法目的，或其目的將損害新加坡的公共安全、公共利益或公共秩序，或者將損害新加坡的國家安全或國家利益。16.9.6 在以上列舉的情形中，最為常見的是公司無力清償債務。公司法第254 （2） （a）條規(guī)定，如果公司債權人向公司提出了超過 10, 000新元的清償請求，公司未能在其后 3 星期內(nèi)進行清償、提供擔保、或提出讓債權人滿意的部分清償計劃，公司便可視為無力清償債務。如果對債權人有利的法院判決或命令全部或部分未能得到執(zhí)行，公司也可視為無力清償債務。公司債權

48、人也可向法院提出其它實體意義的證據(jù)，以使法院相信公司已無力清償債務，此時法院可以考慮公司可能要承擔的債務和責任 參見公司法第254 （ 2 ） （ c ）條 。公司解散程序開始的效力16.9.7 解散程序開始后， 公司便進入了一個不同的階段， 人們關心的不再是公司的營業(yè)而是要將公司關閉。 同時， 債權人的利益變得更為重要， 因為債權人與公司成員相比，對公司的剩余資產(chǎn)享有優(yōu)先權利。當然，首先要確定解散程序開始的時間，因為其決定各種法律后果是否已經(jīng)產(chǎn)生。在自愿解散中，解散程序是從自愿解散決議通過時開始的。但如果在解散決議通過前已經(jīng)任命了臨時清算人，解散程序開始的時間即為公司董事根據(jù)公司法第 291 （ 1 ）條發(fā)