企業(yè)上市前準備工作

1、百度文庫讓每個人平等地提升自我企業(yè)上市前準備工作企業(yè)上市前的準備工作包括兩個方面，即心理準備和實務(wù)準備。一、心理準備企業(yè)要想上市，控股股東和管理決策層首先得做好充分的心理準備C心理準備主要包括四個方而：第一，必須有上市的志向、決心和信心企業(yè)的決策層，特別是控股股東，在企業(yè)各方面發(fā)展良好，業(yè)績穩(wěn)定增長，行業(yè)健康發(fā)展等條件下，應(yīng)建立上市的決心和信心。 管理決策層堅定的上市決心和足夠的上市信心，是企業(yè)上市工作得以順利進行的根本保證。第二，要有戰(zhàn)略眼光決策層對本企業(yè)成長與發(fā)展的長遠目標有一個清晰的輪廓，認真分析本企業(yè)現(xiàn)有各方面的條件，權(quán)衡利弊，合理規(guī)劃，選擇企業(yè) 成長的最佳時機，結(jié)合木公司特點選擇最合

2、適的資木市場，以最經(jīng)濟、最有效的形式到公開的資木市場發(fā)行股票募集資金，以壯大企 業(yè)的實力。第三，要有風(fēng)險承受能力企業(yè)上市有一個審批過程，不是每一個企業(yè)都能夠順利通過審批而如期上市，因此，企業(yè)還必須有上市不成功的心理準備，對于 上市準備過程以及上市申報階段花費的成木費用要有一定的承受能力。（注：境外上市是注冊制而非審批制：如果得法可做到時間、 成本、風(fēng)險三可控）第四，要有企業(yè)上市的基本知識企業(yè)的大股東及主要高管人員，要通過參加有關(guān)上市基本知識的培訓(xùn)，根據(jù)我國A股資本市場相應(yīng)板塊對企業(yè)上市各方面的條件 要求，對照本企業(yè)的基木情況，并以發(fā)展的眼光進行分析，判斷本企業(yè)通過努力是否能夠達到上市的基本條件

3、，同時，要將上市給本 企業(yè)帶來的利益和成功上市需要花費的上市成本進行對比權(quán)衡，判斷是否值得上市，從而決定是否上市。一旦通過認真研判后做出上 市決定，管理層就要義無反顧的積極創(chuàng)造上市條件，做好各個方面的上市條件準備，為成功上市奮力拼搏。二、實務(wù)準備上市前的實務(wù)準備是企業(yè)上市成功與否的關(guān)鍵，實務(wù)準備包括企業(yè)的組織準備、業(yè)績準備、財務(wù)會計準備、制度建設(shè)等幾方面C（一）組織準備上市工作是一項紛繁更雜的工作，這項工作涉及而廣，工作量大，周期長，一股需要2-3年的長期工作，必須調(diào)配專門的人才， 成立專門的組織機構(gòu)來從事這項工作。一股應(yīng)成立上市委員會（或上市領(lǐng)導(dǎo)小組）及上市匚作小組。上市委員會一般3-7人組

4、成，應(yīng)該 包括股東代表、主要董事會成員、主要高管成員，也可以聘請上市顧問加入上市委員會。上市委員會的主要職責(zé)是負責(zé)企業(yè)整個上市 進程中所有重大問題的決策，領(lǐng)導(dǎo)、指揮上市工作小組實施上市工作計劃，圓滿完成上市工作。在上市委員會下設(shè)日常工作機構(gòu)即上市:作小組，上市工作小組一般由總經(jīng)辦、人事行政部門、財務(wù)部門及其他相關(guān)部門選派3-5 人組成，上市工作小組在上市委員會的領(lǐng)導(dǎo)下開展上市的各項具體:作，主要包括配合上市顧問、券商、律師、會計師、評估師等中 介機構(gòu)工作，按照要求提供系列詳盡資料，完成各機構(gòu)安排的各項工作.另外，董事會秘書的選擇對企業(yè)整個上市過程也非常重要。這個角色是企業(yè)上市的先行官，是上市計

5、劃的具體執(zhí)行者。在企業(yè)上 市前，董事會秘書在上市運作的整個過程中都應(yīng)以上市公司董事會秘書的工作標準來要求自己，接受董事會秘書的專業(yè)培訓(xùn)，熟悉相 關(guān)法規(guī)政策，理清思路，找準方向，審時度勢，為企業(yè)擬訂上市規(guī)劃并報企業(yè)決策層審議通過后操作實施，同時配合中介機構(gòu)進場協(xié) 同作戰(zhàn)，確保上市計劃的有效實施C如果企業(yè)一時沒有合適的董事會秘書人選，也可以由財務(wù)總監(jiān)兼任。企業(yè)也可聘請一家專門負責(zé)策劃企業(yè)上市的顧問公司或一全 職的專業(yè)人士來負責(zé)上市的統(tǒng)籌工作。（二）業(yè)績準備企業(yè)業(yè)績的好壞是決定其能否成功上市的關(guān)鍵，良好的經(jīng)營業(yè)績是企業(yè)成功上市的重要保證，也是企業(yè)成功上市后決定其股價的 主要因素。因此，企業(yè)要想上市，

6、必須在業(yè)績方面有一個精細的籌劃。首先，擬上市企業(yè)必須做到主業(yè)突出，只有主業(yè)突出的企業(yè)才有希望獲準上市。因此，企業(yè)應(yīng)該對其近期內(nèi)的經(jīng)營結(jié)構(gòu)及其業(yè)績 進行分析，如果發(fā)現(xiàn)企業(yè)近期內(nèi)是多角經(jīng)營，而且不同性質(zhì)的業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)模差異不大，就必須在上市顧問的指導(dǎo)之下調(diào)整經(jīng)營范圍， 選擇好主業(yè)并強化其經(jīng)營，剝離或弱化非主業(yè)，保留1-2個主營業(yè)務(wù)。1古仔育虎；卜疑小A取Ml小塊力白加其次是企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模，經(jīng)營規(guī)模是決定企業(yè)上市的一個主要指標，企業(yè)應(yīng)根據(jù)所經(jīng)營產(chǎn)品的市場占有情況合理規(guī)劃經(jīng)營規(guī)模， 企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模應(yīng)保持每年有一定幅度的增長，一股應(yīng)根據(jù)企業(yè)所經(jīng)營的產(chǎn)品的市場生命周期進行規(guī)劃，最好能夠做到每年熠長30% 以

7、上。再次是企業(yè)的盈利能力，企業(yè)的盈利能力直接影響上市后股票的股價，因此盈利能力是企業(yè)上市的關(guān)鍵指標。上市企業(yè)的盈利能 力主要是指企業(yè)主營業(yè)務(wù)的盈利能力，主營業(yè)務(wù)的盈利能力又主要表現(xiàn)在企業(yè)所經(jīng)營產(chǎn)品的毛利率，一般來訓(xùn)：，上市企業(yè)的毛利率應(yīng) 高于同行業(yè)平均毛利率。同時，企業(yè)的毛利率在一定時期內(nèi)要相對平穩(wěn)，沒有異常波動。同時，企業(yè)每年剔除非經(jīng)常損益后的稅后凈 利也要保持一定幅度的增長，一股來講，上市前每年的增長幅度應(yīng)在30%以上。(三)財務(wù)會計準備企業(yè)要成功上市，首先必須保證企業(yè)申報期內(nèi)的財務(wù)報表順利通過有上市審計業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計，出具無保留意見的 審計報告。因此，企業(yè)的財務(wù)管理、會計核算

8、是否規(guī)范，涉稅事項的處理是否規(guī)范，是企業(yè)能否成功上市的重要的條件。1、賬務(wù)規(guī)范，一般而言，我國民營企業(yè)在上市前都存在財務(wù)不規(guī)范的現(xiàn)象。有的企業(yè)財務(wù)設(shè)兩套賬，一套稅務(wù)帳，一套內(nèi)部管理 賬。桎務(wù)賬只是應(yīng)付稅務(wù)報稅和稅務(wù)檢查需要而設(shè)，大都沒有反應(yīng)企業(yè)真實的經(jīng)營情況和財務(wù)狀況，而內(nèi)部管理帳雖然記錄和反映r 公司的全部經(jīng)營活動，但其記錄的原則和方法往往與會計準則要求不相一致。因此，企業(yè)一旦決定上市，就必須請專業(yè)的會計師對其 會計賬務(wù)進行清理和規(guī)范，使其符合上市要求，以便順利通過有上市業(yè)務(wù)職業(yè)資格的會計師事務(wù)所的上市審計。2、稅務(wù)規(guī)范，與財務(wù)規(guī)范相似，企業(yè)上市前必須對木企業(yè)近幾年的所有涉稅事項進行清理，確

9、認是否存在偷漏稅或其他違法稅法 的行為。這項工作也可以通過聘請專業(yè)的會計師或稅務(wù)師協(xié)助完成。(四)制度建設(shè)準備企業(yè)要成功上市，必須在各方面規(guī)范運作，要做到規(guī)范運作，首先必須建立健全適合企業(yè)自身發(fā)展特點的管理制度體系。如果沒 有一套規(guī)范化的制度體系，企業(yè)運作無所依據(jù)，在企業(yè)建立起完善的規(guī)范管理制度體系并貫徹實施后，必然會帶來良好的規(guī)范運作C所以，為r企業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展，建立起一套完整、規(guī)范的管理制度體系是相當重要的。就一般企業(yè)而言，完善的制度體系主要包括 組織體系、行政管理體系、人力資源管理體系、財務(wù)管理體系、市場營銷管理體系、下屬機構(gòu)管理體系等。1 .組織系統(tǒng)(由總經(jīng)理辦公室或行政部門負責(zé))一般包

10、括公司介紹、公司文化、公司大事記、公司章:程、公司組織架構(gòu)、公司各部門職責(zé)等；2 .行政系統(tǒng)一般包括辦公室管理制度、出差管理制度、會議管理制度、文書管理制度、檔案管理制度、保密管理制度、辦公用品管理制度、 乍輛管理制度、安全保衛(wèi)制度、食堂管理制度、宿舍管理制度等；3 .人力資源系統(tǒng)企業(yè)的人力資源管理涉及到企業(yè)的方方面面，內(nèi)容較為豆雜，人力資源管理制度體系一股包括以下幾方面：(1)人力資源制度基礎(chǔ)文件(人力資源方面不便列為制度的文件可統(tǒng)一到此下管理)，主要包括組織架構(gòu)圖、各部門崗位設(shè)置及人員 編制、公司級別層次表(含薪金等級表人職位說明書、公司亭程等；(2)考勤及休假管理制度；(3)招聘管理制度

11、;(4)晉升及調(diào)任制度；(5)員工培訓(xùn)管理制度(培訓(xùn)的資料可唯獨整理，并不斷擴充)(重點：內(nèi)部與外部培訓(xùn)師的選拔、培訓(xùn)、考核、評定)；(6)薪資管理制度；(7)員工福利制度(社保、住房公積金、午餐、住宿、生日、節(jié)日、探病等等)；(8)股權(quán)激勵與績效考核管理制度；(9)獎懲制度；(10)合理化建議制度；(11)員工離職管理制度;4 財務(wù)管理系統(tǒng)主要包括資金管理制度、財產(chǎn)管理制度、財務(wù)控制制度、報銷管理制度、會計核算制度、會il檔案制度、審計匚作制度等5 .物料采購及倉儲系統(tǒng)包括倉儲管理制度(含貨物進出程序，手續(xù)，流程圖八盤點制度、計算機使用管理制度；6,各下屬機構(gòu)管理體系(包括控股子公司、分公司

12、、各地辦事處等)：(1)適合與上市主體公司用同一制度的，統(tǒng)一發(fā)放；(2)和上市主體公司制度差別不太大的，在主體公司制度基礎(chǔ)上適當修改；(3)和上市主體公司業(yè)務(wù)差別較大部分，由各下屬主體自行編制，報主體公司備案。7.新產(chǎn)品/技術(shù)研發(fā)制度，包括新產(chǎn)品研發(fā)制度、新產(chǎn)品試制制度、新產(chǎn)品鑒定要求、產(chǎn)品開發(fā)周期管理、新產(chǎn)品成果評審與報批、 新產(chǎn)品移交投產(chǎn)管理等8市場營銷管理制度，包括市場營銷組織機構(gòu)的設(shè)置及職責(zé)與任務(wù)、市場營銷計劃、市場調(diào)查及預(yù)測、市場營鋪策略、市場營銷 渠道的選擇、訂電及客戶管理、營銷人員管理及營銷業(yè)績考核與獎懲、9,內(nèi)部控制制度，主要包括內(nèi)部控制基本要求、貨幣資金內(nèi)部控制、采購與付款內(nèi)

13、部控制、存貨內(nèi)部控制、對外投資內(nèi)部控制、 固定資產(chǎn)與無形資產(chǎn)內(nèi)部控制、銷售。企業(yè)上市前資本運作目的很簡單，一是通過重組并購方式擴大企業(yè)規(guī)模，獲得行業(yè)競爭優(yōu)勢，提高產(chǎn)品市場占有率：二是通過對 已上市公司股權(quán)投資、股權(quán)更換等方式間接上市，當對已上市公司的控股比例達到一定的控制地位時，便舉牌收購，成為正式上市公 司控制人。一般的資本運作模式有以下幾種：一、并購重組并購重組就是兼并和收購是意思，一般是指在市場機制作用下，一企業(yè)為r獲得其他企業(yè)的控制權(quán)而進行的產(chǎn)權(quán)交易活動。并購 重組的目的是搞活企業(yè)、盤活企業(yè)存量資產(chǎn)的重要途徑，我國企業(yè)并購重組，多采用現(xiàn)金收購或股權(quán)收購等支付方式進行操作。常見 并購重組

14、的方式有：L完全接納并購重組。即把被并購企業(yè)的資產(chǎn)與債務(wù)整體吸收,完全接納后再進行資產(chǎn)剝離，盤活存量資產(chǎn)，清算不良資產(chǎn)，通過系列重組1：作后實現(xiàn) 扭虧為盈。這種方式比較適用于具有相近產(chǎn)業(yè)關(guān)系的競爭對手，還可能是產(chǎn)品上下游生產(chǎn)鋅關(guān)系的企業(yè)。由于并購雙方兼容性強、互 補性好，并購后既獷大r生產(chǎn)規(guī)模，人、財、物都不浪費，同時減少r競爭對手之間的競爭成本，還可能不用支付太多并購資金，甚 至是零現(xiàn)款支出收購c如果這種并購雙方為國企，還可能得到政府在銀行貸款及稅收優(yōu)惠等政策支持。1995年8川28日，全國最大的化纖生產(chǎn)企業(yè)儀征化纖以擔保債務(wù)方式與佛山市政府正式簽約，以為虧損的佛山化纖億元人民幣 債務(wù)提供擔

15、保的形式，獲得r后者的全部產(chǎn)權(quán)，并3年付清9 wo萬元土地使用費。并購后，儀征化纖少r一個競爭對手，擴大r整 體規(guī)模，實現(xiàn)了雙方優(yōu)勢互補。2,剝離不良資產(chǎn)，授讓全部優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，原企業(yè)注銷。并購方只接納r被并企業(yè)的資產(chǎn)、技術(shù)及部分人員，被并企業(yè)用出讓金安撫余下人員(賣斷工齡)、處置企業(yè)殘值后自謀出路。這 種方式必須是并購方具有一定現(xiàn)金支付實力，而且不需要承擔被并購方債務(wù)的情況下才可能實施。哈爾濱龍濱酒廠連年虧損，1995年資產(chǎn)總額為億元，三九集團在征得哈爾濱市政府同意后，出資買斷r該酒廠的全部產(chǎn)權(quán)，而新 建一個類似的酒廠，至少需要2億元以上的投資和3年左右的時間。二、股權(quán)投資股權(quán)投資是指投資方通過

16、投資擁有被投資方的股權(quán)，投資方成為被投資方的股東，按所持股份比例享有權(quán)益并承擔相應(yīng)責(zé)任與風(fēng) 險。常見股權(quán)投資方式如下：L流通股轉(zhuǎn)讓公眾流通股轉(zhuǎn)讓模式又稱為公開市場并購，即并購方通過二級市場收購上市公司的股票，從而獲得上市公司控制權(quán)的行為。1993 年9月發(fā)生在上海證券交易所的“寶延風(fēng)波”，拉開了我國通過股票市場收購上市公司的序幕,自此以后，有深圳萬科在滬市控股上 海申華、深圳無極在滬市收購飛躍音響、君安證券6次舉牌控股上海申華等案例發(fā)生。雖然在證券市場比較成熟的西方發(fā)達國家，大部分的上市公司并購都是采取流通股轉(zhuǎn)讓方式進行的，但在中國通過二級市場收購 上市公司的可操作性卻并不強，先行條件對該種方

17、式的主要制約因素有：3百悵十出.；卜存小A取於岫鹿力白心（1）上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。不可流通的國家股、有限度流通的法人股占總股本比重約70%,可流通的社會公眾股占的比例過 小，這樣使得能夠通過公眾流通股轉(zhuǎn)讓達到控股目的的目標企業(yè)很少。（2）現(xiàn)行法規(guī)對二級市場收購流通股有嚴格的規(guī)定。突出的一條是，收購中，機構(gòu)持股5%以上需在3個工作日之內(nèi)做出公告舉 牌以及以后每增減2%也需做出公告。這樣，每一次公告必然會造成股價的飛揚，使得二級市場收購成本很高，完成收購的時間也較長。 如此高的操作成本，抑制了此種并購的運用。（3）我國股市規(guī)模過小，而股市外圍又有龐大的資金堆積，使得股價過高。對收購方而言，肯定

18、要付出較大的成本才能收購成功， 往往得不償失。2,非流通股轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓指并購公司根據(jù)股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓價格受讓目標公司全部或部分產(chǎn)權(quán)，從而獲得目標公司控股權(quán)的并購行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓 的對象一股指國家股和法人股c股權(quán)轉(zhuǎn)讓既可以是上市公司向非上市公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也可以是非上市公司向上市公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)。這種 模式由于其對象是界定明確、轉(zhuǎn)讓方便的股權(quán)，無論是從可行性、易操作性和經(jīng)濟性而言，公有股股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓模式均具有顯著的優(yōu) 越性。1997年發(fā)生在深、滬證券市場上的協(xié)議轉(zhuǎn)讓公有股買殼上市事件就有25起，如北京中鼎創(chuàng)業(yè)收購云南保山、海通證券收購貴華 旅業(yè)、廣東飛龍收購成都聯(lián)益等。其中，比較典型的是珠海恒通并購上海

19、校光。1994年4月28日，珠海恒通集團股份有限公司斥資5 160萬元，以每股元的價格收購了上海建材集團持有的上海楂光股份有限公司1 200萬國家股，占總股本的國，成為棱光公司第一大股 東，其收購價格僅相當于二級市場價格的1/3,同時法律上也不需要多次公告。這種方式的好處在于：L我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，機構(gòu)持股比例達到發(fā)行在外股份的304時,應(yīng)發(fā)出收購要約，由于證監(jiān)會對此種收購方式持鼓勵態(tài)度并 豁免其強制收購要約義務(wù)，從而可以在不承擔全面收購義務(wù)的情況下，輕易持有上市公司30%以上股權(quán)，大大降低收購成本。2.目前在我國，國家股、法人股股價低于流通市價，使得并購成本較低;通過協(xié)議收購非流通的公眾股不

20、僅可以達到并購目的，還 可以得到由此帶來的“價格租金”。股權(quán)融資協(xié)議里的18個致命陷阱財務(wù)業(yè)績這是這是對賭協(xié)議的核心要義,是指被投公司在約定期間能否實現(xiàn)承諾的財務(wù)業(yè)績。因為業(yè)績是估值的直接依據(jù)，被投公司想獲 得高估值，就必須以高業(yè)績作為保障，通常是以“掙利澗”作為對賭標的。這是我們J'解到某家去年5月撤回上市申靖的公司A,在2011年年初引入PE機構(gòu)簽訂協(xié)議時，大股東承諾2011年凈利潤不低于 5500萬元，且2012年和2013年度凈利潤同比增長率均達到25%以上。結(jié)果，由于A公司在2011年底向證監(jiān)會提交上市申請，PE機 構(gòu)在2011年11月就以A公司預(yù)測2011年業(yè)績未兌現(xiàn)承諾為

21、由要求大股東進行業(yè)績賠償。這是另一家日前剛拿到發(fā)行批文的公司B,曾于2008年引進PE機構(gòu)，承諾2008-2010年凈利湖分別達到,1200萬元、5800萬元和 8000萬元。最終，B公司2009年和2010年歸屬母公司股東凈利潤僅1680萬元、3600萬元。這是業(yè)績賠償?shù)姆绞酵ǔＳ袃煞N，一種是賠股份，另一種是賠錢，后者較為普遍。業(yè)績賠償公式這是T1年度補償款金額=投資方投資總額X （1-公司T1年度實際凈利潤/公司T1年度承諾凈利潤）這是T2年度補償款金額=（投資方投資總領(lǐng)-投資方T1年度已實際獲得的補償款金顓）X （1-公司T2年度實際凈利洞/公司T1年度 實際凈利澗X （1-公司承諾T2

22、年度同比增長率）這是T3年度補償款金額=（投資方投資總額-投資方T1年度和T2年度已實際獲得的補償款金領(lǐng)合il數(shù)）X （1-公司T3年實際凈利 潤/公司T2年實際凈利潤X （1+公司承諾T3年度同比增長率）這是在深圳某PE、VC投資領(lǐng)域的律師眼中，業(yè)績賠償也算是一種保底條款?！皹I(yè)績承諾就是一種保底，公司經(jīng)營是有虧有賺的， 而且受很多客觀情況影響，誰也不能承諾一定會賺、會賺多少。保底條款是有很大爭議的，如今理財產(chǎn)品明確不允許有保底條款，那 作為PE、VC這樣的專業(yè)投資機構(gòu)更不應(yīng)該出現(xiàn)保底條款?！边@是此外，該律師還告訴記者，業(yè)績賠償?shù)臎_算方式也很有爭議?！白鳛楣蓶|，你享有的是分紅權(quán)，有多少業(yè)績就享

23、有相應(yīng)的分 紅。所以，設(shè)立偏高的業(yè)績補償是否合理？”這是在財務(wù)業(yè)績對賭時，需要注意的是設(shè)定合理的業(yè)績增長幅度;最好將對賭協(xié)議設(shè)為重曳博弈結(jié)構(gòu)，降低當事人在博弈中的不確 定性。不少PE、VC與公司方的糾紛起因就是大股東對將來形勢的誤判，承諾值過高。4古仔育虎；卜疑小A取Ml小塊力白加上市時間這是關(guān)于“上市時間”的約定即賭的是被投公司在約定時間內(nèi)能否上市。盈信瑞峰合伙人張峰認為“上市時間”的約定一般是股 份回購的約定，“比如約定好兩到三年上市，如果不能上市，就回購我的股份，或者賠一筆錢，通常以回購的方式。但現(xiàn)在對這種方 式大家都比較謹慎了，因為通常不是公司大股東能決定的° ”張峰這樣告訴

24、理財周報記者。這是公司一旦進入上市程序，對賭協(xié)議中監(jiān)管層認為影響公司股權(quán)穩(wěn)定和經(jīng)營業(yè)績等方面的協(xié)議須要解除。但是，“解除對賭協(xié) 議對PE、VC來說不保險，公司現(xiàn)在只是報/材料，萬一不能通過證監(jiān)會審核怎么辦?所以，很多PE、VC又會想辦法，表面上遞一份材 料給證監(jiān)會表示對賭解除，私底下又會跟公司再簽一份”有條件恢更”協(xié)議，比如說將來沒有成功上市，那之前對賭協(xié)議要繼續(xù)完成這是方源資本合伙人趙辰寧認為“上市時間”的約定不能算是對賭，對賭只要指的是估值,但這種約定與業(yè)績承諾一樣，最常出 現(xiàn)在投資協(xié)議中。非財務(wù)業(yè)績這是與財務(wù)業(yè)績相對，對賭標的還可以是非財務(wù)業(yè)績，包括KPI、用戶人數(shù)、產(chǎn)量、產(chǎn)品銷售量、技

25、術(shù)研發(fā)等。這是一般來說，對賭標的不宜太細太過準確，最好能有一定的彈性空間，否則公司會為達成業(yè)績做一些短視行為°所以公司可以 要求在對賭協(xié)議中加入更多柔性條款，而多方面的非財務(wù)業(yè)績標的可以讓協(xié)議更加均衡可控，比如財務(wù)績效、企業(yè)行為、管理層等多 方面指標等。關(guān)聯(lián)交易這是該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，公司或大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償 損失。這是上述A公司的對賭協(xié)議中就有此條，若公司發(fā)生不符合公司章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的10%向PE、VC賠 償損失。這是不過，華南某PE機構(gòu)人士表示，“關(guān)聯(lián)交易限制主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議

26、中的業(yè)績補償行為，也是利益輸送的一 種。這一條款與業(yè)績補償是相矛盾的?！眰鶛?quán)和債務(wù)這是該條款指若公司未向投資方披露對外擔保、債務(wù)等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權(quán)要求公司或大股東賠償C這是啟明創(chuàng)投的投資經(jīng)理毛圣博表示該條款是基本條款，基木每個投資協(xié)議都有。目的就是防止被投公司拿投資人的錢去還債C這是債權(quán)債務(wù)賠償公式;公司承擔債務(wù)和責(zé)任的實際賠付總領(lǐng)X投資方持股比例競業(yè)限制這是公司上市或被并購前，大股東不得通過其他公司或通過其關(guān)聯(lián)方，或以其他任何方式從事與公司業(yè)務(wù)相競爭的業(yè)務(wù)。這是毛圣博告訴記者，“競業(yè)限制”是io。%要簽訂的條款。除r創(chuàng)始人不能在公司外以其他任何方式從事與公司業(yè)務(wù)相競爭的業(yè) 務(wù)外

27、，毛圣博還提醐另外兩種情況：一是投資方會要求創(chuàng)始人幾年不能離職，如果離職r,幾年內(nèi)不能做同業(yè)的事情，這是對中高管 的限制;二是投資方要考察被投公司創(chuàng)始人之前是否有未到期的競業(yè)禁止條款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制這是該條款是指對約定任一方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置一定條件，僅當條件達到時方可進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。“如果大股東要賣股份，這是很敏 感的事情，要么不看好公司，或者轉(zhuǎn)移某些利益，這是很嚴重的事情。當然也有可能是公司要被收購r,大家一起賣。還有一種情況 是公司要被收購r,出價很高，投資人和創(chuàng)始人都很滿意，但創(chuàng)始人有好幾個人，其中有一個就是不想賣，這個時候就涉及到另外一 個條款是領(lǐng)售權(quán)，會約定大部分股東如果同意賣是可以賣的。

28、”毛圣蛙這樣解擇道。這是但這里應(yīng)注意的是，在投資協(xié)議中的股權(quán)限制約定對于被限制方而言僅為合同義務(wù)，被限制方擅自轉(zhuǎn)讓其股權(quán)后承擔的是違 約責(zé)任，并不能避免被投公司股東變更的事實。因此，通常會將股權(quán)限制條款寫入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實踐中， 亦有案例通過原股東向投資人質(zhì)押其股權(quán)的方式實現(xiàn)對原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。引進新投資者限制這是將來新投資者認購公司股份的每股價格不能低于投資方認購時的價格，若低于之前認購價格，投資方的認購價格將自動調(diào)整 為新投資者認購價格，溢價部分折成公司相應(yīng)股份。反稀釋權(quán)5石瘡十血.；卜存小A取於bh坎白心這是該條款是指在投資方之后進入的新投資者的等額投資所擁有的

29、權(quán)益不得超過投資方，投資方的股權(quán)比例不會因為新投資者進 入而降低。這是“反稀釋權(quán)”與“引進新投資者限制”相似。毛圣博表示，這條也是簽訂投資協(xié)議時的標準條款。但這里需要注意的是，在 簽訂涉及股權(quán)變動的條款時，應(yīng)審慎分析法律法規(guī)對股份變動的限制性規(guī)定。優(yōu)先分紅權(quán)這是公司或大股東簽訂此條約后，每年公司的凈利潤要按PE、VC投資金額的一定比例，優(yōu)先于其他股東分給PE、VC紅利。優(yōu)先購股權(quán)這是公司上市前若要增發(fā)股份，PE、VC優(yōu)先于其他股東認購增發(fā)的股份。優(yōu)先清算權(quán)這是公司進行清算時，投資人有權(quán)優(yōu)先于其他股東分配剩余財產(chǎn)。這是前述A公司的PE、VC機構(gòu)就要求，若自己的優(yōu)先清償權(quán)因任何原因無法實際履行的，

30、有權(quán)要求A公司大股東以現(xiàn)金補償差價。 此外，A公司被并購，且并購前的公司股東直接或間接持有并購后公司的表決權(quán)合計少于50世或者，公司全部或超過其最近一期經(jīng)審 計凈資產(chǎn)的50%被轉(zhuǎn)讓給第三方，這兩種情況都被視為A公司清算、解散或結(jié)束營業(yè)。這是上述三種“優(yōu)先”權(quán)，均是將PE、VC所享有的權(quán)利放在公司大股東之前，目的是為讓PE、VC的利益得到可匏的保障。共同售股權(quán)這是公司原股東向第三方出售其股權(quán)時，PE、VC以同等條件根據(jù)其與原股東的股權(quán)比例向該第三方出售其股權(quán)，否則原股東不得 向該第三方出售其股權(quán)。這是此條款除r限制r公司原股東的自由，也為pe、vc增加r一條退出路徑。強賣權(quán)這是投資方在其賣出其持

31、有公司的股權(quán)時，要求原股東一同賣出股權(quán)。這是強賣權(quán)尤其需要警惕，很有可能導(dǎo)致公司大股東的控股權(quán)旁落他人。一票否決權(quán)這是投資方要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權(quán)。這是這一權(quán)利只能在有限責(zé)任公司中實施，公司法第43條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決 權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。管理層對賭這是在某一對賭目標達不到時由投資方獲得被投公司的影數(shù)席位，增加其對公司經(jīng)營管理的控制權(quán)?；刭彸兄Z這是公司在約定期間若違反約定相關(guān)內(nèi)容，投資方要求公司回購股份。股份回購公式這是大股東支付的股份收購款項

32、=（投資方認購公司股份的總投資金額-投資方已獲得的現(xiàn)金補償）x（1+投資天數(shù)/S65X10%）-投資 方已實際取得的公司分紅這是回購約定要注意的有兩方面。這是一是回購主體的選擇。最高法在海富投資案中確立的PE投資對賭原則：對賭條款涉及回購安排的，約定由被投公司承擔回購 義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認定為無效，但約定由被投公司原股東承擔回購義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認定為有效。這是另外，即使約定由原股東進行回購，也應(yīng)基于公平原則對回購所依據(jù)的收益率進行合理約定，否則對賭條款的法律效力亦會 受到影響。這是二是回購意味著PE、VC的投資基本上是無風(fēng)險的。投資機構(gòu)不僅有之前業(yè)績承諾的保底，還有回購機制,穩(wěn)賺不賠。上述深

33、 圳PE、VC領(lǐng)域律師表示，“這種只享受權(quán)利、利益，有固定回報，但不承擔風(fēng)險的行為，從法律性質(zhì)上可以認定為是一種借貸。”這是最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答第4條第二項：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投 資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回木息，或者按期收取固定利澗的，是明為聯(lián)營，實為借貸，百度文庫讓每個人平等地提升自我 違反r有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以 相當于銀行利息的罰款。違約貴任這是任一方違約的，違約方向守約方支付占實際投資額一定比例的違約金，并賠償因

34、其違約而造成的損失。這是上述A公司及其大股東同投資方簽訂的協(xié)議規(guī)定，若有任一方違約，違約方應(yīng)向守約方支付實際投資領(lǐng)（股權(quán)認購款減去已補 償現(xiàn)金金額）10%的違約金，并賠償因其違約而給守約方造成的實際損失。這是上述深圳律師告訴記者，“既然認同并簽訂r對賭協(xié)議，公司就應(yīng)該愿賭服輸。但是當公司沒錢，糾紛就出現(xiàn)r?！睋?jù)悉， 現(xiàn)在對簿公堂的案件，多數(shù)是因為公司大股東無錢支付賠償或回購而造成。三、吸收股份并購模式被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入并購方，成為并購方的一個股東。并購后，目標企業(yè)的法人主體地位不 且存在。1996年12月，上海實業(yè)的控股母公司以屬下的匯眾汽卑公司、交通電器公司、

35、光明乳業(yè)公司及東方商履等五項資產(chǎn)折價億港元 注入上海實業(yè)，認購上海實業(yè)新股億股，每股作價港元。此舉壯大/上海實業(yè)的資本實力，且不涉及資本轉(zhuǎn)移。優(yōu)點：l并購中，不涉及現(xiàn)金流動，避免r融資問題。2,常用于控股母公司將屬下資產(chǎn)通過上市子公司“借殼上市”，規(guī)避r現(xiàn)行市場的額度管理。四、資產(chǎn)置換式重組模式企業(yè)根據(jù)未來發(fā)展戰(zhàn)略，川對企業(yè)未來發(fā)展用處不大的資產(chǎn)來置換企業(yè)未來發(fā)展所需的資產(chǎn)，從而可能導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的實質(zhì) 性變化。鋼運股份是上海交運集團公司控股的上市公司，由于該公司長期經(jīng)營不善，歷年來一直業(yè)績不佳。1997年12月，交運集團將其 屬下的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)全資子公司交機總廠和交運集團持有的高客公司5代的股

36、權(quán)與鋼運公司經(jīng)評估后的資產(chǎn)進行等值置換，理換價10 9萬元，差額1 690萬元作為鋼運股份對交運集團的負債，從而達到鋼運公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和經(jīng)營結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移的目的，公司也因經(jīng)營 范圍的徹底轉(zhuǎn)變而更名為“交運股份”。優(yōu)點：l并購企業(yè)間可以不出現(xiàn)現(xiàn)金流動，并購方無須或只需少量支付現(xiàn)金，大大降低r并購成本。2 ,可以有效地進行存量資產(chǎn)調(diào)整，將公司對整體收益效果不大的資產(chǎn)剔掉,將對方的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)或與自身產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度大的資產(chǎn)注入， 可以更為直接地轉(zhuǎn)變企業(yè)的經(jīng)營方向和資產(chǎn)質(zhì)殳，且不涉及企業(yè)控制權(quán)的改變。其主要不足是在信息交流不充分的條件下，難以尋找合適的厘換對象。五、以債權(quán)換股權(quán)模式并購企業(yè)將過去對并購企業(yè)負債無

37、力償還的企業(yè)的不良債權(quán)作為對該企業(yè)的投資轉(zhuǎn)換為股權(quán)，如果需要，再進一步追加投資以達 到控股目的。遼通化工股份有限公司是遼河集團和深圳通達化:總公司共同發(fā)起設(shè)立的，其中遼河集團以其屬下骨干企業(yè)遼河化肥廠的經(jīng)營性 資產(chǎn)作為發(fā)起人的出資。錦天化是一個完全靠貸款和集資起家的企業(yè)，由于經(jīng)營管理不善，企業(yè)背上r沉重的債務(wù)負擔。但錦天化設(shè) il規(guī)模較大，生產(chǎn)設(shè)備20世紀90年代屬于國際先進水平，恰可作為遼河化肥廠生產(chǎn)設(shè)備的升級?；谝陨显瓲領(lǐng)，遼通化工將錦天化 作為并購的首選目標c 1995年底，遼河集團以承擔6億元債務(wù)的方式，先行收購錦天化，此后，遼河集團以債轉(zhuǎn)股方式，將錦天化改 組為有限責(zé)任公司，遼通化

38、I：在1997年1月上市后，將募集的資金全面收購改組后的錦天化，遼通化工最終以6億元的資金盤活近 20億元的資產(chǎn)，一舉成為我國尿素行業(yè)的“大哥大” °優(yōu)點：L債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，可以解決國企由于投資體制缺陷造成的資本金匱乏、負債率過高的“先天不足”，適合中國國情c2. 2.對并購方而言，也是變被動為主動的一種方式。六、合資控股式石瘡十血.；卜存小A取於bh坎白心又稱注資入股，即由并購方和目標企業(yè)各自出資組建一個新的法人玳位。目標企業(yè)以資產(chǎn)、土地及人員等出資，并購方以技術(shù)、 資金、管理等出資，占控股地位。目標企業(yè)原有的債務(wù)仍由目標企業(yè)承擔，以新建企業(yè)分紅償還。這種方式嚴格說來屬于合資，但實 質(zhì)

39、上出資者收購r目標企業(yè)的控股權(quán)，應(yīng)該屬于企業(yè)并購的一種特殊形式。青島海信現(xiàn)金出資1 500萬元和1 360萬元，加上技術(shù)和管理等無形資產(chǎn)，分別同淄博電視機廠和貴州華日電器公司成立合資企 業(yè)，控股51%,對無力清償海信債務(wù)的山東電訊器材廠和肥城電視機廠，海信分別將其萬元和610萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，加上設(shè)備、儀 表及無形資產(chǎn)投入，控股55m同他們成立合資企業(yè)，青島海信通過合資方式獲得/對合資企業(yè)的控制權(quán)，達到兼并的目的。優(yōu)點：l以少量資金控制多里資本，節(jié)約r控制成本。2.目標公司為國有企業(yè)時，讓當?shù)氐脑泄蓶|享有一定的權(quán)益，同時合資企業(yè)仍向當?shù)仄髽I(yè)繳納稅收，有助于獲得當?shù)卣闹?持，從而突破區(qū)域限

40、制等不利因素C3,將目標企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)剝離出來與優(yōu)勢企業(yè)合資，規(guī)避r目標企業(yè)歷史債務(wù)的積累以及隱性負債、潛虧等財務(wù)陷阱。不足之處在于，此種只收購資產(chǎn)而不收購企業(yè)的操作容易招來非議；同時如果目標企業(yè)身處異地，資產(chǎn)重組容易受到“條塊分割” 的阻礙°七、在番港注冊后再合資模式在香港注冊公司后，可將國內(nèi)資產(chǎn)并入香港公司，為公司在香港或國外上市打下堅實的基礎(chǔ)。如果目前經(jīng)營欠佳,需流動資金，或者 更新設(shè)備資金困難，也難以從國內(nèi)銀行貸款,可以選擇在香港注冊公司，借助在香港的公司作為申請貸款或接款的位，以國內(nèi)的資產(chǎn)（廠 房、設(shè)備、樓房、股票、債券等等）作為抵押品，向香港銀行申請貸款,然后以投資形式

41、注入合資公司，當機會成熟后可以申請境外上市。優(yōu)點：1 .合資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，可以較易進入國內(nèi)或國外市場,創(chuàng)造品牌,從而獲得較大的市場份額C2 .香港公司屬于全球性經(jīng)營公司，注冊地址在境外,經(jīng)營地點不限，可在國外或國內(nèi)各地區(qū)開展商務(wù)，也可在各地設(shè)立辦事處、商務(wù) 處及分公司。3 .香港公司無經(jīng)營范圍限制，可進行進出口、轉(zhuǎn)口、制造、投資、房地產(chǎn)電子、化!：、管理、經(jīng)紀、信息、中介、代理、顧問等等。八、股權(quán)拆細對于高科技企業(yè)而言，與其追求可望而不可即的上市融資，還不如通過拆細股權(quán)，以股權(quán)換資金的方式，獲得發(fā)展壯大所必需的 血液。實際上，西方國家類似的做法也是常見的，即使是美國微軟公司，在剛開始的時候走

42、的也是這條路一一高科技企業(yè)尋找資金合 伙人，然后推出產(chǎn)品或技術(shù)，取得現(xiàn)實的利潤回報，這在成為上市公司之前幾乎是必然過程。九、杠桿收購收購公司利用目標公司資產(chǎn)的經(jīng)營收入，來支付兼并價金或作為此種支付的擔保。換言之，收購公司不必擁有巨額資金（用以支付 收購過程中必需的律師、會計師、資產(chǎn)評估師等贄用），加上以目標公司的資產(chǎn)及營運所得作為融資擔保、還款資金來源所貸得的金額， 即可兼并任何規(guī)模的公司，由于此種收購方式在操作原理上類似杠桿，故而得名。杠桿收購20世紀60年代出現(xiàn)于美國，之后迅速發(fā) 展，80年代已風(fēng)行于歐美。具體說來，杠桿收購具有如下特征：1 .收購公司用以收購的自有資金與收購總價金相比微不足道，前后者之間的比例通常在之間。2絕大部分收購資金系借貸而來，貸款方可能是金融機構(gòu)、信托基金甚至可能是目標公司的股東（并購交易中的賣方允許買方分期 給付并購資金）。3,用來償付貸