知識產(chǎn)權應試

1、世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)成立日：1967年7月14日中國加入世界知識產(chǎn)權組織日：1980年6月3日世界知識產(chǎn)權日：2001年4月26日 中國保護知識產(chǎn)權舉報投訴電話：12312 關于加強工程碩士知識產(chǎn)權課程建設的通知發(fā)布日：2007年12月20日知識產(chǎn)權的范圍和定義（一）世界知識產(chǎn)權組織所劃的范圍 1與文學、藝術及科學作品有關的權利，即版權或著作權。 2與表演藝術家的表演活動、與錄音制品及廣播有關的權 利，即鄰接權。 3與人類創(chuàng)造性活動的一切領域的發(fā)明有關的權利，即專 利權（包括發(fā)明專利、實用新型和非專利發(fā)明的權利）。 4與科學發(fā)現(xiàn)有關的權利。 5與工業(yè)品外觀設計有關的權利。&#

2、160; 6與商品商標、服務商標、商號及其他商業(yè)標記有關權利。 7與防止不正當競爭有關的權利。 8一切其他來自工業(yè)、科學及文學藝術領域的智力創(chuàng)作活 動所產(chǎn)生的權利。（二）世界貿(mào)易組織所劃的范圍 1版權與鄰接權 2商標權 3地理標志權 4工業(yè)品外觀設計權 5專利權 6集成電路布圖設計權 7未披露過的信息權 2“知識產(chǎn)權”術語的由來 17世紀中葉法國學者卡普佐夫首先提出。 比利時著名法學家皮卡弟作了發(fā)展。 1967年建立的世界知識產(chǎn)權組織公約使用了(Intellectual Property)知識產(chǎn)權這個概念。 我國法學界曾經(jīng)長期使用“智力成果權”。 1986年頒布的民法通則采用了“知識產(chǎn)權”的稱

3、謂。 “信息產(chǎn)權”說法的逐漸盛行。 3知識產(chǎn)權定義 “知識產(chǎn)權是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權利的統(tǒng)稱?！保▌⒋禾镏骶帲褐R產(chǎn)權法） “知識產(chǎn)權，是指民事主體依法對其在科學、技術、文學藝術等領域從事智力勞動所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權?！保ㄍ趵裰骶帲褐R產(chǎn)權法教程） “知識產(chǎn)權指的是人們可以就其智力創(chuàng)造的成果依法所享有的專有權利?！保ㄠ嵆伤贾骶帲褐R產(chǎn)權法教程） “知識產(chǎn)權是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標記、信譽依法享有的權利。”（吳漢東主編：知識產(chǎn)權法） 4知識產(chǎn)權的分類 （1）傳統(tǒng)： 工業(yè)產(chǎn)權（industrial property),主要是專利權和商

4、標權；版權（literature property),包括著作權及鄰接權。 （2）AIPPI(國際保護工業(yè)產(chǎn)權協(xié)會) 1992年東京大會的分類： 知識產(chǎn)權分為：“創(chuàng)作性成果權利”和“識別性標記權利”。前者包括：發(fā)明專利權、集成電路權、植物品種權、技術秘密、工業(yè)品外觀設計權、版權、軟件權；后者包括：商標權、商號權、其他與制止不正當競爭有關的識別性標記權。 二、我國知識產(chǎn)權法體系 （一）內(nèi)容體系 包含以下基本制度：知識產(chǎn)權的主體制度；客體制度；權項制度；知識產(chǎn)權的利用制度；知識產(chǎn)權的保護制度；管理制度等。 （二）法源體系 1憲法 憲法第47條：國家對于從事教育、科學、技術、文學、藝術和其他文化事業(yè)

5、的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作，給予鼓勵和幫助。 2法律 知識產(chǎn)權單行法： 著作權法、專利法、商標法。 民法通則、刑法、反不正當競爭法、合同法等單行法中關于知識產(chǎn)權的規(guī)定。 3行政法規(guī) 知識產(chǎn)權海關保護條例、國防專利條例、專利法實施細則、集成電路布圖設計保護條例、植物新品種保護條例、商標法實施細則、特殊標志管理條例、奧林匹克標志保護條例、著作權法實施條例、計算機軟件保護條例等 4部門規(guī)章 集體商標、證明商標注冊和管理辦法；馳名商標認定和保護規(guī)定；商標代理管理辦法；原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護規(guī)定等。 5司法解釋 最高人民法院關于： 審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件、審理商標民事糾紛案件、審理著作權民事糾紛

6、案件、審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定、關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（1）（2）等。 6國際公約、條約 我國加入和締結的條約主要有： 馬德里協(xié)定、專利合作條約、trips、伯爾尼公約、羅馬公約、巴黎公約、尼斯協(xié)定、錄音制品公約、建立世界知識產(chǎn)權組織公約、中美關于保護知識產(chǎn)權諒解備忘錄等。 巴黎公約和伯爾尼公約的基本原則： 1國民待遇原則 在知識產(chǎn)權的保護上，成員國必須在法律上給予其他成員國的國民以本國國民所享有的同樣待遇。非成員國的國民，就著作權而言，只要其作品在該國首先發(fā)表；就專利權、商標權而言，只要在該國有經(jīng)常居所或者有實際從事工商業(yè)活動的營業(yè)所，也應當享有

7、同該成員國國民相同的待遇。 2獨立保護原則 指外國人在另一個國家所受到的保護只能適用該國的法律，按照該國法律規(guī)定的標準實施。 3優(yōu)先權原則 在某一個成員國提出的專利或商標注冊的申請在一年內(nèi)（商標為半年）給予保留。此后再向其他成員國提出同樣內(nèi)容的第二次申請就被視為第一次申請那一天提出的。享有這種優(yōu)先利益的人為優(yōu)先權人。 4自動保護原則 作者在其他成員國享有和行使該國國民所享有的著作權，不需要履行任何手續(xù)。 三、知識產(chǎn)權、財產(chǎn)權與物權 （一）財產(chǎn)及財產(chǎn)權概念 財產(chǎn)物動產(chǎn)和不動產(chǎn) 財產(chǎn)人與物的關系 財產(chǎn)人與人之間的關系 財產(chǎn)“權” IP（知識財產(chǎn)）IPR（知識財產(chǎn)權） （二）有形財產(chǎn)與知識產(chǎn)權 財產(chǎn)

8、分類： 土地：包括一切不動產(chǎn)（房屋），是廣義的土地。 貨物：也稱商品，僅指動產(chǎn)。 無形動產(chǎn) 貨幣 基金 無形動產(chǎn)分類： （1）知識產(chǎn)權 （2）商譽 （3）債權 （4）不屬于債權的合同權 （5）商業(yè)票據(jù)（包括匯票、提單等） （6）股票、股份 （三）在不同財產(chǎn)中知識產(chǎn)權地位的變化 用于研究和創(chuàng)作知識成果的投資日益增加。 國際貿(mào)易中，貨物貿(mào)易無明顯增加或減少的情況下，世界技術貿(mào)易額一直是直線上升的。 知識產(chǎn)權的作用，在許多情況下已經(jīng)顯得比設備、資金更加重要。 在發(fā)達國家中，從事有形物生產(chǎn)的制造業(yè)、農(nóng)業(yè)等行業(yè)的人力下降，從事信息與服務業(yè)的人力上升。 知識產(chǎn)權立法優(yōu)先于其他財產(chǎn)法，知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方面的立法

9、猶為迅速。 （四）知識產(chǎn)權與服務 服務貿(mào)易、貨物貿(mào)易、知識產(chǎn)權，世界貿(mào)易組織的國際條約所規(guī)范的三大項內(nèi)容。 世貿(mào)組織所規(guī)范的范圍就是三種財產(chǎn)的流通：商品的自由流通、服務的自由流動、知識產(chǎn)權的合法轉(zhuǎn)讓。 服務有形無體，與有形有體的商品不一樣 四、知識產(chǎn)權的特點 （一）無形性（非物質(zhì)性） 1不發(fā)生有形控制的占有。 2不發(fā)生有形損耗的使用。 3不發(fā)生消滅知識產(chǎn)品的事實處分和有形交付的法律處分。 由于無形，因不慎而侵權的可能性大大高于有形財產(chǎn)的使用人。 專利產(chǎn)品之作為“物”與作品的載體之作為“物”有本質(zhì)區(qū)別 （二）專有性 同一項知識產(chǎn)品,不允許有兩個或兩個以上同一屬性的知識產(chǎn)權并存。 知識產(chǎn)權與公有領

10、域中的人類智力成果相區(qū)分。 知識產(chǎn)權 “暫時”喪失專有性情況： 商標權或?qū)＠麢啾诲e判無效，而后來得到糾正。 版權的三種情況 （三）地域性 按照一國法律獲得承認和保護的知識產(chǎn)權，只能在該國發(fā)生法律效力。 除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定外，知識產(chǎn)權沒有域外效力，其他國家對這種權利沒有保護義務， （四）時間性 時間限制的原因有二： 一是智力成果的利用與社會的繁榮休戚相關，由個別人無期限地壟斷利用必然會阻礙社會的發(fā)展和技術的進步； 二是智力成果本身也具有一定的周期，到了一定的期限也會自然喪失價值 。 我國規(guī)定：發(fā)明專利的保護期為20年，商標權的保護期為10年，版權中財產(chǎn)權的保護期為作者終生加死后50年。

11、 少數(shù)知識產(chǎn)權不受時間限制。 （五）可復制性 知識產(chǎn)權之所以能成為某種財產(chǎn)權，是因為這些權利被利用后，能夠體現(xiàn)在一定產(chǎn)品、作品或其他物品的復制活動上。 此外，還有人認為知識產(chǎn)權具有創(chuàng)造性和公開性。五、知識產(chǎn)權的主體（ 一）知識產(chǎn)權主體的演進 1由國內(nèi)主體向外國主體的演進   2由自然人主體向法人或者團體組織主體的演進  3由單向度主體向多向度主體的演進   4由現(xiàn)實主體向虛擬主體的演進   5一個嶄新的問題 ：由“剛果”猩猩的涂鴉作品引起（二）專利權主體 1發(fā)明人和設計人 （

12、1）定義 注意發(fā)明人或設計人與“專利權人”區(qū)別 （2）不屬于發(fā)明人或設計人的情況： 僅提出設想、構思或啟發(fā)性意見的人； 僅負責組織領導工作的人； 僅為物質(zhì)條件的利用提供方便或者從事其他輔助工作的人。如資料員、實驗員等 （3）共同發(fā)明人或設計人 共同發(fā)明人或設計人，是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點，均作出了創(chuàng)造性的兩個或兩個以上的人。 2單位 （職務發(fā)明） 職務發(fā)明分兩類： 第一類是執(zhí)行本單位的任務： （1）在本職工作中做出的； （2）履行單位交付的非本職工作。 （3）發(fā)明人離開單位（退職、退休或調(diào)動工作）一年內(nèi)所完成的與原單位工作相聯(lián)系的發(fā)明創(chuàng)作也為職務發(fā)明。 第二類是主要利用本單位的條件完成的發(fā)明

13、創(chuàng)作為職務發(fā)明。（本單位的資金、設備、零部件、原材料或不對外公開的技術資料等） 3受讓人 指根據(jù)合同和繼承而依法取得專利權的單位或個人。 專利申請權和專利權可以依法轉(zhuǎn)讓。發(fā)明人和設計人不因此喪失特定的人身權利。 委托發(fā)明設計，如果有約定依約定，如無約定申請專利權和專利權歸受托人，委托人可以免費實施該專利技術。 4外國人 外國公民、法人或其他單位在我國申請專利的，按照以下原則辦理： （1）雙邊協(xié)議； （2）國際條約。 如巴黎公約、專利合作條約等； （3）互惠原則。（三）商標權主體 根據(jù)2001年修正的商標法，商標權的主體包括：自然人、法人和其他組織。 其他組織理解： （1）有一定組織機構和財產(chǎn)，

14、但又不具備法人資格的組織。（2）依法領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)合伙組織、（3）依法領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)、（4）依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、（5）經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體，（6）法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構。（7）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的各分支機構。中國人民保險公司在各地的分支機構。（8）經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道村辦企業(yè)。（四）著作權主體 1著作權人和作者 2演繹作品的著作權人 3合作作品的著作權人 4匯編作品的著作權人 5電影類作品的著作權歸屬 6職務作品的著作權歸屬 7委托作品的著作權人 8原件所有權轉(zhuǎn)移的作品

15、的著作權歸屬 六、知識產(chǎn)權的客體（一）知識產(chǎn)權客體的理論分歧 1“智力成果說”或“精神財富說” 2“支配行為說”3“利益關系說”或“社會關系說”4“信息說”5“無形財產(chǎn)說”或“無體財產(chǎn)說”6“知識財產(chǎn)和其相關精神權益說”7“知識財產(chǎn)說”或“知識產(chǎn)品說”（二）專利權的客體 1專利權的客體的內(nèi)容 （1）發(fā)明：指對產(chǎn)品、方法或其改進所提出的技術方案。包括產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明和改進發(fā)明 （2）實用新型：指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。實用新型專利只保護產(chǎn)品。 （3）外觀設計：指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合，以及色彩與形狀、圖案相結合所作出的富有美感，并適用于工業(yè)上應用的新設

16、計。外觀設計的載體必須是產(chǎn)品。 2不能授予專利權的對象 （1） 違反國家法律、社會公德或者妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造； （2） 科學發(fā)現(xiàn)、智力活動的規(guī)則和方法（如語言的語法、速算法）； （3） 疾病的診斷和治療方法； （4） 動物和植物品種；動植物品種的生產(chǎn)方法可以申請專利。如哈佛小白鼠 （5） 用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。 3授予專利的條件 形式要件：申請文件及手續(xù)等程序要求 實質(zhì)要件：創(chuàng)造自身必須具備的屬性要求。 發(fā)明、實用新型新穎性、創(chuàng)造性、實用性 外觀設計新穎性、實用性、富于美感、不得與他人在先取得的合法權利相沖突。 新穎性 發(fā)明、實用新型新穎性：指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在

17、國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過，或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型向國務院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日后公布的專利申請文件中。 外觀設計的新穎性：指外觀設計同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同或者不相近似。不喪失新穎性的情況： 申請專利的發(fā)明創(chuàng)作在申請日前6個月內(nèi)有下列情形之一的，不喪失新穎性： 其一，在中國政府舉辦的或承認的國際展覽上首次展出的； 其二，在國務院有關主管部門和全國學術性團體組織召開會議上首次發(fā)表的； 其三，他人未經(jīng)許可而泄露其內(nèi)容的。 創(chuàng)造性 發(fā)明的創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突

18、出的實質(zhì)性特點和顯著的進步；實用新型有實質(zhì)性特點和進步。外觀設計不必具有創(chuàng)造性，但應富有美感 實用性 實用性是指一項發(fā)明或者實用新型可以在產(chǎn)業(yè)上運用并能夠產(chǎn)生積極效果。 外觀設計“不得與他人在先取得的合法權利相沖突”，在先權利包括商標權、著作權、企業(yè)名稱權、肖像權、知名產(chǎn)品特有包裝裝潢使用權等。（三）商標權的客體 1商標及商標權的概述 （1）商標含義：經(jīng)營者在商品或服務項目上使用的將自己經(jīng)營的商品或提供的服務與其他經(jīng)營者經(jīng)營的商品或提供的服務區(qū)別開來的一種商業(yè)識別性標志。根據(jù)商標的結構，可分為文字商標、圖形商標和組合商標。 （2）商標權含義：商標所有人依法對其商標所享有的專有使用權。（3）商標

19、與鄰近標志的聯(lián)系與區(qū)別 商標與商品名稱 商標與商號 商標與商品裝潢 商標與原產(chǎn)地名稱 商標與原產(chǎn)地名稱區(qū)別： 第一，識別作用不同。 第二，構成要素上不同。 第三，權利內(nèi)容不同。（4）商標構成的條件 商標的必備條件 第一，應當具備法定的構成要素。包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合。 第二，商標應具有顯著性特征：商標要素雖缺乏顯著性特征，但通過使用獲得顯著性特征，并便于識別的，可以作為“第二含義”商標注冊。 商標的禁止條件第一，不得侵犯他人的在先權利和合法權益。第二，不得違反商標法禁止注冊或使用某些標志的條款。商標法第10條、第11條、第12條和第16條對此進行了規(guī)

20、定。第三，禁止作為商標注冊，但可作為未注冊商標或其他標志使用的標志。 具體包括：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；缺乏顯著特征的。但前述所列標志經(jīng)使用取得顯著性特征并便于識別的（第二含義），可以作為商標注冊。2商標權的客體 商標權的客體是注冊商標。包括： （1）商品商標。 （2）服務商標。 （3）聯(lián)合商標。 （4）防御商標。 （5）集體商標。 （6）證明商標。 （7）產(chǎn)地標記與其他標記。 （8）新客體：域名及其與商標的沖突。 （四）著作權的客體 1作品 （1）著作權作品的定義與保護條件 指“文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性

21、并能以某種有形形式復制的智力成果。” 作品要成為著作權客體，須具備以下條件： 獨創(chuàng)性： 可復制性： 只保護作者思想的表現(xiàn)形式，不保護思想本身。（2）作品的分類 文字作品： 口述作品： 音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品： 美術、建筑作品： 攝影作品。 電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品。 工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、與地理、地形或者科學有關的圖形和模型、示意圖等圖形作品和模型作品： 2民間文學藝術作品的保護 （1）概念： 指由社會群體（如民族、區(qū)域、國家）在長期的歷史過程中創(chuàng)作出來并世代相承、集體使用的歌謠、音樂、戲劇、故事、舞蹈、建筑、主題藝術、裝飾藝術等作品、素材或風格。 （2）民間文學

22、藝術作品的特點： 集體性、區(qū)域性、延續(xù)性。 3計算機軟件的保護 （1）確定計算機著作權歸屬的一般原則是“誰開發(fā)誰享有著作權” （2）計算機軟件著作權歸屬的幾種特殊情況： 合作開發(fā)：遵照合作作品著作權歸屬處理 委托開發(fā)：按受委托創(chuàng)作作品歸屬處理 指令開發(fā)：由項目任務書或合同約定 職務開發(fā)：由法人或其他組織享有著作權 非職務開發(fā)：軟件著作權屬于開發(fā)者個人 4著作權客體的排除領域 （1）不受著作權法保護的作品 不具備合法要件的作品； 超過著作權保護期限的作品。 （2）不適用著作權法的作品 著作權法第5條規(guī)定： 應由專利法、合同法調(diào)整的成果（著作權法第7條） （五）反不正當競爭保護的客體 1反不正當競

23、爭含義 指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。 其特點為： （1）不正當競爭發(fā)生在競爭活動中； （2）不正當競爭違反了誠信、公正的原則； （3）不正當競爭造成擾亂社會經(jīng)濟秩序的嚴重后果 2反不正當競爭與知識產(chǎn)權的關系 三種觀點： 其一，知識產(chǎn)權單行法已經(jīng)保護了知識產(chǎn)權，還有什么必要再以“反不正當競爭法”給予保護？ 其二，反不正當競爭法所規(guī)范的范圍很廣，遠遠不止知識產(chǎn)權保護，怎么能把反不正當競爭統(tǒng)統(tǒng)納入知識產(chǎn)權保護范圍呢？ 其三，知識產(chǎn)權法重在保護私權，反不正當競爭法重在界定國家在市場管理上的公行為，不應把公私兩種法混淆在一起。 3商業(yè)秘密權 指不為公眾所知悉，

24、能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息（反不正當競爭法第10條第3款規(guī)定）。 商業(yè)秘密包括經(jīng)營秘密和技術秘密兩方面的內(nèi)容。 商業(yè)秘密是一種無形財產(chǎn)權，不具備傳統(tǒng)知識產(chǎn)權的特征，不具有嚴格意義的獨占性。商業(yè)秘密權不受時間和地域的限制，其保密狀態(tài)決定其權利的覆蓋地域和存續(xù)期間 4商品化權（Merchandising Right） （1）商品化權的起源與概念 案例： 1996年已故著名漫畫家張樂平先生的繼承人馮雛音等八人訴江蘇三毛集團公司侵害著作權一案，引起了我國知識產(chǎn)權界普遍關注。案中，原告主張“大腦袋、圓鼻頭、頭上長著三根毛”的“三毛”漫畫形象系張樂平所創(chuàng)，

25、著作權歸張樂平所有?，F(xiàn)被告未經(jīng)許可，將三毛形象作為商標注冊并進行使用，侵犯了原告的著作權。被告則在庭審中辯稱，“三毛”商標系委托當?shù)匾幻拦ぴO計，與原告并無關系，所使用的商標經(jīng)國家商標局核準注冊，批準使用，因此是合法行為。 商品化權概念： 為滿足特定顧客的需求，使顧客基于與角色的親和力，而購進這類商品或要求這類服務，通過虛構角色的創(chuàng)造者或者自然人，以及一個或多個合法的第三人，在不同的商品或服務上，加工或次要利用該角色的實質(zhì)人格特征。 （2）基于作品中虛構內(nèi)容產(chǎn)生的商品化權 卡通角色的商品化應用 作品名稱的商品化應用 作品中的人名、地名和典故 曲藝、民間藝術作品中的角色、名稱、典故、傳說等 （3）

26、基于現(xiàn)實中真實內(nèi)容產(chǎn)生的商品化權 真人的姓名和肖像被付諸商業(yè)化使用 影視作品中演員形象的商品化使用 現(xiàn)實生活中真實的地名、數(shù)字等的商業(yè)化應用 （4）商品化權的存在依據(jù)及法律保護 知名人士和虛構角色亦為無形資產(chǎn) 商品化權人與商品化人利益失衡 反不正當競爭法的規(guī)制七、知識產(chǎn)權的內(nèi)容（一）專利權的內(nèi)容 1專利實施權 制造權 使用權 銷售權 許諾銷售權 進口權 2 專利實施許可權 獨占實施許可 排他實施許可 普通實施許可 3 專利轉(zhuǎn)讓權 4 專利標記權（二）廣義著作權的內(nèi)容 1著作權的內(nèi)容 著作人身權：發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權 著作財產(chǎn)權：復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、

27、廣播權、信息網(wǎng)絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權 2 鄰接權的內(nèi)容 表演者權 錄音錄像制作者權 廣播組織權 出版者的版式設計權和專有出版權（三）商標權的內(nèi)容 1使用權 2 禁止權 3 許可權 4 轉(zhuǎn)讓權權（一）侵犯知識產(chǎn)權的歸責原則與“即發(fā)侵權”理論 1在侵權歸責原則方面的選擇 TRIPS的歸責原則： 以適用過錯（推定）責任原則為主，特定條件下適用無過錯責任原則。 我國知識產(chǎn)權立法的修改： 專利法（第62條）；商標法（第56條）。 2“即發(fā)侵權”理論引入知識產(chǎn)權法律 （1）含義： “即發(fā)侵權”（Imminent Infringement），指在侵權活動開始之前，權利人有證據(jù)證明，某行為很

28、快就會構成對自己知識產(chǎn)權的侵犯，或該行為的正常延續(xù)必然構成侵權行為，權利人可依法予以起訴。這類可訴行為就是“即發(fā)侵權”。 （2） TRIPS 引入“即發(fā)侵權”理論的結果 TRIPS第50條第一款規(guī)定，對即將發(fā)生的侵權行為，權利人有權提出申請，“司法當局有權采取迅速有效的措施”，以“（1）阻止任何侵犯知識產(chǎn)權的發(fā)生。（2）制止侵權貨物流入市場，或經(jīng)海關檢查扣留制止其進口或出口。（3）保護侵權訴訟的證據(jù)，即訴訟保全?！?（3）我國規(guī)定 在知識產(chǎn)權法律的修改中，增加了訴前的三種臨時措施，包括“訴前禁令”（也即“臨時禁令”）、“財產(chǎn)保全”和“證據(jù)保全”。其內(nèi)容是： 專利法第61條、商標法第57、58條

29、、著作權法第48、50條。 （二）知識產(chǎn)權侵權認定中的模糊區(qū) 1專利侵權的認定 在理論上，權利要求書對保護的發(fā)明范圍劃的十分清楚，在實踐中卻有些模糊： 一方面，專利權人在申請專利時，希望專利審查部門把權利要求書的內(nèi)容解釋的越窄越好，以免否定了所要求保護之內(nèi)容的專利性； 另一方面，專利權人在侵權訴訟中，希望行政主管部門或法院將“權利要求書”的內(nèi)容解釋的越寬越好，以便把凡是權利人認為是侵權的行為，均劃入圈內(nèi)，即認定為侵權。 2商標侵權的認定 商標權是一種經(jīng)行政批準方才產(chǎn)生的權利，在認定或否定侵權時有著同專利一樣的客觀性及確定性。但是國際條約和大多數(shù)國家商標法，卻明文劃出一個模糊區(qū)： 不僅把未經(jīng)許可

30、使用他人相同注冊商標于同種商品或服務視為侵權，而且，把使用他人的近似商標于類似商品或服務，也視為侵權。 在實踐中出現(xiàn)“近似”與“類似”兩個模糊區(qū) 3著作權侵權的認定 著作權依法自動生成決定其在侵權認定上的“模糊性”更加明顯。 著作權保護什么？ “獨創(chuàng)性”是什么？ 著作權侵權認定“三步侵權認定法”： 首先，把屬于“惟一表達”方式的部分排除（抽象法）；其次，把不屬于原告著作權覆蓋范圍內(nèi)的他人、前人的成果“濾”出（過濾法）；最后，把原、被告作品進行對比看看有幾分相同之處（對比法）。 （三）知識產(chǎn)權權利窮竭 1概念和特征 （1）概念：權利窮竭（Exhaustion of Right），指當含有知識產(chǎn)權

31、的商品，以合法方式銷售分發(fā)出去后，無論該商品再輾轉(zhuǎn)到何人之手，知識產(chǎn)權人均無權再控制該商品的流轉(zhuǎn)，即權利人行使一次，即耗盡了有關權利，不能再次行使。 （2）特征： 1權利窮竭的前提是，產(chǎn)品由權利人或經(jīng)其同意之人首次銷售后投入市場。 2窮竭對象的特定性。指權利的窮竭是針對每一件合法投入市場的具體產(chǎn)品而言的，權利人對其尚未投放市場或被非法投入市場的產(chǎn)品，仍然具有排他性的絕對權利。 3窮竭權項的特定性。知識產(chǎn)權的權利窮竭是指特定權項的窮竭，而不是指所有權項的窮竭。 2知識產(chǎn)權權利窮竭的具體適用 （1）在著作權領域的適用 在著作權領域，被窮竭的權利為“發(fā)行權”。 例外情況 ： 出租權不窮竭 網(wǎng)絡環(huán)境下

32、的發(fā)行權不窮竭 藝術作品的追續(xù)權不窮竭。 追續(xù)權：指藝術作品被再次出售之后，如果購買人轉(zhuǎn)售他人的價格高于購買時支付的金額，則該作品的作者有權利從此差額中分享一定比例的金額。 （2）在專利權領域的適用 窮竭范圍：包括使用權、許諾銷售權和銷售權。 專利權權利窮竭只適用于合法地投入到市場的那一部分專利產(chǎn)品。 專利權權利窮竭的核心是：“在保護專利權人合法權益的前提下，維護正常的市場交易秩序，保護經(jīng)營者和一般消費者的合法權益?！?例外情況： 侵權產(chǎn)品的問題。 對專利產(chǎn)品的修理問題。 （3）在商標權領域的適用 商標權權利窮竭范圍。商品上的商標權的使用權 例外情況 反向假冒問題。 案例：1994年，在北京發(fā)

33、生了一起商標糾紛，百盛商業(yè)中心在其出售新加坡“鱷魚”牌服裝的專柜上，將其購入的北京服裝廠制作的 “楓葉”牌服裝，撕去“楓葉”注冊商標，換上“鱷魚”商標，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價格出售。這就是國際上常說的“反向假冒”。 改變商品質(zhì)量后再銷售的問題。 （四）知識產(chǎn)權的國際保護 1.目前知識產(chǎn)權國際保護的狀況（1） 世界各國通過締結雙邊和多邊國際條約，使當事國承擔條約規(guī)定的義務，相互承認和保護其他締約國國民和法人在其本國依其本國法律所取得的知識產(chǎn)權。（2）區(qū)域保護加強，簽訂了一系列區(qū)域性的保護知 識產(chǎn)權公約。（3）作為聯(lián)合國專門機構之一的世界 知識產(chǎn)權組織成立。（4）Trips協(xié)議的簽訂，將知識

34、產(chǎn)權 的國際保護納入WTO的法律體系中。 2. 與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議(Trips)制定情況介紹 烏拉圭回合知識產(chǎn)權多邊談判爭論焦點：（1）談判目標 發(fā)達國家：在關貿(mào)總協(xié)定內(nèi)，建立一套完整的知識產(chǎn)權保護體系。 發(fā)展中國家：解決借保護知識 產(chǎn)權之名，行貿(mào)易保護之實的 不公平貿(mào)易做法。（2）保護范圍 發(fā)達國家：擴大知識產(chǎn)權的保 護范圍。 發(fā)展中國家：應個案研究確定，不能一概而論。 （3）保護標準和水平 發(fā)達國家：所有的締約方，一視同仁，遵循統(tǒng)一的保護標準，無條件地達到協(xié)議所規(guī)定的保護水平。 發(fā)展中國家：締約方只能承擔與自己經(jīng)濟發(fā)展水平相適應的義務，不能在貫徹執(zhí)行協(xié)議的問題上一步到位。 （4）實施

35、措施 發(fā)達國家：建立一個有關保護知識產(chǎn)權的爭端解決機制，締約方應當使自己的國內(nèi)立法，與協(xié)議所規(guī)定的實施措施相一致。 發(fā)展中國家：國內(nèi)立法不應受實施措施的約束，不是國內(nèi)立法服從于實施措施的問題，而是實施措施如何與國內(nèi)立法協(xié)調(diào)的問題。 （5）冒牌貨貿(mào)易問題 發(fā)達國家：冒牌貨貿(mào)易問題應與知識產(chǎn)權問題，同步地一攬子加以解決。 發(fā)展中國家：冒牌貨貿(mào)易問題，采取適當?shù)倪吘炒胧┚涂梢越鉀Q，不宜納入多邊框架之中。 3TRIPS的主要特點 (1)內(nèi)容涉及面廣，幾乎涉及到了知識產(chǎn)權的各個領域； (2)保護水平高，在多方面超過了現(xiàn)有的國際公約對知識產(chǎn)權的保護水平； (3)將關貿(mào)總協(xié)定(GATT)和世界貿(mào)易組織(WT

36、O)中關于有形商品貿(mào)易的原則和規(guī)定延伸到對知識產(chǎn)權的保護領域； (4)強化了知識產(chǎn)權執(zhí)法程序和保護措施； (5)強化了協(xié)議的執(zhí)行措施和爭端解決機制，把履行協(xié)議保護產(chǎn)權與貿(mào)易制裁緊密結合在一起；(6)設置了“與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權理事會”作為常設機構，監(jiān)督本協(xié)議的實施。 4TRIPS的結構及主要內(nèi)容 （1）內(nèi)容結構 TRIPS共分為7個部分計73條，另加協(xié)議正文前的序言。 協(xié)議的序言明確了談判要解決的問題以及要達到的目的。 第一部分，關于總則和基本原則。 第二部分，關于版權、商標、專利、產(chǎn)地標志、工業(yè)品外觀設計、集成電路、未泄露的信息及許可證協(xié)議中反競爭行為規(guī)定。 第三部分，關于知識產(chǎn)權的實施。

37、第四部分，關于知識產(chǎn)權的取得、保持及相關程序。 第五部分，關于爭端的防止和解決。 第六部分，關于過渡期安排。 第七部分，關于機構安排和最后條款。 （2）TRIPS的主要內(nèi)容 重申的保護知識產(chǎn)權的基本原則主要有： 國民待遇原則 保護公共秩序、社會公德、公眾健康原則 對權利合理限制原則 權利的地域性獨立原則 專利、商標申請的優(yōu)先權原則 版權自動保護原則以上是TRIPS重申的一些基本原則。 新提出的保護知識產(chǎn)權的基本原則主要有： 最惠國待遇原則 透明度原則 爭端解決原則 對行政終局決定的司法審查和復審原則 承認知識產(chǎn)權為私權的原則 確立了TRIPS與其他知識產(chǎn)權國際公約的基本關系 基本完全肯定、要求全體成員必須遵守并執(zhí)行的4個國際公約 保護工