公司減資法律問題辨析

1、公司減資法律問題辨析            內(nèi)容摘要：我國公司法對公司減資呈現(xiàn)一個矛盾的態(tài)度：立法條件上太松而實務(wù)操作中又過嚴(yán)。減資的實質(zhì)性條件有待公司法予以明確。減資的變通形式與有關(guān)合資公司減資，同樣需要商榷。          關(guān)鍵詞：公司法 減資 股東 公司立法、司法及理論所構(gòu)筑的資本信用體系和制度，培養(yǎng)了一代中國企業(yè)人果斷而質(zhì)樸的資本信用意識，建立了一個簡單而表面的信用標(biāo)準(zhǔn)。復(fù)雜的公司信用判斷被簡單

2、而表面的公司資本數(shù)額所取代，嚴(yán)格的責(zé)任追究止步于已出資到位的資本數(shù)額。資本的作用被神化了，十余年來的公司法的實踐，無意中制造了一個資本的神話，人們對資本已經(jīng)形成了事實上的迷信或崇信，已經(jīng)產(chǎn)生了難以擺脫的信賴或依賴。似乎對方的資本真實，己方的利益就有了保障，似乎一個公司的資本數(shù)額巨大，其履約或支付的能力也就同樣的強(qiáng)大，這的確是中國民商法制度建立以來，整個社會所陷入的一個龐大的誤區(qū)。 傳統(tǒng)大陸法系國家的公司法對公司增減資本的條件及程序都有嚴(yán)格的規(guī)定，以體現(xiàn)法定資本制對“資本維持”及“資本不變”原則的要求。但近幾十年來，不少大陸法系國家都相繼修改了其公司資本制度以適應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)實的需要。但我國公

3、司法的有關(guān)規(guī)定卻還是固守大陸法系國家傳統(tǒng)公司資本制度的內(nèi)容。而沒有體現(xiàn)和適應(yīng)當(dāng)今國際社會對公司資本制度的改革潮流。這方面矛盾的集中表現(xiàn)是，對公司減少資本的態(tài)度立法條件上太松而實務(wù)操作中又過嚴(yán)。 立法條件太松 公司減資，是指公司資本過剩或虧損嚴(yán)重，根據(jù)經(jīng)營業(yè)務(wù)的實際情況，依法減少注冊資本金的行為。根據(jù)減資的原因，可將其分為實質(zhì)上的減資和名義上的減資。 實質(zhì)上的減資是因為公司預(yù)定資本過多而形成大量的過剩資本時，為避免資本的浪費(fèi)而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減資一般是由于公司經(jīng)營不佳，虧損過多，造成公司實有資產(chǎn)大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。

4、所以，名義上的減資，并不會發(fā)生公司實有資本的減少并現(xiàn)實地返還給股東的情況，而只是名義上減少了公司注冊資本的數(shù)額。 無論是上述哪一種情況下的減資，由于它會在事實上減弱公司對債權(quán)人利益的保護(hù)力度，并有可能危及社會交易的安全，故按照“資本維持”及“資本不變”原則的要求，都是不能隨便發(fā)生的，而必須依法定的條件及程序進(jìn)行。 減資的實質(zhì)性條件，我國公司法沒做具體規(guī)定，但根據(jù)我國公司法關(guān)于設(shè)立公司所必須達(dá)到的法定的最低資本額的要求來看，任何情況下的減資都不能減到法定的最低注冊資本額以下，否則，公司就不具備存續(xù)的條件。相對于增資的條件來講，我國公司法對減資條件的規(guī)定要寬松得多。既沒有明確規(guī)定什么時候（或什么情

5、況下）公司必須減資，也沒有規(guī)定什么時候（或什么情況下）必須用某種方式減資。減資與否以及如何減資，在很大程度上幾乎全憑公司的自由意志。當(dāng)公司想減資時，它可以依法定程序減資，當(dāng)公司不想減資（哪怕它事實上應(yīng)該減資）時，就可以不減資。我國公司法對此幾乎無任何規(guī)定。這雖然給了公司以極其自由的減資決定權(quán)以適應(yīng)其實際需要，但也有可能因立法的過度寬容而導(dǎo)致這一權(quán)力在實踐中被少數(shù)公司濫用，從而造成債權(quán)人或股東利益的受損。為此，我國應(yīng)盡快在適當(dāng)?shù)臅r候以適當(dāng)?shù)姆绞絹硗晟片F(xiàn)有立法在這方面的缺陷。 減資的實質(zhì)性條件 關(guān)于公司減資的實質(zhì)性條件，至少應(yīng)包括下列內(nèi)容： 公司必須減資的法定事由。這方面法國以及西班牙公司法的有關(guān)

6、規(guī)定很值得我們借鑒。按法國公司法的規(guī)定，當(dāng)股份有限公司的凈資產(chǎn)少于其注冊資本總額的一半以上時，該公司必須減資。西班牙公司法規(guī)定，當(dāng)公司累計虧損額持續(xù)兩年以上達(dá)股本總額的1/3以上時，該公司必須減資。此時，債權(quán)人無權(quán)反對公司減資。當(dāng)法定減資事由出現(xiàn)時，公司必須依法減資。我國若能以立法的形式來規(guī)定法定減資事由的話，會有效地扭轉(zhuǎn)現(xiàn)實中大量公司長時間大面積虧損卻無動于衷的局面。                特定減資方式的規(guī)定。從各國公司法的有

7、關(guān)規(guī)定來看，減資不外乎有減少股份總數(shù)、減少每股金額或既減少股份總數(shù)又減少每股金額等若干種方法。一般來講，公司可以自由選擇具體的減資方式。但當(dāng)某種特定條件出現(xiàn)時，公司則只能以某種特定的方式來減資。如當(dāng)公司已經(jīng)虧損嚴(yán)重時，就不能進(jìn)行實質(zhì)性的減資，而只能是名義上的減資。而特定減資方式的選?。ㄈ绲缺壤郎p資），同樣需要公司法以細(xì)化的規(guī)定加以明確。此點在下文中將有詳細(xì)的敘述。 減資過程中的股東權(quán)益保護(hù)。股東平等原則在減資過程中同樣適用。但如果一味地將平等原則理解為“所有股東都享有按同等比例減資的權(quán)利”并以此來裁剪公司的減資行為，很有可能造成事實上的不平等。 在公司盈利時，股東都希望自己的股份多一些，因此在

8、減資時希望自己的股份少減一些，以此獲得盡可能多的利潤。而在公司虧損的情況下，每個股東都希望自己的股份多減一些，這樣公司退回的資本也就多一些，從而減小投資虧損。同時，由于股東的表決權(quán)是按照出資或股份的比例行使，不等比例減資直接影響到股東表決權(quán)的比例，有些股東出于控制公司表決權(quán)的目的，希望其他股東多減一些出資。因此，減資的比例是否相同直接關(guān)系到股東的切身利益。有學(xué)者認(rèn)為，為保護(hù)中小股東的利益，各股東減資比例應(yīng)該一致，不論股東大小，其股份比例都應(yīng)按同一比例減少；減資的結(jié)果應(yīng)該平等，即減資不應(yīng)影響到公司的股本結(jié)構(gòu)，每個股東在公司總股本中所占比重不應(yīng)發(fā)生變化。這種觀點沒有看到公司在贏利和虧損情況下股東減

9、資的意愿有所不同：在公司經(jīng)營虧損的情況下，個別股東愿意多減出資或股份甚至退出公司并且其他股東也同意；或者，在公司盈利的情況下，個別股東愿意退出公司或少減出資且其他股東同意。如果仍堅持等比例減資其實是對股東處分權(quán)的妨害，也是對股東意思自治原則的違反。公司是依據(jù)章程設(shè)立的，章程則是股東因合意而達(dá)成的契約。經(jīng)全體股東協(xié)商一致而導(dǎo)致股權(quán)比例發(fā)生變化正是股東意思自治原則的體現(xiàn)。盡管股份有限公司的章程不記載除發(fā)起人以外的股東名稱及持股比例，但全體股東合意而為的行為仍是意思自治的體現(xiàn)，只不過因股東人數(shù)眾多，股份有限公司全體股東達(dá)成一致的可能性很小，特別在上市股份有限公司，但在股東人數(shù)較少的非上市股份有限公司

10、，股東達(dá)成一致的可能性是存在的。 法律責(zé)任。出現(xiàn)法定事由該減資而不減資或采取不適當(dāng)?shù)姆绞綔p資的，公司及有關(guān)責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 由于公司中實際存在的管理層對公司經(jīng)營管理的控制，因此，公司高級管理人員的行為往往是造成公司實質(zhì)性減資的原因。在國際上，各國法律都有對公司董事、經(jīng)理等高級管理人員因自己的故意或重大過失行為造成公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。我國公司法對以董事為核心的公司高級管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成公司減資、導(dǎo)致公司和債權(quán)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議公司法應(yīng)予明確，在因公司違法減資造成公司及債權(quán)人損失時，有故意或重大過失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)責(zé)任。 只有明確、具體且合

11、理地規(guī)定公司減資的法定條件及相應(yīng)的法律責(zé)任，才能保證公司減資行為的規(guī)范，也才能保證我國公司資本制度的真正落實。 實務(wù)操作過嚴(yán) 在我國公司法上，限制資本減少的程序規(guī)則包括：須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。須股東大會作出決議，該決議內(nèi)容包括：減資后的公司注冊資本；減資后的股東利益、債權(quán)人利益安排；有關(guān)修改章程的事項；股東出資及其比例的變化等。通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。債權(quán)人有權(quán)在法律規(guī)定的期限內(nèi)要求公司清償

12、債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少的注冊資本不得低于法定的最低限額。須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。                由上可以看出，公司減資是受到嚴(yán)格限制的，減資協(xié)議必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過，且要公告或通知債權(quán)人，保證債權(quán)人有提出清償或要求提供擔(dān)保的機(jī)會。最后，減資后剩余資本須符合法定限制。公司資本減少的變更程序如此嚴(yán)格，造成操作成本過高。加之前文已述的減資時股東平等原則的僵化，減資程序這么嚴(yán)厲，債權(quán)人的利益得到保護(hù)

13、了，而股東（尤其是中小股東）的利益又由誰來保護(hù)呢？ 矛盾注定了現(xiàn)實中存在著普遍的違法情形，如國家工商局雖然要求“企業(yè)實有資金比原注冊資本增加或減少超過20%時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行登記”。但企業(yè)的資產(chǎn)處于不斷的變動狀態(tài)，由于缺乏可操作性而得不到遵守，從而使得此類規(guī)定變成空文。 減資的變通形式 退股與抽逃 股東退股禁止與抽逃出資的責(zé)任與投資者對投資風(fēng)險的防范和限制發(fā)生著尖銳的沖突。一旦投資于公司，除非通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，幾乎沒有任何股權(quán)退出的機(jī)會和機(jī)制。尤其在股東之間存在尖銳矛盾、公司經(jīng)營效益低下、而部分股東又無法參與公司管理的情況下，導(dǎo)致極不公平、合理的結(jié)果。對于這種事實上應(yīng)該減資的情況，公司法沒有涉及。 回購與抵押 股份回購和抵押在目前我國的公司法是受到禁止和限制的。正在發(fā)展的股份或股票期權(quán)制，是充分發(fā)揮公司管理人員和員工積極性、增強(qiáng)企業(yè)凝聚力和競爭力的有效方式和途徑，但其中的股份回購卻與現(xiàn)行公司法完全抵觸。這部分股票從何而來？如果是庫藏股份的話，那么又違反了“公司不得持有本公司股票”的法律規(guī)定。如果法律允許公司持有庫藏股的話，那么它又切實地構(gòu)成了公司資本的減少。對股票期權(quán)制的預(yù)留股份和資金安排構(gòu)成嚴(yán)重法律障礙的還有資本的一次發(fā)行制度和公司的盈利分配制度。 有關(guān)合資公司減資 我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，中外合資有限公司存續(xù)期間，注冊資本不得減少。規(guī)定注冊資本不得