河南政法干警考試民法大綱詳解：合同的履行(3)

1、 河南政法干警考試民法大綱詳解:合同的履行(3)【導(dǎo)讀】河南政法干警考試民法大綱詳解:合同的履行 4.債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)情形。同時履行抗辯權(quán)在債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)的情形也有適用的余地。 在這種情形之所以可以適用同時履行抗辯權(quán)，是由債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)的效力決定的。債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)發(fā)生時，其相應(yīng)債權(quán)之上的抗辯權(quán)亦一并發(fā)生轉(zhuǎn)移。 (四)違約與同時履行抗辯權(quán) 以發(fā)生遲延履行等違約的情形，同時履行抗辯權(quán)是否適用以及如何適用，應(yīng)依下列情形分別確定： 1.一方遲延履行與同時履行抗辯權(quán)。 在一方遲延履行而另一方已為履行的情形下，互負(fù)對待給付的情形已經(jīng)消失，不再存在同時履行的可能，所以不可能再適用同時履行抗辯權(quán)

2、，已為履行的一方可以向?qū)Ψ街鲝堖t延履行的違約責(zé)任。 2.雙方遲延履行與同時履行抗辯權(quán)。 在雙方均陷入遲延履行的情形下，對待給付的狀態(tài)依然存在，盡管存在相互追究違約責(zé)任的可能，但同時履行的抗辯應(yīng)當(dāng)繼續(xù)存在，仍有適用價值。例如，合同約定3月1日為交貨和付款的期限，無后順序，但屆時賣方未交貨，買方也未付款，雙方均陷入遲延，自3月2日始，如買方在仍未付款的情況下而請求賣方交貨，賣方可以行使同時履行抗辯權(quán)，反之亦然。 3.受領(lǐng)遲延與同時履行抗辯權(quán)。 若債權(quán)人受領(lǐng)與遲延，其原有的同時履行抗辯權(quán)不因此而消滅。所以，債務(wù)人在債權(quán)人受領(lǐng)遲延后請求為對待給付的，債權(quán)人仍可主張同時履行抗辯權(quán)。在此場合，債權(quán)人主張同

3、時履行抗辯權(quán)不影響債務(wù)人主張違約責(zé)任。 4.部分履行與同時履行抗辯權(quán)。 若依合同約定或依合同性質(zhì)，債務(wù)人可以為部分履行時，債權(quán)人得依誠實信用原則而為受領(lǐng)，在受領(lǐng)部分給付的情況下，債權(quán)人就未給付部分可以主張同時履行抗辯權(quán);若依合同約定或依合同性質(zhì)債務(wù)人不能為部分給付時，債務(wù)人若為部分給付，債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)，并可主張同時履行抗辯權(quán)。 5.瑕疵履行與同時履行抗辯權(quán)。 債務(wù)人的履行若存在瑕疵，債權(quán)人可請求其消除瑕疵或采取其他補(bǔ)救措施，在債務(wù)人未消除瑕疵或未采取其他補(bǔ)救措施時，債權(quán)人有權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的義務(wù)，同時有權(quán)追究債務(wù)人的違約責(zé)任。 三、先履行抗辯權(quán)(不安抗辯權(quán)) (一)先履行

4、抗辯權(quán)的涵義 我國合同法中的先履行抗辯權(quán)，在理論上又稱為不安抗辯權(quán)、中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是指先履行義務(wù)一方在有證據(jù)證明后履行義務(wù)一方的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或者喪失商業(yè)信譽(yù)，以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，可中止自己的履行;后履行義務(wù)一方在對方中止履行后的合理期限內(nèi)提供了適當(dāng)擔(dān)保的，先履行義務(wù)一方應(yīng)恢復(fù)履行其債務(wù);后履行義務(wù)一方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先履行義務(wù)一方可以解除合同。 先履行抗辯權(quán)是大陸法系合同法上的一項特殊制度，但在新合同法頒布之前，我國合同立法并未對合同抗辯權(quán)作出任何規(guī)定。合同法吸取了大陸法系國家立法中的有益

5、經(jīng)驗，適當(dāng)吸收了英美法系預(yù)期違約制度的合理成分，確立了先履行抗辯權(quán)即不安抗辯權(quán)制度。 (二)先履行抗辯權(quán)的適用條件 根據(jù)合同法第68、69條的規(guī)定，先履行抗辯權(quán)的適用條件包括： 1.必須是互為對價的雙務(wù)合同當(dāng)事人各自債務(wù)的履行有先后履行順序，且先履行一方尚未履行債務(wù)。 如同其他合同抗辯權(quán)一樣，先履行抗辯權(quán)的基礎(chǔ)乃是雙務(wù)合同當(dāng)事人的義務(wù)具有牽連性，在單務(wù)合同中不可能存在先履行抗辯權(quán)。雖屬雙務(wù)合同，但雙方義務(wù)應(yīng)當(dāng)同時履行，則僅有同時履行抗辯權(quán)產(chǎn)生的可能，而不存在先履行抗辯權(quán)。另外，須先履行一方尚未履行債務(wù)。如果先履行一方已經(jīng)履行了債務(wù)，即使后履行一方有不履行情勢發(fā)生，先履行一方只能通過違約請求保護(hù)

6、其權(quán)益，而不能主張先履行抗辯權(quán)。 2.后履行義務(wù)一方的履行能力明顯降低，有不能為對待給付之虞。 此為不安抗辯權(quán)的實質(zhì)要件。所謂后履行義務(wù)一方的履行能力明顯降低而有不能為對待給付之虞，是指其現(xiàn)實地發(fā)生了導(dǎo)致其履約能力明顯下降的事由，債務(wù)履行存在現(xiàn)實的極大風(fēng)險。根據(jù)合同法第68條的規(guī)定，這些情形包括：包括經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);喪事失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。如果后履行義務(wù)一方能夠證明上述情形在合同成立時即已存在，先履行一方是明知的，則不發(fā)生不安抗辯權(quán)。 需要指出，有學(xué)者認(rèn)為行使先履行抗辯權(quán)還必須具備一個要件，即后給付義務(wù)人未提供適當(dāng)擔(dān)保。因為根

7、據(jù)合同法第69條規(guī)定，后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險，但若提供適當(dāng)擔(dān)保時，先給付義務(wù)人的債權(quán)不會受到損害，故不得行使不安抗辯權(quán);只有在未提供適當(dāng)擔(dān)保，危及先給付義務(wù)人的債權(quán)實現(xiàn)時，才成立不安抗辯權(quán)。 筆者認(rèn)為，先履行抗辯權(quán)不必以后給付義務(wù)人是否提供擔(dān)保為限，只要符合上述兩個條件，先履行一方即可行使先履行抗辯權(quán)，發(fā)生中止履行之效力。這是因為，后履行義務(wù)一方當(dāng)事人提高擔(dān)保只是使中止履行的效力結(jié)束，從而產(chǎn)生先履行一方繼續(xù)履行的效力，如果沒有提供適當(dāng)擔(dān)保，則先履行一方可直接解除合同。 (三)先履行抗辯權(quán)的行使 先履行抗辯權(quán)一旦具備行使條件，先履行一方即可依法行使該抗辯權(quán)，但

8、根據(jù)合同法第69條的規(guī)定，主張先履行抗辯權(quán)的當(dāng)事人負(fù)有兩項義務(wù)：通知義務(wù)。由于先履行抗辯權(quán)是依據(jù)合同約定本來應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)一方拒絕履行自己的給付義務(wù)，該權(quán)利的行使將極大地影響本應(yīng)后履行義務(wù)一方的利益，使其合同目的暫時受阻，故為了平衡后履行義務(wù)一方的利益，法律規(guī)定先履行義務(wù)一方行使先履行抗辯權(quán)時，應(yīng)當(dāng)以明示的方式行使，不能以默示的方式行使，即及時通知后履行一方，并負(fù)有舉證證明后履行一方履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險的義務(wù)。如果先履行義務(wù)一方未以明示的方式行使不安抗辯權(quán)，在其履行期限屆至?xí)r拒絕履行自己的義務(wù)，事后以不安抗辯權(quán)為由主張免除自己的違約責(zé)任，不能得到支持。 對方提供適當(dāng)擔(dān)保時應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。 對方提供適當(dāng)擔(dān)保后，即意味著先履行抗辯權(quán)的適用條件已經(jīng)不再具備，因此，先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)對合同義務(wù)