也談聯(lián)合租賃

1、也談聯(lián)合租賃裘 企 陽近日，金海岸中國租賃網(wǎng)上刊載了上海金海岸企業(yè)發(fā)展股份有限公司副總裁羅曉春寫的論聯(lián)合租賃一文。拜讀之后，感到該文旨在倡導(dǎo)一種交易方式，立意可取。但是，在具體論述中，則略有瑕疵?，F(xiàn)提出我的看法，請識者指正。一、聯(lián)合租賃并非是任何“構(gòu)想”該文稱，“筆者再次提出推進聯(lián)合租賃的構(gòu)想”。然而，聯(lián)合租賃并非是任何“構(gòu)想”，而是早已存在并有法可依的交易方式?！奥?lián)合租賃”一語首次見諸法規(guī)的，是自2001年6月30日實施的外商投資租賃公司審批管理暫行辦法。其中的第十二條規(guī)定，“融資租賃公司的經(jīng)營范圍應(yīng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策，經(jīng)批準(zhǔn)，融資租賃公司可經(jīng)營下列業(yè)務(wù)：（一）國內(nèi)外各種先進或適用的生產(chǎn)設(shè)備、

2、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械、交通運輸工具（包括飛機、汽車、船舶）等機械設(shè)備及其附帶技術(shù)的直接租賃、轉(zhuǎn)租賃、回租、桿桿租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等不同形式的本外幣融資性租賃業(yè)務(wù)；”也就是說，早在兩年前就已經(jīng)有明文規(guī)定了。而這一規(guī)定的出現(xiàn)，則又是融資租賃行業(yè)的成員依據(jù)自己的成功實踐和市場需求，同監(jiān)管部門溝通的結(jié)果。它從一個側(cè)面反映了監(jiān)管部門認真聽取意見、積極鼓勵健康有序的、創(chuàng)新的交易方式的負責(zé)態(tài)度。所謂“融資租賃行業(yè)的成員的成功實踐”，是因為這里是有案例可舉的。1997年8月15日，中國康富國際租賃有限公司同廣東省郵電局訂立了97KFL/003號融資租賃合同。租賃物是LIN

3、TECH LIMITED制造的數(shù)字數(shù)據(jù)網(wǎng)設(shè)備。租賃物購置成本是7,902,4943>.00美元，租賃期限是48個月，起租日是1997年10月6日，每6個月末應(yīng)付租金一次，共付8次，末次租金日是2001年10月6日。各期等額還本，租賃利率浮動，是各該期期初日的LIBO1.2%。租賃手續(xù)費是79,025.00美元，期初收取。租賃物留購價是1,000.00美元。該合同于2001年10月6日履行完畢，順利結(jié)束。該筆交易同該公司的其它融資租賃交易略有不同之處在于，這是一筆聯(lián)合租賃交易。所謂“聯(lián)合租賃”，是說這筆融資租賃交易是該公司同另外一家融資性租賃公司中國環(huán)球租賃有限公司聯(lián)手做的。在全部租賃融資

4、額中，有25.3085%，即2,000,000.00美元，是中國環(huán)球租賃有限公司提供的。但是，不是由它借給中國康富國際租賃有限公司，而是由它委托后者以該融資租賃合同的方式運用。中國環(huán)球租賃有限公司承擔(dān)該2,000,000.00美元的風(fēng)險和享有該2,000,000.00美元所帶來的報酬。這兩家公司之間有以下合作融資協(xié)議書（該用語未必合于規(guī)范）。合 作 融 資 協(xié) 議 書 甲方：中國康富國際租賃有限公司 乙方：中國環(huán)球租賃有限公司 甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，就雙方合作向第三方提供租賃融資事宜，達成以下協(xié)議（下稱“本協(xié)議”）： 一、經(jīng)甲方請求，乙方同意在甲方向廣東省郵電管理局（下稱“承租人”）提供租賃融

5、資的項目中進行合作。 二、乙方確認97KFL/003號融資租賃合同（下稱“租賃合同”）和與之關(guān)聯(lián)的委托協(xié)議。該租賃合同由作為上述項目牽頭方的甲方以出租人身分同承租人訂立，該委托協(xié)議由甲方作為委托人同作為代理人的廣東省機械進出口（集團）公司訂立，其內(nèi)容是甲方委托代理人向承租人選定的LINTECH LIMITED（供貨人）按承租人認可的條件購買承租人指定的DDN數(shù)字數(shù)據(jù)網(wǎng)設(shè)備（租賃物件）。 甲乙雙方確認，雙方知悉由于我國郵電管理體制上的特殊性，租賃物的承租人同實際使用人并非同一法人，雙方對此不持異議。 三、乙方承諾，向甲方提供委托協(xié)議項下價款7,902,494美元中的2,000,000美元，即25

6、.3085%的融資額，并將在租賃合同生效的前提下按甲方通知的日期向甲方指定的銀行帳號匯付該2,000,000美元。 四、甲方承諾、一旦乙方已履行其在上款中的匯付責(zé)任，甲方即按租賃合同第十二條的約定，將甲方在租賃合同中的權(quán)利（包括租賃物件的處分權(quán)和租賃債權(quán)）的25.3085%轉(zhuǎn)讓給乙方。同時，甲方將承擔(dān)乙方在租賃合同中的權(quán)利的代理人的責(zé)任，代收代轉(zhuǎn)租賃合同項下乙方應(yīng)收的費用、租金、遲延利息或罰息。 五、雙方同意，就甲方的代理責(zé)任履行而言， 一）甲方應(yīng)于各次收到承租人的實付款后的三個工作日內(nèi)向乙方匯付實收額的25.3085%； 二）甲方應(yīng)于各次收到承租人提交的其資產(chǎn)負債表、損益表、財務(wù)狀況變動表后

7、不遲延地向乙方轉(zhuǎn)交這些報表的復(fù)印件。 六、雙方同意，凡承租人不履行或不適當(dāng)履行其金錢債務(wù)或有其它嚴重違約行為時，乙方將不向甲方追索，而是就其受讓的合同權(quán)利直接向承租人追索。甲方應(yīng)在乙方請求時不遲延地向乙方提交甲方向乙方轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)利的書面文件。一旦此種書面文件出立，則就該文件所規(guī)定的范圍的權(quán)利而言，甲方的代理責(zé)任解除。 雙方并且同意，一旦因承租人無力償付租金而引起租賃合同糾紛，并且如果在訴訟或仲裁中發(fā)生不得不收回租賃物以減少損失的情況或結(jié)果，對租賃物的處分方式，雙方應(yīng)協(xié)議商定。 七、雙方同意，若承租人因資不抵債而破產(chǎn)時，由甲方以甲方的名義向破產(chǎn)受理法院申報對承租人的債權(quán)，乙方在甲方申報的債權(quán)中

8、占有25.3085的份額，乙方在甲方獲償?shù)馁Y產(chǎn)中享有20.3085的所有權(quán)。 八、甲方承諾，在發(fā)生下述情事時應(yīng)不延遲地以書面形式通知乙方： 一）承租人未按合同約定履行支付責(zé)任，即發(fā)生拖欠； 二）承租人嚴重違約并且甲方已經(jīng)知悉； 九、甲方承諾，除非事先取得乙方書面同意，不對租賃合同及委托協(xié)議進行修改、補充或變更。 十、雙方同意，除非經(jīng)另一方事先書面同意，任何一方均不得向第三方轉(zhuǎn)讓其在本協(xié)議中的權(quán)利。 十一、雙方同意，若本協(xié)議一方嚴重違約，另一方有權(quán)請求損失賠償。若本協(xié)議一方未按約定履行其向另一方支付的責(zé)任，則違約方每遲付一日應(yīng)向另一方支付萬分之五的逾期利息。 十二、雙方同意，涉及本協(xié)議的一切爭議

9、，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決。若協(xié)商不能解決，則任何一方均可向法院起訴。 十三、雙方同意，租賃合同和委托協(xié)議是本協(xié)議的附件，是本協(xié)議的不可分割的組成部分。 十四、雙方同意，本協(xié)議的生效條件是： 一）甲乙雙方蓋章和法人代表簽字； 二）租賃合同和委托協(xié)議已生效。 十五、雙方同意，本協(xié)議的有效期始自本協(xié)議生效之日，止于租賃合同及本協(xié)議履行完畢之日。 十六、雙方同意，凡對本協(xié)議進行修改、補充或變更，需用書面形式，經(jīng)甲乙方雙方和承租人蓋章及其法人代表簽字后方能生效，并成為本協(xié)議的不可分割的組成部分。 甲方：中國康富國際租賃有限公司 乙方：中國環(huán)球租賃有限公司 年 月 日 年 月 日二、聯(lián)合租賃并非是什么“聯(lián)合組

10、織”該文正確地指出了聯(lián)合租賃的對參與各方的好處，即“巨額項目，租賃風(fēng)險集中，單一承租人租賃規(guī)模占租賃公司資本金的比例超標(biāo)，以此租賃項目向銀行等金融機構(gòu)融資困難。通過聯(lián)合租賃，化大為小，疊加信用，分攤風(fēng)險，方便融資，共享利益”。然而，該文稱，“聯(lián)合租賃就是幾個租賃公司在業(yè)務(wù)經(jīng)營中，就某一行業(yè)、領(lǐng)域或項目，形成一個聯(lián)合組織，共同展業(yè)”，則是不確切的。聯(lián)合租賃是一種交易方式，而不是任何組織形式。在上例中，中國康富國際租賃有限公司并未因此同中國環(huán)球租賃有限公司形成任何組織。它們同是外商投資企業(yè)協(xié)會租賃專業(yè)委員會的成員這一點，同有無此種交易毫不相干，甚至也不是該項交易成就的前提。事實上，早在九十年代初，

11、中國康富國際租賃有限公司就同并非是外商投資租賃公司的浙江省租賃公司（現(xiàn)在的浙江金融股份有限公司的前身）討論過在紹興平絨總廠的融資租賃項目上的此類合作，只是由于其它原因而未能實現(xiàn)。三、聯(lián)合租賃并非是任何人的節(jié)稅港該文稱，“中國（2003年）對（屬于金融機構(gòu)的）金融租賃公司和中外合資租賃公司，實行按增值部分(即利差、手續(xù)費、資產(chǎn)管理費)按5%繳營業(yè)稅，其稅基為（租金-租賃成本（本金）-銀行貸款利息），而對原經(jīng)貿(mào)委（現(xiàn)商務(wù)部）審批的內(nèi)資租賃公司要么按總租金的5%征營業(yè)稅，要么按增值稅征收即（租金-租賃成本）×17%. 所以內(nèi)資租賃公司的納稅是融資租賃公司的數(shù)倍?！边@個說法在概念上略有混淆。

12、就租賃的營業(yè)稅而言，我國的稅制所界定的，首先不是機構(gòu)類別，而是業(yè)務(wù)類別。凡是融資租賃業(yè)務(wù)，其營業(yè)稅的稅基是“租金租賃物購置成本資金成本”，凡是并非融資租賃業(yè)務(wù)的其它租賃業(yè)務(wù)（稱“租賃業(yè)務(wù)”或“經(jīng)營租賃業(yè)務(wù)”），則其營業(yè)稅的稅基是租金全額。稅率目前都是5%。也就是說，即使你是金融租賃公司或外商投資租賃公司，只要你的該項業(yè)務(wù)是經(jīng)營租賃業(yè)務(wù)，你也仍需按租金的5%繳納營業(yè)稅。而之所以并非上述兩類租賃公司的其它租賃公司（文中稱“內(nèi)資租賃公司”這一點并不確切。因為現(xiàn)有的金融租賃公司暫時還全都沒有外資成分，相對于外資及合資公司而言，它們也是內(nèi)資公司）的營業(yè)稅的稅基是租金全額，是因為它們沒有經(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)的

13、主體資格，它們只能做不是融資租賃業(yè)務(wù)的其它租賃業(yè)務(wù)。這涉及到我國當(dāng)前對融資租賃業(yè)務(wù)的市場準(zhǔn)入及監(jiān)管問題。對這個問題的探討越出了本文的范圍，但對該文的“對于大額租賃,內(nèi)資租賃公司開拓了業(yè)務(wù)、掌握了客戶，與融資租賃公司聯(lián)合，由融資租賃公司簽署租賃合同（內(nèi)資租賃公司以委托租賃方式參與到聯(lián)合租賃中去），即可降低稅賦成本”的說法，我認為值得深入探討。的確，聯(lián)合租賃的實質(zhì)就是信托在租賃中的運用。之所以這里不用“委托租賃”的用語，而說“聯(lián)合租賃”，是因為不僅當(dāng)事人都是租賃公司，而且尤其是因為當(dāng)事人都有自己從事融資租賃業(yè)務(wù)的主體資格。而委托租賃則沒有這個限制。委托租賃中的委托人根本不必是任何租賃公司（當(dāng)然也不

14、排除），更無須問它有沒有經(jīng)驗融資租賃業(yè)務(wù)的資格了。該文正確地提到了“以委托租賃方式參與”這一點，由此可見，這里所說的其實是委托租賃，是提倡“內(nèi)資租賃公司”去扮演委托租賃中的委托人的角色。這當(dāng)然有意義。但恕我直言，其意義有限，至少不能用節(jié)稅一說來概括。四、委托租賃對委托人的意義何在？融資租賃業(yè)務(wù)的營業(yè)稅很優(yōu)惠這一點，大家都知道。但是，是否因此各種機構(gòu)就會都蜂擁而上，要拿出自己的資金來讓融資性租賃公司以融資租賃的方式來運用呢？依我看，未必。不然的話，委托租賃早就大大流行了。這里有一個基本原因，就是對于委托人來說，這是一項投資活動，其中，它既能獨享它出資部分的收益，又得獨擔(dān)它出資部分的風(fēng)險。融資租賃

15、的營業(yè)稅較低這一點固然可以提高收益，但這遠遠不是決定性的因素。先要看項目安全不安全。單憑融資租賃這種業(yè)務(wù)方式本身，絲毫也不能說明資金回收的安全程度。即使資金回收安全這一點確有把握，也還要問問（在營業(yè)稅不高的情況下）資金回報率到底如何？同把資金投到別的地方去相比較，孰高孰低？而融資租賃業(yè)務(wù)，由于有銀行信貸比著，資金回報率有限，又是不爭的事實。因此，在我國目前，在更多的情況下，委托租賃中委托人的動機多半不是考慮了營業(yè)稅的較低，而很可能是：使自己的關(guān)聯(lián)方取得以融資租賃或其它租賃方式交易所可能帶來的特殊效果。這涉及到各類租賃對于承租人企業(yè)而言的有別于借貸、自行購買的獨特功能。展開來說（這里復(fù)述我在再談

16、委托租賃一文中的話），委托租賃對于委托人參股或控股的公司來說，可能有以下各種功能：如果委托人參股或控股的公司為了經(jīng)營目的而需要取得某項固定資產(chǎn)時，又如果它不想由于從銀行貸款而使自己在銀行的寶貴的授信額度更多地被該項固定資產(chǎn)投資所占用，如果它一時難以獲得在市場上發(fā)行債券以獲得資金的資格，如果它不愿意由于到股票市場上去籌資而分散自己的股權(quán)利益，或過多地披露自己的商業(yè)秘密，那么，委托人可以通過委托租賃，利用融資租賃這種交易方式使其參股或控股的公司取得該項固定資產(chǎn)；如果委托人參股或控股的公司認為對所取得的固定資產(chǎn)能否加速折舊，以減輕前期的所得稅稅負，推遲所得稅的繳納這一點，對于自己的經(jīng)營效果關(guān)系重大，

17、那么，委托人可以通過委托租賃，采取融資租賃這種交易方式，使其參股或控股的公司取得該項固定資產(chǎn)。因為，對于國有、集體工業(yè)企業(yè)融資租賃項下的固定資產(chǎn)，國家規(guī)定可以按法定折舊年限同融資租賃期限兩者孰短的期限折舊（但是不得短于三年）。而用其它方式取得固定資產(chǎn)時，則沒有這種加速折舊的優(yōu)惠；如果委托人參股或控股的公司需要加大自己的資產(chǎn)的流動性，而又不能以減損自己的固定資產(chǎn)為手段來做到這一點，因為它仍需利用這些固定資產(chǎn)，那么，它可以利用委托租賃，采取出售回租這種融資租賃交易方式。這時，一方面是它把自有固定資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給某融資性租賃公司，從而取得自己所需的價款（貨幣資金）。與此同時，它又從該公司租入該固定

18、資產(chǎn)，因而絲毫也不妨礙對該固定資產(chǎn)的繼續(xù)使用。當(dāng)然，它未嘗不可以通過向銀行抵押該固定資產(chǎn)的方式來從銀行取得貸款，從而達到上述相同的效果。這就要看是否存在上面第一）點所述的原因了。委托人參股或控股的公司之所以加大自己的資產(chǎn)的流動性，往往出自信息披露的需要，即，或者是為了優(yōu)化其財務(wù)狀況中的流動比率和速動比率之類指標(biāo)，從而提高其在資金和資本市場的信用等級；或者是為了獲得現(xiàn)金直接用于償債，以減少其長期借款和增加其銀行授信額度中的可靈活利用的部分。這種手段也可以在委托人參股或控股的公司短期頭寸不足時運用。方法是，先訂立出售回租融資租賃合同，從融資性租賃公司把錢拿去，一旦自己有了錢，即使合同未到期，也完全

19、可以提前結(jié)束，把錢再還給該融資性租賃公司；如果委托人參股或控股的公司處在技術(shù)更新速度較快的行業(yè)，尤其是高科技領(lǐng)域里,避免設(shè)備陳舊風(fēng)險和控制初始投入資金是它的優(yōu)先考慮，那么，它可以通過委托租賃，利用帶有中長期融資性質(zhì)的經(jīng)營性租賃，來取得這類設(shè)備。這種方式的要點是，租金不以攤提該設(shè)備購置成本的全額為其計算基礎(chǔ)，該固定資產(chǎn)不在該承租企業(yè)賬上資本化，其在租賃期滿時的剩余價值的貶值風(fēng)險，由與該融資性租賃公司關(guān)聯(lián)的出賣人承擔(dān)；如果對于委托人參股或控股的公司來說，所取得的固定資產(chǎn)不反映在自己的資產(chǎn)負債表上，不由自己提取折舊，因而也不增加自己的負債，租金支出可以以當(dāng)期費用的名目在（所得稅）稅前全額列支，即取得

20、表外融資的效果這一點，對自己更為有利，那么，它也可以通過委托租賃，利用上述帶有中長期融資性質(zhì)的經(jīng)營性租賃。 固然，委托人參股或控股的公司同任何別的公司一樣，完全可以直接利用融資租賃或其它租賃的交易方式，來取得上面所說的效果。但是，一）如果委托人同時希望給自己的剩余資金找到既能有效運用、又能加以控制的出路；二）如果某租賃公司認為委托人參股或控股的公司的該項目風(fēng)險較大而不愿意受理；三）如果某租賃公司因受到自身資本充足率的限制或因籌資渠道不暢、營運資金不足而無法承擔(dān)委托人參股或控股的公司的該項目，則委托租賃就有了其獨特的利用價值。試問，該文說所說的“內(nèi)資租賃公司”，會是上述類型的機構(gòu)、因而有委托人的上述動機嗎？這里有一個根本的問題，就是融資租賃是同其它租賃性質(zhì)不同、功能不同的一大類租賃業(yè)務(wù)。融資租賃同其它租賃兩者并不能相互替代，更不是前者覆蓋后者。毋寧說，其它租賃的市