試論有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同

1、試論有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同內(nèi)容提要:有限責(zé)任公司與股份有限公司作為我國公司的兩種主要形式，是目前我國 市場經(jīng)濟(jì)中的重要主體，它們的發(fā)展直接推動(dòng)了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。本文簡要回顧了公司 的發(fā)展歷史，從多個(gè)方面闡述了這兩類公司的相同和不同之處，分別分析其優(yōu)缺點(diǎn)，并指出兩類公司現(xiàn)實(shí)運(yùn)行中存在的問題和發(fā)展方向。一、公司的概念和發(fā)展沿革公司是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，起源于西方中世紀(jì)。在西方國家，公司作為企業(yè)的一 種，最早是以無限公司的形式出現(xiàn)的。繼無限公司之后出現(xiàn)的是兩合公司。17世紀(jì)出現(xiàn)了股份有限公司，1602年成立的荷蘭東印度公司，是最早的股份有限公司。20世紀(jì)以來，股份有限公司迅速發(fā)展，并成為制

2、造、公用事業(yè)、銀行、保險(xiǎn)等行業(yè)普遍采用的組 織形態(tài)。繼股份有限公司之后，19世紀(jì)末在德國產(chǎn)生了有限責(zé)任公司，隨后迅速在西方 各國普及開來。我國由于長期處于封建社會(huì)，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)。最早由民間出資創(chuàng)辦的公司，出現(xiàn) 于19世紀(jì)末20世紀(jì)初。中華民國成立后，公司有了一定的發(fā)展。中華人民共和國建國 后，除了民族資本創(chuàng)辦的公司之外，國家通過沒收官僚資本，組建了一批國營公司。十 一屆三中全會(huì)以來，公司得到迅速發(fā)展，首先出現(xiàn)了中外合資有限責(zé)任公司，隨后出現(xiàn) 了股份制企業(yè)，即股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種組織形態(tài)?，F(xiàn)行中華人民共和國公司法由第十屆全國人大常委會(huì)第十八次會(huì)議于2005年修訂通過，自2006年1月

3、1日起施行。該法第二條規(guī)定，公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè) 立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。根據(jù)該法，公司是有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái) 產(chǎn)權(quán)并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二、有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念和特征（一）有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東 以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任， 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 有限責(zé)任公司的法律特征有：關(guān)于股份有限公司的起源問題，學(xué)者中有不同的看法。參見鄧玉波：公司法 第83頁。筆者米通說1 、股東人數(shù)有最高數(shù)額限制。公司法第二十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。其他各類公司

4、一般只有股東最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制。2 、股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而不對(duì)公司債權(quán)人直接負(fù)責(zé)；公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)公司債務(wù)超過其全部資產(chǎn)時(shí)，有限責(zé)任公司對(duì)超過其全部資產(chǎn)的債務(wù)不予清償，即不承擔(dān)責(zé)任。3 、設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡易化。有限責(zé)任公司由全體設(shè)立人制定公司章程，每人一次足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額；公司法第五十一條、第五十二條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。4 、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制。公司法第七十二條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為

5、同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。5 、 具有非公眾和非公開的性質(zhì)。有限責(zé)任公司的經(jīng)營狀況基本不涉及社會(huì)公眾利益，其經(jīng)營狀況無須公開。（二）股份有限公司。股份有限公司又稱股份有限責(zé)任公司，亦稱股份公司，是指依照公司法設(shè)立的，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司的法律特征有：1 、公司全部資本分為等額股份。股份作為公司資本的基本單位，這是股份有限公司最重要的特征。股份是股東出資的計(jì)算單位，而且是股東行使表決權(quán)、分配股利的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。通常，股東持有股份的多寡決定著股東權(quán)利義務(wù)的多少。

6、股份有限公司的名稱，正是因此而得名。2 、股東負(fù)有限責(zé)任。股東責(zé)任僅以起所持股份為限；股東只對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，不對(duì)公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。3 、資本證券化。通常作為股份有限公司資本基本單位的股份，是以股票這種有價(jià)證券形式表示的。4 、廣泛的社會(huì)性、公眾性。股份有限公司可以通過對(duì)外公開發(fā)行股票，向社會(huì)募集資金。三、有限責(zé)任公司與股份有限公司的共同點(diǎn)（一）都是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司和股份有限公司是公司法確定的公司的兩種基本形式，不同于個(gè)人合伙、合伙企業(yè)和個(gè)體工商戶等其他民商事主體，它們都具有法人的本質(zhì)特征。兩者都是嚴(yán)格依照法定條件和程序設(shè)立，都擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，都有健全的組織機(jī)構(gòu)，都以自己的名義進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，

7、公司作為權(quán)利義務(wù)主體獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。（二）股東的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)分離。無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，股東將財(cái)產(chǎn)投資公司后，該財(cái)產(chǎn)即構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)，股東不再直接控制和支配這部分財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東的其他財(cái)產(chǎn)無關(guān)，即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況，股東也只以其對(duì)公司的投資額承擔(dān)責(zé)任。（三）都承擔(dān)有限責(zé)任。兩者都是有限公司，除一人有限責(zé)任公司的股東在特殊情況下對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任外，有限公司的股東以其出資額為限、股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限、公司以全部資本為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司的債權(quán)人只能對(duì)公司而不能直接對(duì)股東行使債權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東。股份有限公司從本質(zhì)上說只是

8、一種特殊的有限責(zé)任公司。四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同點(diǎn)（一）法人名稱要求不同。有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。這是公司與其它企業(yè)和經(jīng)濟(jì)實(shí)體的重要區(qū)別。公司的名稱經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，享有專用權(quán)，受國家法律保護(hù)。（二）人合和資合的特點(diǎn)不同。有限責(zé)任公司是兼具人合性和資合性雙重屬性的企業(yè)組織形式。一方面，其股東以出資為限，享受權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任，具有資合的性質(zhì)；另一方面，不公開招股，股東之間關(guān)系較密切，具有一定的人合性質(zhì)。而股份有限公司是徹底的資合公司。其本身的組成和信用基礎(chǔ)是公司的資本，與股東的信

9、譽(yù)、地位、聲望等個(gè)人人身性沒有聯(lián)系。股東個(gè)人也不得以個(gè)人信用和勞務(wù)投資，這種完全的資合性是與有限責(zé)任公司不同的。（三）設(shè)立的條件不同。1 、股東人數(shù)要求不同。有限責(zé)任公司因其具有一定的人合性，以股東之間一定的信任為基礎(chǔ)，所以其股東數(shù)額不宜過多。公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為50 人以下。股份有限公司則因其徹底的資合屬性，其股東應(yīng)具有最大的廣泛性，從而便于集中大量資本。公司法規(guī)定設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2 人以上 200人以下為發(fā)起人。2 、注冊(cè)資本數(shù)額要求不同。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3 萬元（一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10 萬元） ，股份有限公司注冊(cè)資本的最

10、低限額為人民幣500 萬元。3 、募集資金的方式不同。有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會(huì)公開募集資金，其募股集資的方式是封閉的。股份有限公司募股集資的方式是開放的，可以向社會(huì)公開募集資金，無論是發(fā)起設(shè)立或是募集設(shè)立，都須向社會(huì)公開或在一定范圍內(nèi)公開募集資本。4 、設(shè)立的方式和程序不同。有限責(zé)任公司多為中小型企業(yè)，股東人數(shù)有限，并因其封閉性、人合性特點(diǎn)，法律要求不如股份有限公司嚴(yán)格，只有發(fā)起設(shè)立而無募集設(shè)立，程序比較簡化，容易組建。股份有限公司由于股東人數(shù)眾多，涉及面廣，國家對(duì)其設(shè)立規(guī)定了嚴(yán)格的條件和程序，設(shè)立股份有限公司必須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以募集方式設(shè)立的股份有限公司要經(jīng)過公開招股程序，

11、組建困難。（四）股權(quán)表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司的全部資產(chǎn)不必分為等額股份，股東只須按協(xié)議確定的出資比例出資，以此比例享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。股東的股權(quán)證明是出資證明書，不同于股票，且出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。而股份有限公司則必須將股份化作等額股份，股東的股權(quán)證明是股票，股東所持有的股份是以股票的形式來體現(xiàn)，股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。（五）股份轉(zhuǎn)讓的限制不同。有限責(zé)任公司不發(fā)行股票。除一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司外，有限責(zé)任公司的股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意；經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股份有限公司的股份的表現(xiàn)形式為股票，股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律

12、限制為例外。股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股票時(shí)，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。股票還可以依法在證券交易所上市交易。（六）組織機(jī)構(gòu)的權(quán)限不同。有限責(zé)任公司股東人數(shù)少，組織機(jī)構(gòu)比較簡單，甚至可不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。股東會(huì)的權(quán)限較大，董事往往由股東個(gè)人兼任，機(jī)動(dòng)權(quán)限較大，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離程度較低。而股份有限公司設(shè)立程序和組織復(fù)雜，股東人數(shù)較多且相對(duì)分散，召開股東會(huì)比較困難，股東會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜，股東會(huì)的權(quán)限有所限制，董事會(huì)的權(quán)限較集中，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離程度比較高。會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。有限責(zé)任公司只需要依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)

13、計(jì)報(bào)告送交各股東即可。五、有限責(zé)任公司與股份有限公司各自的優(yōu)缺點(diǎn)及如何完善有限責(zé)任公司具備人合性、封閉性、資本和股東確定性等特點(diǎn)，其設(shè)立程序簡便，機(jī)構(gòu)設(shè)置簡單，便于管理，公司秘密不易泄露，股東之間信任程度高，股東凝聚力強(qiáng)，但同時(shí)存在著股東人數(shù)有限、不利于資本大量集中、股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制度高、資本流動(dòng)性差、公司組織機(jī)構(gòu)缺乏制衡和監(jiān)督以及易損害債權(quán)人利益等缺點(diǎn)。在有限責(zé)任公司的實(shí)務(wù)運(yùn)作中，往往伴隨著公示性不強(qiáng)、監(jiān)控不力、被股東濫用及易滋生糾紛等弊病。應(yīng)繼續(xù)完善我國的有限責(zé)任公司制度，凸顯有限公司資合性本質(zhì)，保護(hù)利害關(guān)系人合法權(quán)益；同時(shí)應(yīng)關(guān)注其人合性色彩，尊重股東自由意志；進(jìn)一步增強(qiáng)有限責(zé)任公司的開放度，以推動(dòng)廣大中小企業(yè)發(fā)展。股份有限公司因其資合性、開放性、廣泛性、對(duì)市場的影響力強(qiáng)等特點(diǎn)，具有可迅速聚集大量資本、分散投資者的風(fēng)險(xiǎn)、公司組織機(jī)構(gòu)規(guī)范嚴(yán)密、管理水平往往較高和有利于接受社會(huì)監(jiān)督等優(yōu)點(diǎn)。但實(shí)踐中存在著公司的決策權(quán)往往由少數(shù)大股東掌握而損害小股東利益、公司抗風(fēng)險(xiǎn)能力較差、大多數(shù)股東缺乏責(zé)任