國際私法第九章-權(quán)利能力和行為能力的法律適用

1、第九章第九章 權(quán)利能力和行為能力的法權(quán)利能力和行為能力的法律適用律適用 基本知識點基本知識點 一 、自然人權(quán)利能力的法律適用二、自然人行為能力的法律適用三、 法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用一 自然人權(quán)利能力的法律適用 （一） 自然人權(quán)利能力的法律沖突 自然人權(quán)利能力 包括一般權(quán)利能力、特別權(quán)利能力 一般權(quán)利能力： 是民法學上所講的享受權(quán)利和承擔義務的能力或資格。 特別權(quán)利能力：是外國人在一般權(quán)利能力之外，在內(nèi)國所享有的民事權(quán)利能力或資格。 （1 1）出生）出生1.1.法律沖突法律沖突（1）陣痛說（2）露頭說（3）出生完成說（4）獨立呼吸說（5）存活說自然人權(quán)利能力及其法律適用自然人權(quán)利能力及

2、其法律適用自然死亡推定死亡停止呼吸停止呼吸腦電波停止腦電波停止脈搏消失脈搏消失心臟停止跳動心臟停止跳動腦干死亡等腦干死亡等 （2）死亡）死亡例一例一：法國民法典第720722條規(guī)定：“互有繼承權(quán)的數(shù)人，如在同一事故中死亡，何互有繼承權(quán)的數(shù)人，如在同一事故中死亡，何人死亡在先無法辨明時，死亡在后的推定，根據(jù)人死亡在先無法辨明時，死亡在后的推定，根據(jù)事實情況確定，如無此種情況，根據(jù)年齡或性別事實情況確定，如無此種情況，根據(jù)年齡或性別確定，如同時死亡的人不足確定，如同時死亡的人不足1515歲時，年齡最長的歲時，年齡最長的人為后死之人；如均在人為后死之人；如均在6060歲以上時，年齡最小的歲以上時，年

3、齡最小的人推定為后死之人；如同時死亡的數(shù)人，年齡均人推定為后死之人；如同時死亡的數(shù)人，年齡均在在4545歲以上、歲以上、6060歲以下，年齡相等或相差不到歲以下，年齡相等或相差不到1 1歲時，男性應被推定為后死之人；如同時死亡之歲時，男性應被推定為后死之人；如同時死亡之數(shù)人為同一性別時，死亡在后的推定，應根據(jù)繼數(shù)人為同一性別時，死亡在后的推定，應根據(jù)繼承能按照自然的順序開始，即年齡較幼者被推定承能按照自然的順序開始，即年齡較幼者被推定為比年齡較長者死亡在后。為比年齡較長者死亡在后?！蓖贫ㄋ劳龃婊钪贫鹊臎_突推定死亡存活制度的沖突例二：例二：德國民法典第20條規(guī)定：“數(shù)數(shù)人因共同危難而死亡者，推定

4、同時死亡。人因共同危難而死亡者，推定同時死亡?！崩豪何覈罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見規(guī)定：相互有繼承權(quán)的數(shù)人于同一事件中死亡相互有繼承權(quán)的數(shù)人于同一事件中死亡而不能確定其死亡先后時間的，首先可推定無而不能確定其死亡先后時間的，首先可推定無繼承人的先死；均有繼承人者之間，可推定長繼承人的先死；均有繼承人者之間，可推定長輩先死；如輩分相同，推定同時死亡，互相不輩先死；如輩分相同，推定同時死亡，互相不發(fā)生繼承關(guān)系，他們各自的財產(chǎn)由各自的繼承發(fā)生繼承關(guān)系，他們各自的財產(chǎn)由各自的繼承人繼承。人繼承。例子 科恩夫婦是住所在德國的德國人。科恩夫婦是住所在德國的德國人。1

5、9181918年，他們在德國用德文立了一個共同遺囑，指年，他們在德國用德文立了一個共同遺囑，指定互為繼承人，并宣布他們二人都死后，他們定互為繼承人，并宣布他們二人都死后，他們的財產(chǎn)平分給他們的子女（一子兩女）?？贫鞯呢敭a(chǎn)平分給他們的子女（一子兩女）?？贫飨人?，先死，19401940年科恩夫人和她的一個女兒奧本海年科恩夫人和她的一個女兒奧本海默夫人（住所在德國的德國人）在倫敦的一次默夫人（住所在德國的德國人）在倫敦的一次空襲中被同一枚炸彈炸死。科恩夫人留下一筆空襲中被同一枚炸彈炸死?？贫鞣蛉肆粝乱还P動產(chǎn)在英國。她和奧本海默夫人誰先死的問題動產(chǎn)在英國。她和奧本海默夫人誰先死的問題與她的遺產(chǎn)繼承有關(guān)

6、。與她的遺產(chǎn)繼承有關(guān)。 對于誰先死的問題，只能根據(jù)法律推定。對于誰先死的問題，只能根據(jù)法律推定。英國高等法院英國高等法院1945年關(guān)于年關(guān)于科恩科恩夫夫人的財產(chǎn)繼承案人的財產(chǎn)繼承案 英國法律定年少者先死，這樣，奧本海默夫英國法律定年少者先死，這樣，奧本海默夫人對她母親的遺產(chǎn)無權(quán)繼承。如果把這個推定問人對她母親的遺產(chǎn)無權(quán)繼承。如果把這個推定問題視為程序法問題，應適用法院地法，即英國法；題視為程序法問題，應適用法院地法，即英國法；如果把這個推定視為實體法問題，就應適用案件如果把這個推定視為實體法問題，就應適用案件的準據(jù)法，該案的準據(jù)法是被繼承人的住所地法，的準據(jù)法，該案的準據(jù)法是被繼承人的住所地法

7、，即德國法。即德國法。 英國法院認為，這個推定是對案件的結(jié)果作英國法院認為，這個推定是對案件的結(jié)果作出結(jié)論的推定，是實體法問題，應適用德國法。出結(jié)論的推定，是實體法問題，應適用德國法。結(jié)果，科恩夫婦的兒子和另一個女兒得到科恩夫結(jié)果，科恩夫婦的兒子和另一個女兒得到科恩夫人的這筆遺產(chǎn)。人的這筆遺產(chǎn)。 各國宣告失蹤和宣告死亡的法律沖突明顯 主要體現(xiàn) （1） 有的國家同時存在宣告失蹤和宣告死亡制度，而有些國家則只是作單方面規(guī)定（2） 失蹤宣告或死亡宣告的時間各異。（3） 失蹤宣告或死亡宣告發(fā)生效力的日期不同（4） 宣告失蹤與宣告死亡的實際法律后果不同 （二） 自然人權(quán)利能力的法律適用 三種做法：（1）

8、適用有關(guān)法律關(guān)系準據(jù)法所屬國的法律（2）適用法院地法。（3）適用當事人的屬人法。大多數(shù)國家適用當事人的屬人法。 （三） 涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用 關(guān)于管轄權(quán)問題的三種不同主張：（1）由當事人國籍國管轄；（2）由他的住所地國宣告；（3） 原則上由失蹤者本國法院管轄，但在一定條件下和一定范圍內(nèi)，可由其住所地國或居所地國管轄。大多數(shù)國家采取第三種觀點。 涉外失蹤或死亡宣告的法律適用 原則上均適用失蹤人屬人法，但視失蹤人國籍、住所、財產(chǎn)情況有以下不同主張：（1） 適用失蹤人的本國法。（2） 有些國家主張適用失蹤人住所地法。（3） 原則上適用失蹤人本國法，但內(nèi)國法院對死亡宣告有管轄權(quán)時適用法

9、院地法。（4） 原則上適用失蹤人本國法，但涉及在內(nèi)國的不動產(chǎn)時例外。（5）原則上適用失蹤人本國法，但失蹤外國人在內(nèi)國有財產(chǎn)及應依內(nèi)國法的法律關(guān)系時，適用內(nèi)國法。二、 自然人行為能力的法律適用 （一） 自然人行為能力的法律沖突 .自然人的民事行為能力 是指法律確認公民通過自己的行為從事民事活動，參加民事關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔民事義務的能力。.自然人行為能力的法律沖突 1）關(guān)于法定的成年年齡的規(guī)定不同。成年年齡是劃分完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人的重要標志。 18周歲：中、德、英、法 20歲：瑞士 24歲：奧地利 25歲：西班牙、智利2）關(guān)于禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同 禁治產(chǎn)制度：禁治產(chǎn)

10、制度： 是各國為了保護雖達到成年年齡，但由于先天或后天原因造成其能力低下的人的利益而禁止其經(jīng)營自己的財產(chǎn)制度。 宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力不同。 例如對于禁治產(chǎn)的原因例如對于禁治產(chǎn)的原因 例如：法國、德國：因揮霍、浪費以至陷入貧困或例如：法國、德國：因揮霍、浪費以至陷入貧困或影響其履行家庭義務的人，可經(jīng)厲害關(guān)系人申請，影響其履行家庭義務的人，可經(jīng)厲害關(guān)系人申請，宣告其為禁治產(chǎn)人。宣告其為禁治產(chǎn)人。 英國：只對精神病人宣告。英國：只對精神病人宣告。 中國：無此概念，稱為中國：無此概念，稱為“宣告無行為能力或限宣告無行為能力或限制行為能力制行為能力”。 關(guān)于禁治產(chǎn)的效力 多數(shù)國家主張被宣告禁治產(chǎn)者

11、行為無效。即使宣告禁治產(chǎn)人的原因已消失，只要本人與其有利害關(guān)系的人未申請法律撤銷禁治產(chǎn)宣告，則其法律行為始終無效。 另一種主張，被宣告禁治產(chǎn)或準禁治產(chǎn)者，法律行為只是可撤銷行為，并不當然無效。 （二） 自然人行為能力的法律適用 自然人行為能力的準據(jù)法，國際通行作法：依當事人屬人法。 本國法：大部分大陸法系國家 住所地法：英美法系國家和丹麥、挪威、冰島以及拉丁美洲部分國家 屬人法兩個例外： 一、處理不動產(chǎn)的行為能力適用物之所在地法 二、有關(guān)商務活動的當事人的行為能力可以適用行為地法。 民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。 “最高院的司法解釋

12、補充規(guī)定：（1）定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律； （2）外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定有民事行為能力；（3）無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。 （三） 禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用 1 禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán) 兩種主張 ）只能由被宣告禁治產(chǎn)者的本國法院管轄 ）由被宣告禁治產(chǎn)者的居所地國家法院管轄 多數(shù)國家傾向第二種 1905年訂于海牙的關(guān)于禁治產(chǎn)及類似保護處分公約規(guī)定國籍國法院管轄，在一定情況下，也可由居住國法院管轄。 2 禁治產(chǎn)宣告的法律適用幾種不同作法： （1） 法院地法；（2） 被宣告人的屬人法；（3） 被宣告人的本國法；（4） 被宣告人本國法及法院地法。 禁治產(chǎn)宣告同死亡宣告一樣，一般都屬于本國的公法行為，為維護內(nèi)國人的利益，各國在司法實踐中一般適用內(nèi)國法（即法院地法）。