《勞務派遣相關法律問題》

1、勞務派遣相關法律問題! P- 0 H& u Q% 主持人：請大家用熱烈的掌聲歡迎我們的老師：蘭泉筒子，他是武漢市資深勞動法律師，感謝蘭泉老師給我們帶來的精神大餐勞務派遣相關法律問題。對勞務派遣大家在日常中可能沒有接觸或者接觸很少，而你身邊的朋友、家人或許就是勞務派遣員工。實際上對HR而言，不是現(xiàn)在或許將來都要接觸到勞務派遣，同時勞務派遣對我國而言，不論立法還是實務操作都是一個新的話題。蘭泉老師：本次主題大綱主要分為10部分，分別是：1、什么是勞務派遣？2、勞務派遣中三方當事人之間的關系？3、勞務派遣員工勞動合同內(nèi)容與一般勞動合同的區(qū)別？4、勞務派遣協(xié)議內(nèi)容與告知義務？5、勞務派遣“三性”崗位的

2、認定？6、勞務派遣中同工同酬的含義？7、如何確定提供與工作崗位相關的福利待遇？8、勞務派遣員工召回、退回情形分析？9、用工單位和勞務派遣公司對勞務派遣員工承擔連帶責任的原因？10、探討勞動合同法其他條款在勞務派遣中適用的可行性？# E( kE1 q* p8 U- b$ 1、什么是勞務派遣？勞務派遣公司根據(jù)與用工單位簽訂的勞務派遣協(xié)議的約定，招收符合錄用條件的人員并簽訂勞動合同或者勞務派遣公司將已與其簽訂勞動合同，并符合用工單位用工要求的員工向用工單位派出，使其在用工單位的工作場所內(nèi)勞動，接受用工單位的指揮、監(jiān)督，以完成勞動力和生產(chǎn)資料結合的一種特定的用工方式。勞務派遣最大的特點在于雇傭與使用分

3、離。勞務派遣公司行使對派遣員工的勞動關系管理，而用工單位在使用派遣員工過程中，對其進行指揮和監(jiān)督。穿插互動：安同學：我們?yōu)槭裁匆褂脛趧张汕材?？蘭泉老師：可以幫助企業(yè)減少編制，企業(yè)的開支也可能少一些。難得糊涂：勞務派遣是否有逃避風險的嫌疑？蘭泉老師：但風險同時也存在，連帶責任的制約總地來說是可能由用工單位主要買單。茍峰：還有一個企業(yè)形象，特別是歐美企業(yè)。9 h# W N9 J2 w3 9 S! W, r3 M8 e2、勞務派遣中三方當事人之間的關系？勞務派遣關系根據(jù)當事人之間關系的不同，主要分為三種關系：7 D7 A6 ; n8 A一、勞務派遣員工與勞務派遣公司之間的關系這兩者之間應當屬于直接

4、的勞動關系，雙方簽訂勞動合同確立勞動關系，派遣員工提供勞動，勞務派遣公司向其支付勞動報酬是各自首要的義務。6 G- ?+ B. k# h二、勞務派遣公司與用工單位之間的關系現(xiàn)階段勞務派遣主要采用登錄型派遣（即勞務派遣公司根據(jù)與用工單位簽訂的勞務派遣協(xié)議的約定，招收符合錄用條件的人員并簽訂勞動合同），這使得兩者之間突出表現(xiàn)為是一種委托關系，雙方通過簽訂勞務派遣協(xié)議確定具體運作的方式。勞務派遣協(xié)議最大的特點是協(xié)議的主要條款受勞動法規(guī)調(diào)整。勞務派遣公司提供用工單位生產(chǎn)經(jīng)營所需的勞動者，用工單位支付協(xié)議約定費用是雙方各自首要的義務。三、勞務派遣員工與用工單位的關系有的學者認為，雙方是一個勞務關系，可以

5、簽訂勞務用工協(xié)議。筆者認為如果認定雙方存在勞務關系，在發(fā)生工傷屬于用工單位有過錯的情況下，用工單位將無條件的承擔第三人的侵權責任，這對勞務派遣的履行造成嚴重的障礙。筆者認為應當將雙方的關系確立為一種間接的勞動關系，雙方可以簽訂勞動用工協(xié)議，在確認間接勞動關系的基礎上規(guī)范雙方的用工關系。勞務派遣員工給付勞動，遵守用工單位的規(guī)章制度，用工單位行使指揮命令權，給予勞動者加班費、績效獎金、提供與工作崗位相關的福利待遇是雙方各自首要的義務。 6 T* Q* r: H% x( g- M- a3 9 ?穿插互動：茍峰：關于這個插入一句，可以嗎？蘭泉老師：可以。茍峰：目前國內(nèi)90%以上的派遣，都不是同工同酬。

6、或者說正是因為福利待遇的差距，目前才催生了中國特色的所謂的派遣。蘭泉老師：現(xiàn)階段的勞務派遣，我認為不符合三性崗位的要求，從法律意義上說屬于非法派遣。Spcchenyue:認同 0 j( t/ M7 m+ Q* q3、勞務派遣員工勞動合同內(nèi)容與一般勞動合同的區(qū)別？勞務派遣員工勞動合同內(nèi)容與一般勞動合同的區(qū)別在于：一、除具備一般勞動合同所要求的九大必備條款外，勞務派遣員工的勞動合同還增加的三大必備條款:（1）被派遣員工的用工單位（2）被派遣員工的期限 即該派遣員工派遣用工單位的具體時間，派遣時間可以短于或者等于勞動合同期限，但不能長于勞動合同期限（3）被派遣員工在用工單位的工作崗位在簽訂勞動合同時

7、暫時無法確定用工單位的，雙方可以約定：被派遣員工的用工單位、派遣期限及在用工單位的工作崗位暫時無法確定的，則在被勞務派遣公司安排到具體用工單位前，雙方簽訂補充協(xié)議進行確認。二、勞務派遣員工勞動合同的期限為兩年以上的固定期限勞動合同，以完成一定工作任務為期限的勞動合同、非全日制用工勞動合同均不適用勞務派遣員工合同。 X: Y/ H9 P ?4 _1 B4、勞務派遣協(xié)議內(nèi)容與告知義務？一：勞務派遣協(xié)議的主要內(nèi)容包括派遣的崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險廢的數(shù)額及支付方式、違法協(xié)議的責任，除上述必備條款外，勞動派遣協(xié)議還可以約定其他內(nèi)容，如服務費的標準、支付方式等。對于派遣協(xié)議的內(nèi)容勞務

8、派遣公司有義務告知被派遣員工，重要的是告知義務有兩大作用:（1）防止勞務派遣單位克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣用工的勞動報酬（2）防止勞務派遣單位和用工單位向派遣用工收取費用。7 u8 H/ K: L3 5、勞務派遣“三性”崗位的認定？勞動合同法規(guī)定：“勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施”。由于對“三性”崗位的認定立法機構沒有做出解釋，有的學者認為該條文中的“一般”泛指該條款屬于指導性條款，用人單位在什么崗位適用勞務派遣員工有自己的自主權。雖然勞動合同法對勞務派遣規(guī)定了同工同酬原則、勞務派遣公司與用工單位在民事、行政責任上的連帶責任，但現(xiàn)階段勞務派遣的無序已嚴重影

9、響了勞動合同法對勞務派遣員工保護性條款的正常實施。因而認真領會“三性”崗位的性質，一方面能夠在立法機關做出明確解釋后，能夠及時扭轉錯誤或者現(xiàn)階段采取相關的措施避免在立法解釋做出后，用工單位將可能承擔的一系列責任。2 f* J9 x Y1 O8 j0 h蘭泉老師：下面是相關草案、有關部門的答復及起草小組的意見，大家要對“三性”崗位有個正確的認識，避免不正確的建議給企業(yè)造成的損失，對自己的發(fā)展也有影響。（一）中華人民共和國勞動合同法實施條例（草案）第三十八條用工單位一般在非主營業(yè)務工作崗位、存續(xù)時間不超過6個月的工作崗位，或者因原在崗勞動者脫產(chǎn)學習、休假臨時不能上班需要他人頂替的工作崗位使用勞務派

10、遣用工。（二）2007年12月全國人大法工委給原勞動部答復所謂輔助性，即可使用勞務派遣工的崗位須為企業(yè)非主營業(yè)務崗位；替代性，指正式員工臨時離開無法工作時，才可由勞務派遣公司派遣一人臨時替代；臨時性，即勞務派遣期不得超過6個月，凡企業(yè)用工超過6個月的崗位須用本企業(yè)正式員工。 z9 i8 W4 E, d9 H4 A（三）勞動合同起草小組勞動合同法問答臨時性通常是指季節(jié)性、周期性或者非用工單位長期設立的工作崗位。輔助性通常是指非用工單位主營所必需的關鍵的、重要的崗位。替代性通常是指職工培訓、休假以及一段時間不能履行職責，由其暫時替代上崗的工作崗位。6、勞務派遣中同工同酬的含義？同工同酬泛指用人單位

11、對于從事相同工作，付出等量勞動，且取得相同勞績的勞動者應支付同等的勞動報酬。從勞動合同法規(guī)定看，勞務派遣中同工同酬的范圍應當為勞動報酬、加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇。% x0 c1 o. G: A i4 p穿插互動：紫蝸牛：就是該單位如何對待自有員工也要照此對待派遣員工。蘭泉老師：原則上是這樣，只不過福利上有所不同，涉及到的福利內(nèi)容也較少。如處理不當就會引起糾紛，甚至為集體糾紛。茍峰：涉及到的福利也較少。如果是國企或者合資企業(yè)，那就可能天差地別了。蘭泉老師：如果出現(xiàn)這個問題多半與公司的認識有關系。紫蝸牛：嗯，此點望老師詳解從觀念上扭轉大家的錯誤。對勞務派遣中同工同酬的理解應把

12、握三點：（1）同工同酬并不等于相同工種崗位即為相同工資，從事同一工種的勞動者，如果創(chuàng)造的價值和貢獻較高就應當獲得更高的報酬待遇；（2）判斷是否同工同酬的標準是否差別對待，主要應觀察用工單位是否將正式員工和被派遣員工在待遇上有差別；（3）同工同酬原則的核心在于創(chuàng)造同等價值取得同等的勞動報酬。6 u7 g+ ; g8 Q _3 L7 X7、如何確定提供與工作崗位相關的福利待遇？在用工單位應當履行的五項義務中，我們要特別注重的是用工單位應提供與工作崗位相關的福利待遇。所謂提供與工作崗位相關的福利待遇，泛指以工作崗位為主要標準，不論勞務派遣員工還是用工單位員工都應同等享受的福利待遇。）福利待遇的特點：

13、（1）福利費的項目較多，有14項以上；（2）能夠以工作崗位確定福利標準的福利較窄，主要為交通補貼、通訊補貼等；（3）處理不慎較容易引起勞資糾紛。: u* u+ M( I/ _8、勞務派遣召回、退回情形分析？用工單位將勞務派遣員工退回勞務派遣公司或者勞務派遣公司召回派遣員工，這是勞務派遣運作中容易出現(xiàn)糾紛的階段。在勞務派遣協(xié)議中應對退回、召回作出明確規(guī)定，這對于勞務派遣正常運行有密切聯(lián)系，這也是三方關注的重點。從實務操作看，勞務派遣退回、召回有以下幾種情形：5 ?4 Z) n: gA7 C一、派遣員工要求勞務派遣公司召回或者派遣員工要求用工單位退回這種情況的發(fā)生主要由于勞務派遣員工不適應用工單位

14、的勞動條件或者用工單位相關做法勞務派遣員工不認可。勞務派遣員工這一要求如果勞務派遣公司將其派遣其他公司或者安排待崗，雙方的勞動關系將繼續(xù)存續(xù)。如果勞務派遣公司不同意，則視為勞務派遣員工自己提出辭職。6 2 # u! d. m) t二、勞務派遣公司要求召回派遣員工這一召回主要分為兩種情況：第一種情況：勞務派遣公司要求召回，并經(jīng)勞務派遣員工同意；第二種情況：勞務派遣公司按照雙方勞動合同約定進行召回：勞務派遣公司與勞務派遣員工在勞動合同中可以約定下列情形發(fā)生即召回：A、用工單位主體消滅，B、用人單位裁員，并影響勞務派遣協(xié)議實際履行C、用工單位停產(chǎn)2個月以上D、用工單位半停產(chǎn)，已使勞務派遣員工待工3個

15、月以上這一召回形式按照勞務派遣的性質無需征求用工單位同意，勞務派遣公司只需按勞務派遣協(xié)議再派遣一名工作能力合格的員工，即完成勞務派遣員工的更換。3 o+ z* c* | A3 R4 Q穿插互動：陌上雪：可以插個問題嗎？蘭泉老師：可以紫蝸牛：此點對于派遣公司的義務則是要支付派遣員工本市最低工資保障。陌上雪：停產(chǎn)兩個月以上，但是工資待遇照發(fā)，還可以不征求用人單位就召回員工嗎？蘭泉老師：雙方勞動合同的約定內(nèi)容，在勞務派遣公司與用工單位勞務派遣協(xié)議同時要有約定。紫蝸牛：有約從約無約從法。莉惟：就像繞口令一樣。蘭泉老師：必須約定清楚，不然就有糾紛，派遣員工只能拿著待崗工資看雙方扯皮。7 Q+ , x4

16、m$ V ) j三、勞動合同法規(guī)定之外的用人單位要求召回這種召回須經(jīng)勞務派遣員工、勞務派遣公司共同同意。$ V. |8 r/ a6 f- E8 n2 k: g四、用工單位與勞務派遣員工協(xié)商退回這一情況的退回，須派遣勞務派遣公司同意。, q- at+ y Z$ u F五、勞務派遣公司與勞務派遣員工協(xié)商召回這一情況的召回無須需用工單位同意，但應按勞務派遣協(xié)議再派一名工作能力合格的員工，即完成勞務派遣員工的更換。, h Y A* I) U: m六、用工單位依法進行退回用工單位按照勞動合同法六十四條規(guī)定：在證明勞務派遣員工具有勞動合同法第三十九條、第四十條第一、二款規(guī)定的情形下將勞務派遣員工退回勞務派

17、遣公司，勞務派遣公司自行決定是否與其解除勞動合同。蘭泉老師：這一退回用工單位必須提供相關證據(jù)，便于勞務派遣公司解除勞動合同。若證據(jù)不足將可能是違法解除勞動合同，那只能由用工單位承擔違約金 _+ d9 . 5 z- E S h5 w。穿插解析：紫蝸牛：第六點切忌要由用人單位提供相關證據(jù)即符合過錯行解除勞動合同條件的證據(jù)。七、勞動合同到期自動召回、勞務派遣協(xié)議到期自動退回這兩種情形的發(fā)生無需任何一方同意或者勞務派遣員工更換，但應就勞動合同（勞務派遣協(xié)議）到期是否支付經(jīng)濟補償在勞務派遣協(xié)議中進行約定。對于該問題有興趣的HR，可查閱蘭泉即將發(fā)表的勞務派遣召回、退回情形研究進行探討。9、用工單位和勞務派

18、遣公司對勞務派遣員工承擔連帶責任的原因？用工單位與勞務派遣公司對勞務派遣員工承擔連帶責任的原因主要有三種：A、勞務派遣公司的現(xiàn)狀決定了無論現(xiàn)在還是將來，在發(fā)生勞資糾紛時勞務派遣公司可能無力單獨承擔民事責任。B、現(xiàn)階段很多單位勞務派遣安排的崗位不符合“三性”崗位的要求，嚴格意義上說屬于非法派遣。C、承擔連帶責任在學術上沒有大的爭議，主要在于勞務派遣公司與用工單位承擔連帶責任這是國際勞工組織1997年通過的第181號公約私營就業(yè)代理公約第十二條：“成員國應當根據(jù)本國法律和慣例，確定和分配勞務派遣企業(yè)與實際用工企業(yè)各自在下列問題上的責任：集體談判、最低工資、工作時間和其他工作條件、法定社會保險待遇、

19、培訓機會、職業(yè)安全與衛(wèi)生、在發(fā)生工傷事故或職業(yè)病情況下的賠償、在發(fā)生清算時的賠償以及對勞動債權的保護、生育保護和待遇、以及父母保護和待遇等?！彼_定的。雖然該公約我國尚未加入，但國際勞工公約所確立的指導思想以及社會和諧的需要，也促成在立法上、實務中勞務派遣公司和用工單位在保護勞務派遣員工權益上應承擔連帶責任。10、探討勞動合同法其他條款在勞務派遣中適用的可行性？勞動合同法條款在勞務派遣中主要有以下幾種適用情形：一、試用期勞動合同法中勞務派遣章節(jié)對試用期沒有作出任何例外的規(guī)定，按立法慣例試用期的規(guī)定適用于勞務派遣員工，在實務操作中有兩種情況應當特別注意：A、由于勞務派遣員工與勞務派遣公司發(fā)生勞動

20、關系，試用期的約定只能適用一次，這個一次并不是勞務派遣員工換了一個用工單位就可約定一次試用期，而是勞務派遣員工在與勞務派遣公司發(fā)生勞動關系期間只能在一個用工單位（通常應當是第一個用工單位）約定一次試用期，之后即使換了多個用工單位也不能再約定試用期。B、勞務派遣員工在與勞務派遣公司解除（終止）勞動關系后再次入職，也不能按新員工再約定試用期。到目前位為止，在相關規(guī)定沒有對員工離開用人單位若干時間再入職可以約定試用期的情況下，應嚴格執(zhí)行試用期只能約定一次的規(guī)定。4 Z1 m, X! I( Zn二、裁員程序由于雇傭與使用分離，勞務派遣公司啟動裁員程序針對的對象只能是未外派的待崗職工，已在用工單位工作的

21、勞務派遣員工不適用于裁員。勞動合同法規(guī)定的企業(yè)裁員四種情形，第三項“企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的”中的企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新不適用于勞務派遣公司。從勞務派遣公司實務操作情況看，“生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的”將是勞務派遣公司啟動裁員程序的主要原因。由于裁員程序適用于勞務派遣公司具有一定的特殊性，不排除今后有關部門對裁員程序適用于勞務派遣作出特別規(guī)定。$ q: A1 J/ % E6 J; 0 Z+ b三、競業(yè)限制條款、專業(yè)技術培訓協(xié)議1、競業(yè)限制條款原則上因勞務派遣涉及的崗位不屬于競業(yè)限制的適用對象，因而競業(yè)限制條款不適用勞務派遣員工。2、因勞務派遣“三性”

22、崗位性質決定了無論勞務派遣公司還是用工單位都不可能出資對勞務派遣員工進行專業(yè)技術培訓，因而這種協(xié)議也不適用勞務派遣員工?，F(xiàn)場互動：蘭泉老師：今天講課的內(nèi)容第一部分結束，第二部分提問開始?？Х葟d：請問一下，勞務公司對勞務派遣員工社?；鶖?shù)申報一般都是最低的，對這個問題怎么看？蘭泉老師：應該按員工的實際工資計算。Juliajjj：我們這邊很多單位不繳納社保，我們也有部分員工沒有繳納，現(xiàn)在本地的勞務派遣公司在操作過程中怎樣可以規(guī)避這個風險？蘭泉老師：對用工單位而言這是一個風險。Juliajjj：請問老師，這樣的操作是不是也是非法的，一旦社保法實施，也不能逃掉繳納五險的責任?蘭泉老師：與社保法沒有關系，

23、現(xiàn)在的操作模式就是要交五險，勞務派遣的責任是連帶責任，勞務派遣公司不能承擔責任的，肯定用工單位買單。如你單位在支付勞動者報酬以及管理費的同時依照社保條例相關規(guī)定足額支付了派遣用工的社保，那由派遣公司承擔責任，反之由你單位承擔。Juliajjj：明白，謝謝老師。Wwwmlqscomcn：草案估計什么時候推出？請老師解答一下。蘭泉老師：初步估計至少2012左右。陌上雪：現(xiàn)在的工資支付不都得派遣單位發(fā)放嗎？防止勞務派遣單位克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣用工的勞動報酬，這個不是由派遣公司發(fā)放嗎？蘭泉老師：原則上勞動報酬由勞務派遣公司支付，其他由用工單位支付。如夢：派遣制在福利上要比正式員工少

24、哪些福利呢？蘭泉老師：實際上能說清楚的很少，估計最大的是報銷員工家屬的醫(yī)藥費。這個問題需要立法給予明確解釋陌上雪：如果連續(xù)2次簽訂固定期限合同，那么必須和用人單位簽訂無固定期限合同是吧？有什么方法能規(guī)避這個呢？茍峰（友情客串回復）：無需規(guī)避。安同學：這個問題跟勞務派遣無關，也請老師解答一下。茍峰（友情客串回復）：派遣公司，最發(fā)愁的是沒有足夠的人力資源以供派遣。陌上雪：不是，用人單位不需要直接與員工簽訂合同。蘭泉老師：第一次簽訂勞動合同到期后，如果該員工不適應企業(yè)的發(fā)展就終止，無需續(xù)簽勞動合同即可。勞務派遣員工要求簽訂無固定期限勞動合同在江蘇已規(guī)定禁止。陌上雪：比如我自己，連續(xù)簽訂多次合同了，但

25、是都是以派遣的形式，目前用人單位不打算直接與員工簽訂合同，而是不斷簽訂一年期限的合同，這是不對的吧？蘭泉老師：是的。陌上雪：但是聽說有暗箱操作可以規(guī)避的。TOHEY：陌上雪的意思應該是：派遣員工在實際用人單位，經(jīng)歷了兩次固定期合同后，是否需簽訂無固定期？陌上雪：直接與用人單位簽訂無固定期限合同。蘭泉老師：這種說法沒有法律依據(jù)。Aitong：協(xié)保人員以勞務工錄用與正常人員錄用有什么不同？茍峰（友情客串回復）：主要是用工關系主體的區(qū)別。Gufeng：您指的非主營性崗位派遣，是否指的僅僅為基礎性崗位，如：保安、保潔工一類的操作型崗位？蘭泉老師：應包括這部分。Gufeng：勞務公司召回員工，如不與用人

26、單位溝通，那么出現(xiàn)用人單位不同意的情況，是否會有糾紛？蘭泉老師：勞務派遣公司召回員工是否需要雙方溝通在勞務派遣協(xié)議中肯定要有約定，即使不約定按勞務派遣的性質，再安排一名員工即可。Gufeng：勞務派遣員工辭職，是否也需要向用人單位提前申請？蘭泉老師：員工辭職應向勞務派遣單位提出，除非有約定外。Gufeng：用工單位退回員工，是否需要賠償？蘭泉老師：依法退回或者協(xié)商退回勞務派遣公司不賠償，如合同到期按規(guī)定決定是否給補償。唸、流年：現(xiàn)在的勞務派遣合同中，勞動合同上注明的是基本工資，由派遣單位發(fā)基本工資，用人單位發(fā)放另外一部分效益工資。那么，員工被辭退了，賠償時按照勞動合同上的基本工資進行賠償，還是

27、按照月均工資進行賠償（基本工資+效益工資）？蘭泉老師：勞務派遣員工的經(jīng)濟補償與一般員工的標準一樣。唸、流年：不明白。我就是想曉得是只賠償基本工資還是賠償基本工資加效益工資？咖啡廳（友情客串回復）：流年，按實際總收入月平均。蘭泉老師：經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾幢救饲?2個月應發(fā)工資減去加班工資的平均值。% C, z. U3 ) 唸、流年：要是還沒有干滿一年呢？蘭泉老師：按實際月份平均計算。紫蝸牛：目前我遇到一個案例就是這個，一家派遣公司為甲公司派遣了1300人，現(xiàn)在甲公司欲提前解除派遣協(xié)議，但不承擔派遣員工的工齡以及補償，由于人員眾多此案市中院接手了，甲公司的理由是派遣公司的服務未達到甲公司自定的供應商考

28、核，且該考核未經(jīng)供應商同意也未在合同中列為附加條款，老師，我的意思是幾十人可以，但上千人怎么辦？已經(jīng)履行了二年多的合同了。依照法理是需要承擔工齡或補償?shù)摹５僮骱茈y，如此甲公司將直接破產(chǎn)，所以市中院遲遲不判，甲公司接受了乙公司的派遣員工1300人，甲公司依照自行的考核機制考核供應商，即派遣公司乙。認為乙公司不合格，需要提前解除之間的派遣協(xié)議，但甲公司不想承擔由此帶來的員工工齡以及補償問題，乙公司也無法一下解決1300的收回問題蘭泉老師：破產(chǎn)在后，如果法院判決甲公司不執(zhí)行的話，該執(zhí)行金額可以申報債權。在派遣期限內(nèi)肯定由甲公司支付工資，具體是待崗工資還是其他工資由雙方協(xié)商確定結束語蘭泉老師溫馨提醒

29、：勞務派遣將是大家永遠的痛！記住這句話。附件：1、勞務派遣員工是否簽訂無固定期限勞動合同？9 A% u! C 8 |& P% W1 m% $ r蘭泉老師：在立法上要求勞務派遣員工簽訂兩年以上勞動合同，實際上已排除了無固定期限合同對勞務派遣員工的適用。勞務派遣是以“三性”崗位為基礎，在勞務派遣時間較短、勞務派遣員工流動性較大的情況下，雙方簽訂無固定期限勞動合同最終的結果，將在今后支付經(jīng)濟補償問題上，如勞務派遣公司無力支付，將由與勞務派遣員工實際發(fā)生用工關系較短的用工單位承擔全部（大部分）責任，這將最終促成用工單位放棄勞務派遣在本單位的適用。要特別說明的是，這一問題不能以現(xiàn)階段的勞務派遣狀況來替代

30、立法約束下的合法勞務派遣，更不能以現(xiàn)在的狀況來理解勞務派遣員工是否簽訂無固定期限勞動合同的問題。/ n: ; C+ ( B% n |2、勞務派遣員工與用工單位是否要簽訂勞務用工協(xié)議？5 8 p Pe- t 9 p蘭泉老師：由于勞務派遣立法確立的是單一勞動關系為主的勞務派遣，勞務派遣員工與用工單位是否簽訂勞務用工協(xié)議都不影響在發(fā)生工傷時，在用工單位存在過錯的情況下承擔第三人的侵權責任。筆者認為在立法機關沒有對在用工單位發(fā)生的工傷只承擔工傷保險責任的情況下，勞務派遣員工與用工單位無論簽訂勞務用工協(xié)議還是其他協(xié)議，均不影響用工單位可能承擔的工傷風險。% a1 YD4 e k* D( d3、用工單位的

31、規(guī)章制度如何適用勞務派遣員工？# s$ d G, q h S蘭泉老師：在雙方簽訂的勞動合同中可以約定：用工單位的規(guī)章制度和勞務派遣公司的規(guī)章制度派遣員工應共同遵守和執(zhí)行。在勞務派遣公司的規(guī)章制度與用工單位規(guī)章制度不一致的情況下，以用工單位（或勞務派遣公司）的規(guī)章制度為準。8 J1 E( B# ?+ H/ , x: M4、勞務派遣員工的社會保險如何繳納才能避免糾紛？2 y7 M i# T+ a蘭泉老師：我國社會保險實行屬地化管理原則，現(xiàn)階段勞務派遣員工繳納社會保險一般在勞務派遣公司所在地的社保機構繳納社會保險。如跨地區(qū)進行派遣，實務中存在勞務派遣公司繳納社會保險工資基數(shù)與用工單位所在地的繳納社會保險工資基數(shù)嚴重不一致的問題，同時勞務派遣員工在享受醫(yī)療、生育、工傷、失業(yè)保險上均存在損害其權益的狀況（包括退休時享受的養(yǎng)老金）。筆者建議跨地區(qū)勞務派遣員工的社會保險應按照勞動合同法第十四條: “勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照勞動合同履行地的有關規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關標準高于勞動合同履行地的有關標準，且用人單位與勞動者約定