公司并購中的法律服務(wù)流程

1、律師在公司并購中的法律服務(wù)（一）并購準(zhǔn)備階段的法律服務(wù)1、前期調(diào)查和咨詢協(xié)助并購公司擬定初步的并購方案和對并購可能涉及的政策、法 律提供專業(yè)服務(wù)。根據(jù)有關(guān)并購的政策和法律、產(chǎn)生的法律后果、 有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)和程序向公司提供法律意見和并購方案，并對各種并 購方案的可行性、法律障礙、利弊和風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行法律分析。2、協(xié)助并購雙方簽署保密協(xié)議鑒于并購涉及到雙方公司的商業(yè)機(jī)密，所有參與的人員要簽署保 密協(xié)議，以保證在并購不成功時(shí)，目標(biāo)公司的利益也能夠得以維 護(hù)，并購者的意圖不過早外泄。因此在并購實(shí)施前，律師應(yīng)該協(xié)助 并購雙方簽署有關(guān)的保密協(xié)議并約定賠償責(zé)任條款。3、盡職調(diào)查盡職調(diào)查是指就股票發(fā)行上市、收購兼并、

2、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等交易 中的交易對象和交易事項(xiàng)的財(cái)務(wù)、經(jīng)營、法律等事項(xiàng)，委托律師、 注冊會計(jì)師等專業(yè)機(jī)構(gòu)，按照其專業(yè)準(zhǔn)則，進(jìn)行的審慎和適當(dāng)?shù)恼{(diào) 查和分析。并購公司對并購交易中的隱蔽風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行研究，對目標(biāo)公 司實(shí)施包括法律、財(cái)務(wù)和經(jīng)營在內(nèi)的一系列審查和審計(jì)，以確定其 并購的公司或資產(chǎn)對其是否存在隱蔽的、不必要的風(fēng)險(xiǎn)。（1）律師盡職調(diào)查的主要內(nèi)容：目標(biāo)公司主體資格的審查，對目標(biāo)公司主體資格的調(diào)查包括目標(biāo) 公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和 規(guī)范性文件的規(guī)定。如果涉及須經(jīng)批準(zhǔn)才能成立的公司，還須查驗(yàn) 其是否得到有權(quán)部門的批準(zhǔn)。同時(shí)還須查驗(yàn)?zāi)繕?biāo)公司設(shè)立過程中有 關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等是否

3、履行了必要程序，是否符合當(dāng)時(shí)法律、法 規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，特別是涉及國有資產(chǎn)時(shí)更須特別小心。此 外，還要查驗(yàn)?zāi)繕?biāo)公司是否依法存續(xù)，是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障 礙，其經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件 的規(guī)定，等等。目標(biāo)公司的主要財(cái)產(chǎn)價(jià)值及其產(chǎn)權(quán)，調(diào)查目標(biāo)公司擁有的土地使 用權(quán)、房產(chǎn)及其價(jià)值；擁有的商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營 權(quán)等無形資產(chǎn)及其價(jià)值；擁有的主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備和存貨及其價(jià) 值；目標(biāo)公司對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是 否存在擔(dān)?；蚱渌麢?quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、 土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。目標(biāo)公司的重大債權(quán)債務(wù)，調(diào)查目

4、標(biāo)公司的金額較大的應(yīng)收、應(yīng) 付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款情況，并且應(yīng)當(dāng)調(diào)查其是否合法有效；調(diào) 查目標(biāo)公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在 糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)；調(diào)查目標(biāo) 公司對外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)以及代為清償后的追償 風(fēng)險(xiǎn)；調(diào)查目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞 動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。目標(biāo)公司的稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、原材料資源、產(chǎn)品質(zhì)量、生產(chǎn)技 術(shù)、銷售網(wǎng)絡(luò)、市場前景等因素。目標(biāo)公司所適用稅收政策、環(huán)境保護(hù)政策，目標(biāo)公司的原材料來源、遵循的產(chǎn)品質(zhì)量和生產(chǎn)技術(shù)標(biāo) 準(zhǔn)，目標(biāo)公司的產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡(luò)、市場前景等可能因被并購而改變，

5、 因此也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一。目標(biāo)公司的人力資源，人力資源包括公司管理人員與工人結(jié)構(gòu)、 他們的學(xué)歷與知識結(jié)構(gòu)，并購可能引起的下崗人數(shù)，再就業(yè)的方向 和可能發(fā)生的費(fèi)用。并購的外部法律環(huán)境調(diào)查。 關(guān)于公司并購法律的調(diào)查，除了直接 規(guī)定公司并購的法律法規(guī)以外，還應(yīng)當(dāng)調(diào)查反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易 政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生、地方行政規(guī)章等方面的規(guī)定。另外， 還需調(diào)查相關(guān)稅務(wù)政策。（2）盡職調(diào)查的途徑：目標(biāo)公司為上市公司時(shí)法定公開披露的信 息；其他公開出版物；登記機(jī)構(gòu)；政府主管部門；目標(biāo)公司的供應(yīng) 商、客戶和協(xié)議另一方；目標(biāo)公司的專業(yè)顧問等。（二）并購協(xié)商階段的法律服務(wù)1、協(xié)助并購公司參與并購談判律師在談

6、判中提供的法律服務(wù)有：（1）幫助并購公司擬定談判策略：提前準(zhǔn)備好相關(guān)法律問題概要； 在談判中回答對方有關(guān)法律方面的問題；根據(jù)談判實(shí)際情況提出合 法的、建設(shè)性意見，并告知其法律后果。（2）制作談判記錄和談判意向書：談判涉及的內(nèi)容多，時(shí)間長，談 判雙方最好將所有的談判內(nèi)容及達(dá)成的一致作出詳細(xì)的紀(jì)錄。從并 購雙方進(jìn)入談判階段到正式定立并購合同是一個(gè)漫長的過程，為了 保障各自的權(quán)益，并購雙方會在并購談判的各個(gè)階段締結(jié)相應(yīng)的意 向書。由于并購公司在并購活動中投入人力、物力、財(cái)力較大，意 向書中一般會加入排他協(xié)商條款、提供資料及信息條款、不公開條 款、費(fèi)用分?jǐn)倵l款等，以避免并購的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，意向書中還會應(yīng)

7、 目標(biāo)公司要求加入終止條款、保密條款，以防止并購公司借并購之 名獲取非法利益。2、協(xié)助簽訂并購合同并購合同的條款是并購雙方就并購事宜達(dá)成的意思表示一致，合 同約定是并購雙方的權(quán)利義務(wù)，也是實(shí)際并購操作的準(zhǔn)則和將來爭 議解決的根據(jù)，合同一旦生效對雙方就具有如同法律一般的約束 力，所以在擬定并購合同條款時(shí)必須謹(jǐn)慎對待。一份比較完備的并 購合同一般包含以下條款：（1）定義條款，此條對合同條款中的術(shù)語進(jìn)行定義，防范術(shù)語解釋 產(chǎn)生糾紛。（2）先決條件條款，指只有當(dāng)其成就后，并購合同才能生效的特定 條件。設(shè)立先決條件需要考慮哪一方當(dāng)事人有責(zé)任促使該條件的成 就，如何判斷該條件成就，未成就時(shí)會帶來何種后果，

8、以及放棄先 決條件對其他相關(guān)合同的影響等諸多因素。先決條件條款是并購合 同能夠?qū)嶋H履行的前提。（3）陳述和保障條款，目標(biāo)公司或者并購公司保證自己不會就合同 他方關(guān)心的問題進(jìn)行虛假陳述，如果出現(xiàn)虛假陳述，應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。該條款的目的是為了避免并購雙方預(yù)料不到的風(fēng)險(xiǎn)。對并購公 司來說，陳述和保證條款是化解并購風(fēng)險(xiǎn)的最好辦法。為了最大限 度地維護(hù)自己的利益，并購公司就設(shè)置出陳述和保證條款，讓目標(biāo) 公司就并購公司關(guān)心的問題陳述并保證自己提供的資料的真實(shí)性。 對目標(biāo)公司來說，陳述和保證條款也能最大限度地保障自己的利、人益。（4）介紹轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)和國有股權(quán)的條款該條款主要是說明并購交易的標(biāo)的。如果是國有資

9、產(chǎn)，則要詳細(xì) 說明資產(chǎn)的組成、數(shù)量、坐落位置、使用年限等，如果是國有股 權(quán)，則要詳細(xì)說明股權(quán)的基本情況。（5）支付條款，包含：價(jià)格、支付期限和股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)、支付方 式等。價(jià)格涉及到作價(jià)依據(jù)、價(jià)款計(jì)算方法、價(jià)款總額等。股權(quán)和 資產(chǎn)轉(zhuǎn)移主要規(guī)定轉(zhuǎn)移的先決條件和期限、轉(zhuǎn)移的執(zhí)行等。（6）過渡期安排，指并購合同簽署之日至股權(quán)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)移之日的期 間，這段時(shí)間并購成敗尚處于不確定狀態(tài)，并購當(dāng)事人在此期間需 要履行約定的義務(wù)以使并購的各項(xiàng)條件一一成就。在此期間，并購 當(dāng)事人需要就重要事項(xiàng)的知情權(quán)、相關(guān)資產(chǎn)的保護(hù)、日常運(yùn)營、管 理人員安排及重大事項(xiàng)的處置權(quán)作出明確約定。（7）違約責(zé)任。并購合同應(yīng)該對違約責(zé)任

10、進(jìn)行具體、細(xì)致、操作性 高的約定。（8）法律適用及爭議解決條款，法律適用包括并購合同的簽署、履 行及解釋的法律適用。爭議的解決方式、解決地點(diǎn)具有可選擇性。 解決方式、解決地點(diǎn)的不同對爭議的解決可能產(chǎn)生重大影響，爭議 解決的方式是友好協(xié)商、第三方調(diào)解、仲裁和訴訟。（三）并購實(shí)施階段的法律服務(wù)簽訂并購合同僅僅表示并購雙方就公司并購事宜達(dá)成了意思表示 的一致，而并購合同能夠?qū)嶋H履行還要看并購合同中約定的日期到 來之前，并購雙方能否履行各自就履行并購合同所負(fù)擔(dān)的義務(wù)。1、出具相關(guān)的法律意見書、履行有關(guān)報(bào)批手續(xù)（1）律師在下列情況下，應(yīng)當(dāng)出具法律意見書，并向有關(guān)的政府部門報(bào)批：要約收購時(shí)，并購公司應(yīng)當(dāng)聘

11、請律師對其要約收購報(bào)告 書內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查，并出具法律意見書， 連同收購要約報(bào)告書一并公告；當(dāng)并購公司持有目標(biāo)公司30%或以上的股份時(shí)，并購公司提出強(qiáng)制要約收購豁免申請的，應(yīng)當(dāng)由律師 事務(wù)所就其所申請的具體豁免事項(xiàng)出具專業(yè)意見，向有關(guān)機(jī)關(guān)報(bào)批。（2）協(xié)助并購雙方履行相應(yīng)的報(bào)批、公告手續(xù)。主要包括：并購 公司大額持股情況及所持股份數(shù)額變化的公告；并購公司收購意圖 的公告；收購結(jié)果的公告。2、辦理各項(xiàng)變更登記、重新登記、注銷登記等手續(xù)相關(guān)過戶手續(xù)的辦成與否往往是一個(gè)并購合同的先決條件，同時(shí) 也直接影響到新公司的生存和發(fā)展，為此，律師可從專業(yè)的角度出 發(fā)協(xié)同辦理有關(guān)房屋、土地使用權(quán)、專利、商標(biāo)、供水、供電、保 險(xiǎn)等過戶手續(xù)。主要包括：不動產(chǎn)變更登記；股東名冊登記變更； 關(guān)于公司形式的登記變更與注銷。（四）并購?fù)瓿珊笳想A段的法律服務(wù)1、處理原目標(biāo)公司簽訂的重大合同包括：通知締約對方關(guān)于合同當(dāng)事人變更；與締約對方進(jìn)行合同 延期履行磋商；進(jìn)行賠償或者索賠。2、訴訟、仲裁等法律服務(wù)，代為清理障礙目標(biāo)公司可能是個(gè)天天有法院上門查封賬號和財(cái)產(chǎn)的公司，即使 在并購后的一段時(shí)間內(nèi)，這種麻煩也少不了。因此，律師