售后回租的若干問題

1、回租（返還式租賃）中若干問題解析沙泉回租是融資租賃的特殊形態(tài)， 又稱 “返還式租賃 ”。不是何時有人使用了 “出售回租 ” 或者是 “售后租回 ”這些名詞， 主要想更清楚地體現銷售后再租回的運作方式。因為過分地突出 “出售 ”誤導了制定政策方面人士的理解，因此在運作時遇到這樣那樣的問題。為此我們討論這些問題出現的原因以及解決辦法。融資租賃是兩個合同（購貨合同、租賃合同）三方當事人（出租人、承租人、出賣人）的交易。融資租賃是金融與貿易結合的產物，因此即有融資的性質，又有貿易的形式。隨著業(yè)務的發(fā)展，簡單融資租賃以滿足不了客戶的需求，因此圍繞簡單融資租賃又衍生出三重特殊交易方式：廠商租賃（出租人與出

2、賣人合二為一） ；轉租賃（在部分環(huán)節(jié)出租人與合二為一）；回租（出賣人與承租人合二為一）。廠商租賃的目的是促進出賣人的銷售，屬于信用銷售；轉租賃的目的是為出租人融資，相當于保理（應收帳款 出售）；回租的目的是為承租人融資，相當于抵押貸款。融資租賃是以融物的方式達到承租人融資的目的。在運作過程中，承租人見不到錢，反而要向出租人支付租金和各種費用。但回租是融資租賃中唯一讓承租人能見到資金的交易方式，是盤活承租人固定資產的有效手段。如果說從操作的角度、法律的角度，會計準則的角度看，回租并沒有什么問題，主要問題出在稅收和監(jiān)管上。融資租賃是新經濟的產物，因此在研究融資租賃時，就不能用傳統的觀點看問題，否則

3、就很難理解它的內涵?；A錯了，后面的觀點就無法討論。在討論這個問題之前首先要了解融資租賃的所有權都擁有那些權能，他們都分別落在誰的身上。按照物權法對物權的定義： “物權，是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。 ”所有權包括 “占有、使用、收益和處分 ”四個權能。融資租賃中出租人擁有的所有權并不是完整的所有權，僅是處分權。 我們可以從合同法第二百四十五條規(guī)定： “出租人應當保證承租人對租賃物的占有和使用 ”看出，出租人的所有權是不完整的 ，部分權能已經渡讓給承租人。關于審理融資租賃合同糾紛案件若干問題的規(guī)定的司法解釋 17條“在承租人破產時，出租人可以

4、將租賃物回收； 也可申請受理破產案件的法院拍賣租賃物，將拍賣所得款用以清償承租人所欠出租人的債務。租賃物價值大于出租人債權的，其超出部分應退還承租人；租賃物價值小于出租人債權的，其未受清償的債權應作為一般債權參加破產清產程序，或者要求承租人的保證人清償?！边M一步證明出租人只有處分權，其他三個權利都屬于承租人。回租是在融資租賃的基礎上演變過來的， 唯一不同處是： 承租人也是出賣人，出售的是自己過去使用，現在和將來還要使用的物件，然后在租用。出租人的原則是 “你租我才買 ”，這就說明出租人并不是要買這個設備，而是為了租賃防范風險采取的必要手段。雖然出賣人與承租人為一體， 并沒有改變融資租賃 本質，

5、租賃物件的設備特性沒有改變，承租人占有、使用、收益的權利沒有改變，甚至租賃物件沒有產生任何移動。在這種情況下， 承租人 “出售 ”的是物件的處分權（嚴格意義是轉讓） ，并沒有發(fā)生實質性交易行為。目前稅法對回租沒有明確的規(guī)定。 既然業(yè)內人士都說回租里面有 “出售 ”交易，稅務部門當然要在 “出售 ”環(huán)節(jié)尋找征稅依據。按照舊貨理論，動產通常的特質就是一日為舊。不管設備是否已經被承租人使用，只要在承租人手里就已經是舊貨了，那么就要按照關于舊貨和舊機動車增值稅政策的通知第一條： “納稅人銷售舊貨（包括舊貨經營單位銷售舊貨和納稅人銷售自己使用的應稅固定資產） ，無論其是增值稅一般納稅人或小規(guī)模納稅人，也

6、無論其是否為批準認定的舊貨調劑試點單位，一律按 4的征收率減半征收增值稅，不得抵扣進項稅額。 ”的規(guī)定納稅。這種銷售概念甚至還滲透到企業(yè)會計準則第 21號租賃 。其中規(guī)定售后租回時出售物件的 “售價與資產賬面價值之間的差額應當予以遞延 ”。不管是會計準則還是稅收， 都把回租過程中的銷售當正常的買賣， 而不是看成 防范風險的質押行為。不正確的理解必然帶來不合理的制度。回租中的出售環(huán)節(jié)不是真正意義的銷售。一、承租人給出租人的只有處分權，別的什么都沒有； 二、租賃結束后處分權還要退還給承租人，就像解除抵押一樣。稅務部門理應把出售回租當作融資性的抵押貸款來對待。 如果租賃公司在不要租賃物件處分權，只要

7、抵押權的模式（物權的法律地位下降）下運作這個項目，那么就沒有納稅問題，為什么租賃公司僅拿一個處分權就要納稅呢？如果在出售回租的交易中，租賃公司不購買租賃物件，而是只購買物件的處分權，當交易對象是一種權益時，是否還還需要交納舊貨銷售的增值稅？如果非要征繳依據又是什么呢？不過稅務部門的做法也不能說完全不對。因為一旦承租人不能支付租金，出租人就要收回租賃物件進行處分，其中包括停止承租人占有、使用、收益的其他權能。這時 ，就是實際上的購買，交納購買舊貨的增值稅是理所當然的。不過稅務部門不愿意出現問題時征稅， 不出問題時不征稅。因為那樣監(jiān)管成本太高了。 因此稅務部門不關日后怎樣，先征稅在說。實際上要在退

8、稅是很難的。建議參照海關的做法，稅務部門按照增值稅的比例預收征稅保證金。當租賃結束時，如果沒有問題，承租人憑出租人出具的產權轉移手續(xù)，收回保證金。否則租賃到期后，在規(guī)定的時間沒有出具轉移證明，稅務部門有權將保證金轉為納稅金。 這樣征收成本和操作難度都不大。除了增值稅問題，海關監(jiān)管期租賃物件的出售回租目前也出現一些問題。首先在海關監(jiān)管期內的物件若要轉讓給非享受減免稅待遇的企業(yè) （出租人），那么接受方就要補交即日起到監(jiān)管期結束的關稅和進口環(huán)節(jié)增值稅。回租業(yè)務本來不是真實買賣，但還是會出現前面說到的問題。因此要么支付交稅保證金，要么出租人到海關總暑辦理享受承租人政策待遇的減免稅手續(xù)，口岸海關才會辦理

9、結轉手續(xù)，將所有權轉移到出租人手里。如果租期在監(jiān)管期之前結束，還要在辦一次結轉手續(xù)，將產權轉還給承租人。融資租賃屬于新經濟，經濟所有權（占有、使用、收益）和法律所有權（處分）分離的特征使目前許多政策執(zhí)行起來特別蹩腳。融資租賃法如果出臺，這些問題在很大程度有可能得到解決。但是該法出臺日期尚無定日，二是不能解決所有的問題，尤其是回租中的增值稅問題?？旖莸淖龇☉撌瞧髽I(yè)把問題和解決建議交給行業(yè)組織，讓他們和有關部門協調，出臺相關政策。否則要等的話，就遙遙無期了。除非我國的稅收體系改到這個細微的小節(jié)處。再有就是回租的監(jiān)管問題。回租因最具融資特色，很容易被一些人利用來圈錢。因此監(jiān)管部門對此都有不同說法。

10、商務部出臺的外商投資租賃業(yè)管理辦法對回租沒有特別的監(jiān)管， 只是有 “外商投資融資租賃公司可以采取直接租賃、 轉租賃、回租賃、杠桿租賃、委托租賃、聯合租賃等不同形式開展融資租賃業(yè)務。 ” 這么一條。使用的名詞是 “回租賃 ”銀監(jiān)會出臺的金融租賃公司管理辦法 修訂版，對回租有嚴格的監(jiān)管條款：“第三十一條 售后回租業(yè)務必須有明確的標的物， 標的物應當符合本辦法的規(guī)定。第三十二條 售后回租業(yè)務的標的物必須由承租人真實擁有并有權處分。 金融租賃公司不得接受已設置任何抵押、權屬存在爭議或已被司法機關查封、扣押的財產或其所有權存在任何其他瑕疵的財產作為售后回租業(yè)務的標的物。 第三十三條 售后回租業(yè)務中，金融

11、租賃公司對標的物的買入價格應有合理的、不違反會計準則的定價依據作為參考， 不得低值高買。 第三十四條 從事售后回租業(yè)務的金融租賃公司應真實取得相應標的物的所有權。標的物屬于國家法律法規(guī)規(guī)定其產權轉移必須到登記部門進行登記的財產類別的，金融租賃公司應進行相關登記。 ”，甚至出臺了關于加強金融租賃公司售后回租業(yè)務監(jiān)文件。這大概是因為過去他們監(jiān)管的金融租賃公司里有些企業(yè)用此方式 為股東圈錢或抽逃資本金有關。再有就是：使用回租會 “造成國有資產流失 ”的問題。一般說，承租人用自己的設備給自己做租賃，國有資產不會流失。但在交易過程中，出租人非要和承租人辦一個產權轉移的手續(xù)，盡管這個產權只是個處分權，但也必須辦理。如果租賃公司是國有企業(yè)， 那么是從這個國有企業(yè)流失到那個國有企業(yè)。 如果這也定義為國有資產流失就大錯特錯了。因為回租中的銷售是形式銷售，反過來又租給國有企業(yè)。因此國有資產會不會通過回租流失， 當租期結束后設備也該更新了， 淘汰舊設備不應算流失。 但也不能排除借租賃流失國有資產的問題。因為就算是租賃公司是國有企業(yè)，但租賃公司的融資可能還是在社會上，而且在融資時有可能將