析《美國統(tǒng)一商法典》的原則

1、析美國統(tǒng)一商法典的原則              統(tǒng)一商法典的示范效應(yīng)，集中體現(xiàn)在法典所遵循的專項原則。是法典的靈魂。這些原則主要有：靈活性原則，現(xiàn)代化原則，慣例、協(xié)議優(yōu)位原則等。以下分別加以敘述。第一，靈活性原則。這一原則集中體現(xiàn)在第1102條（1 ）開宗明義的規(guī)定：“本法應(yīng)作靈活的解釋和適用”，靈活的解釋表現(xiàn)為各州可以解釋法條；靈活的適用，表現(xiàn)為各州以及當(dāng)事人對法條的采納。這種靈活性可以說到了無以復(fù)加的程度。這種靈活性還在具體規(guī)定中得到了體現(xiàn)。例如，一方面規(guī)定本法各條款的

2、效力可以通過當(dāng)事方的協(xié)議加以改變；一方面又規(guī)定本法規(guī)定的善意、勤勉、合理和注意的義務(wù)，不得通過協(xié)議加以排除。再如，統(tǒng)一商法典一方面是為了使各州調(diào)整商業(yè)交易的法律歸于統(tǒng)一，為商事交易行為作出總體性規(guī)定，另一方面又允許各州對法典作出修改，各州最高法院對法典作靈活解釋，并且對體現(xiàn)靈活性法典有意識的留下的空隙，對法律的補充問題，作出了原則性的規(guī)定，法典第1103條規(guī)定：“在本法沒有具體條款予以排除的情況下，普通法和衡平法的各項原則，包括商人法和涉及合同能力、本人和代理人、禁止反悔、欺詐、虛偽說明、脅迫、強制、錯誤或破產(chǎn)的法律，或其它使合同生效或失效的法律，應(yīng)作為本法的補充”（注：潘琪譯：美國統(tǒng)一商法典

3、中國對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社1990年版，本文所有引文均采此譯本。）。一方面統(tǒng)一商法典規(guī)定：“本法是一部旨在統(tǒng)一其領(lǐng)域內(nèi)法律規(guī)范的一般法”（第1104條），整個法典是個有機的統(tǒng)一的整體，甚至法典第1109條關(guān)于標(biāo)題，明確規(guī)定：“本法各條的標(biāo)題均為本法的組成部分”；另一方面又規(guī)定了條款的獨立性，如果法典的任何條款或其對任何人或任何情況的適用被判決無效，此種無效不應(yīng)影響本法的其它條款或其適用，除非此種無效必然導(dǎo)致該其它條款或其適用的無效。在此種意義上，本法的各條款是獨立的。并且，“如果一項交易同時與本州和他州或它國有合理聯(lián)系，當(dāng)事方可以協(xié)議，選擇本州法律或它州或它國法律作為確定他們權(quán)利義務(wù)的法律”（第1

4、105條）。一方面統(tǒng)一商法典明確規(guī)定要“使調(diào)整商業(yè)交易的法律更加簡潔”，商業(yè)交易行為可以采取靈活的形式，另一方面又作了必要的限制，第2201條是對貨物買賣合同采取形式的限制，第8319條是對證券交易的限制。第9203條是對擔(dān)保協(xié)議的限制，第1206條是對其他動產(chǎn)交易合同形式的限制，這些限制被稱為“詐欺法規(guī)”。第2201條規(guī)定的合同形式要求，反欺詐法，明確提出價款達到或超過500 美元的貨物買賣合同，如果缺乏充足的書面材料，合同不得通過訴訟或抗辯強制執(zhí)行。但是，一項業(yè)經(jīng)商定的書面合同條款，即使有書寫疏漏或錯誤，不因此而失去證明效力，但是只能在不超出此種書面材料所標(biāo)明的貨物數(shù)量的范圍之內(nèi)強制執(zhí)行。

5、在商人之間，如果一方寄出足以對抗另一方的用以確認合同的書面文件，且書面文件在合理時間內(nèi)由另一方收到，收到方如果未在收到后10天之內(nèi)以書面形式拒絕其內(nèi)容，該書面文件在對抗收到方時具有證明效力。其它方面的有效合同，如貨物系專門為買方制造，且不適于賣方在正常業(yè)務(wù)中向他人出售，且賣方在得知對方毀棄合同之前，已經(jīng)實質(zhì)上開始其制造活動或已為履行此合同而另外承擔(dān)了義務(wù)，且情況合理地表明貨物確系為買方而準(zhǔn)備；或者被要求強制執(zhí)行的一方在法庭上以答辯、作證或其它形式承認已訂立買賣合同，此種情況強制執(zhí)行的程度不得超過該方所承認的貨物數(shù)量；或者貨款已支付且已被接受，或貨物已收到且已被接受，此種情況合同只能就有關(guān)部分貨

6、物進行強制執(zhí)行。并且第2202條明確規(guī)定，書面文件構(gòu)成的最終意思表示，不得以任何口頭協(xié)議加以反駁。第8319條關(guān)于投資證券反欺詐法，規(guī)定證券買賣合同只有當(dāng)存在由被申請強制執(zhí)行的人或其授權(quán)代理人或經(jīng)紀人簽名的書面材料，足以證明已訂立按確定價格或按確定方式計算之價格買賣確定數(shù)量的特定證券的買賣合同；或者證券之交付已被接受或價款已獲支付，但合同只在此種交付或付款的限度內(nèi)可強制執(zhí)行；或者被申請強制執(zhí)行的人在合理時間內(nèi)收到了上述足以對抗寄送人的確認證券出售或購買的書面材料，并且他在收到該材料后10日內(nèi)未能寄送出對其內(nèi)容予以拒絕的書面答復(fù)；或者被申請強制執(zhí)行人在其訴狀或作證中承認或以其它方式在法庭上承認，

7、已訂立按確定價格或按確定方式計算之價格買賣確定數(shù)量之特定證券的買賣合同。只有符合上述各種情況，方可通過訴訟或抗辯獲得強制執(zhí)行。第9203條規(guī)定，只有受擔(dān)保方依協(xié)議占有擔(dān)保物，已支付對價，并且債務(wù)人對擔(dān)保物享有權(quán)利，擔(dān)保權(quán)益才附著于擔(dān)保物，并獲得對抗債務(wù)人和第三人的強制執(zhí)行。另外第1206條還規(guī)定了法典未另作規(guī)定的動產(chǎn)的反欺詐法，該條對價值超過5000美元動產(chǎn)買賣合同，作了限制，規(guī)定除了貨物買賣合同、證券買賣合同、擔(dān)保協(xié)議，一項動產(chǎn)買賣合同，在救濟金額或價值超過5000美元時，如果缺乏書面材料證實，當(dāng)事方已達成買賣合同，且合同規(guī)定了價格或確定價格的方法，且合同規(guī)定了可合理辯認的標(biāo)的，且被要求強制

8、執(zhí)行的當(dāng)事方或其授權(quán)代理人已在合同上簽名，合同則不可通過訴訟或抗辯予以強制執(zhí)行。一方面統(tǒng)一商法典適應(yīng)現(xiàn)代要求，充分肯定了協(xié)議的效力，除了大多數(shù)場合不以任何方式明示地對協(xié)議效力加以改變外，并且通過第1102（4）的規(guī)定進一步給以強化， 明確規(guī)定法典的某些條款包含有“除非另有協(xié)議”或類似詞句，但這并不意味著未包含此類詞句的其他條款的效力就不可以通過協(xié)議加以改變；另一方面，法典又對協(xié)議效力作了各種限制，除了第1102條（3）所作的限制外，第1105 條對當(dāng)事人選擇適用法作了限制，明確規(guī)定，“相反之協(xié)議，只在所規(guī)定之適用法（包括沖突法規(guī)范）允許的范圍內(nèi)才有效”。第2402條對賣方的債權(quán)人對已售出之貨物

9、的權(quán)利，第4103條對不得通過協(xié)議免除銀行由于缺乏善意或未能行使正常注意而引起的責(zé)任，也不得通過協(xié)議限制因此引起的損害賠償，第6102條對大宗轉(zhuǎn)讓的限制，第8106條對證券發(fā)行人的法律約束，第9103條對擔(dān)保權(quán)益的法律約束，該條（1）（b）規(guī)定：“擔(dān)保特物中擔(dān)保權(quán)益的完善以及完善或不完善的效力，受主張擔(dān)保權(quán)益為完善或不完善所依據(jù)之最后事實發(fā)生時擔(dān)保物所在地的法律約束。并且法典第1203條關(guān)于善意的義務(wù)，規(guī)定法典”范圍內(nèi)的任何合同或義務(wù)，當(dāng)事方均須以善意作出履行或?qū)で髲娭茍?zhí)行“。這一規(guī)定一方面賦予了立法、司法極大的靈活性，當(dāng)法典的條文結(jié)合交易實踐其根據(jù)特定條款規(guī)定，無法得到一個符合衡平觀念的結(jié)果

10、時，或者交易實踐一個特定的案件，仲裁或法院處理案件引用善意義務(wù)，既可以不損害法典特定條款的規(guī)定，又使案件的處理不失公平，因此，人們把善意義務(wù)稱為”安全閥“。既然是”安全閥“，有靈活性的一面，同時也存在諸多限制。例如，法典第1205條關(guān)于交易過程和行業(yè)慣例的規(guī)定，當(dāng)事方之間的交易過程和當(dāng)事方所從事之行業(yè)或貿(mào)易中的行業(yè)慣例，或當(dāng)事方知道的或應(yīng)該知道的行業(yè)慣例，使協(xié)議條款產(chǎn)生特定含義，并對協(xié)議條款起補充或限制作用。一方面統(tǒng)一商法典第1106條關(guān)于靈活提供救濟，明確規(guī)定應(yīng)為使受損方盡可能地恢復(fù)到另一方充分履行義務(wù)時他本應(yīng)達到的狀態(tài)而靈活提供本法所規(guī)定的救濟，例如，第2703條規(guī)定了賣方的各種救濟，第2

11、711條規(guī)定了買方的各種救濟；另一方又對救濟提出了必要的限制，如第1106條規(guī)定，如果統(tǒng)一商法典或其他法律另有特別規(guī)定，受損方無權(quán)就間接損失或特別損失取得賠償，也無權(quán)取得懲罰性賠償。以賣方采用轉(zhuǎn)售貨物的救濟方式為例，買方違約，賣方可將有關(guān)貨物或未交付的剩余貨物轉(zhuǎn)售，但是轉(zhuǎn)售是以善意和商業(yè)上合理的方式。只要賣方接受這種方式，轉(zhuǎn)售行為受其約束，賣方即有權(quán)對轉(zhuǎn)售價格與原合同的差額及其它附帶損失取得賠償。如果是賣方違約，買方可以“補進”貨物的方式救濟，但是補進貨物也應(yīng)當(dāng)是以善意和商業(yè)上合理的方式。凡是以善意及時地以合理方式購買或訂立合同，購買本應(yīng)由賣方提供貨物的，買方有權(quán)從賣方處取得損害賠償，數(shù)額為補

12、進價格與合同價格差額，再加上附帶損失或間接損失。統(tǒng)一商法典的靈活性原則，是貫穿于整個法典的根本性原則。這一原則準(zhǔn)確的體現(xiàn)了統(tǒng)一商法典的立法宗旨，準(zhǔn)確地體現(xiàn)了統(tǒng)一、簡潔、明確和現(xiàn)代化的要求。靈活性與商行為如水和魚，以規(guī)范商行為為內(nèi)容的現(xiàn)代商法，靈活性原則是其必然選擇。現(xiàn)代商法的現(xiàn)代性，表現(xiàn)為規(guī)范的均衡性，沒有靈活就沒有均衡，靈活沒有均衡必然釀成無序，均衡只有在靈活中才能實現(xiàn)。第二，現(xiàn)代化原則。這一原則集中體現(xiàn)在第1102條規(guī)定的“本法典的基本宗旨和方針是：（a ）使調(diào)整商業(yè)交易的法律”“適應(yīng)現(xiàn)代要求”。現(xiàn)代化原則是統(tǒng)一商法典區(qū)別于此前一切商法和商法典的根本原則，也為新的商人習(xí)慣法區(qū)別于中世紀商人

13、習(xí)慣法提供了根本標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)代化原則在統(tǒng)一商法典得到了全方位的體現(xiàn)，既表現(xiàn)為立法理念，也表現(xiàn)為立法體例，更表現(xiàn)為法典的具體內(nèi)容。首先，立法理念的現(xiàn)代化。統(tǒng)一商法典的“首席報告員”是美國哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院的教授盧埃林，他曾在德國居住多年，對德國法有深刻研究。為什么一個對德國法深有造詣的學(xué)者，卻起草出一部不同于德國法的統(tǒng)一商法典，一是美國國情；二是法律理念；三是學(xué)者的品格?，F(xiàn)代法律理念，本身就包含著現(xiàn)代法律原則，“功利效益”的理性認知狀態(tài)，是統(tǒng)一商法典賴以存在的現(xiàn)代法律理念。對盧埃林的評價過去往往停留在他如何給統(tǒng)一商法典注入了某些德國法的思想，忽視了他從美國國情出發(fā)對現(xiàn)代法律理念的選擇。法律理念是一部

14、法典的總開關(guān)，他熟悉大陸法，駕輕就熟完全可以選擇簡單商品生產(chǎn)完善法的理念，如果這樣商法將仍舊停留在近代商法的時代。他為什么選擇現(xiàn)代法律理念，有社會的原因，必須看到也有他個人學(xué)術(shù)品德的原因，這種學(xué)術(shù)品德集中到一點就是創(chuàng)新，這種創(chuàng)新不是局部的，而是根本的創(chuàng)新，根本的創(chuàng)新意味著革命。假若盧埃林沒有勇氣？背叛他熟悉的、陳舊的體系，他與其他起草人就不可能創(chuàng)造出一套全新的商法體系。因此，評價盧埃林的創(chuàng)新精神，更具現(xiàn)實性，更有針對意義。盧埃林以現(xiàn)代法律理念起草統(tǒng)一商法典是非常自覺的，可以說處于一種理性狀態(tài)，但他對自己對社會上可能存在習(xí)慣勢力，還是不放心的，擔(dān)心人們自覺或不自覺的向簡單商品生產(chǎn)完善法的框架內(nèi)滑

15、行、回歸，于是他又以第1103條設(shè)下防線：“在本法沒有具體條款予以排除的情況下，普通法和衡平法的各項原則，包括商人法和涉及合同能力、本人和代理人、禁止反悔、欺詐、虛偽說明、脅迫、錯誤或破產(chǎn)的法律，或其它使合同生效或失效的法律，應(yīng)作為本法的補充”。統(tǒng)一商法典現(xiàn)代化原則，是法典現(xiàn)代化理念的體現(xiàn)，是法典的必然選擇。其次，立法體例的現(xiàn)代化?，F(xiàn)代法律理念不僅包涵現(xiàn)代法律原則，也包涵現(xiàn)代法律體系、模式、意識等的理性認知狀態(tài)。以現(xiàn)代法律理念統(tǒng)率的統(tǒng)一商法典，其立法體例也是現(xiàn)代化的。從編目、用語、取舍等，均給人以耳目一新的感覺。功效的法律理念在編目上體現(xiàn)，則是易查、易找、易于適用，從而節(jié)省時間。統(tǒng)一商法典以條

16、，其符號為§是編列數(shù)碼順序的單位，每條編號的第一個數(shù)字表示該條所屬的“篇”的順序數(shù)， 如果該條的第一個數(shù)字是1，說明該條是屬于第一篇，第10篇則占開頭的兩位數(shù)字，即10.為表示篇的數(shù)字更為清楚，在篇的數(shù)字后加一個短的橫線，橫線之后的數(shù)字表示條所屬章的序號，然后緊接著是條的序號，各章的條均未超過兩位數(shù)，一般以“01”、“02”兩位數(shù)表示。一條如果又分為項，以帶括號的數(shù)字在條的數(shù)字后表示，如1102（1）表示第一篇第一章第二條第一項。 如果一條內(nèi)項下再分款，款用帶括號的小寫的英文字母（a）（b）加以表示， 如1102（1）（b）。法典中五、六、十篇未分章，則將“1”固定在章的位置，條、項

17、、款則與其它各篇相同，如第六篇第四條第1項第3款，表示的符號則為第6104條（1）（c）。為適應(yīng)租賃的發(fā)展，法典增設(shè)了這方面的內(nèi)容，1987 年產(chǎn)生了美國統(tǒng)一商法典-租賃， 簡稱為vcc2a，其序號表示為：2a103條（1）（b），即第二篇租賃的第1 章第3條第1項第2款。法典采用的這種編號制度，顯然既簡單， 又便于人們援引、檢索、適用。這既是功效的要求，也是科學(xué)的表現(xiàn)?？茖W(xué)性是現(xiàn)代化的集中體現(xiàn)。統(tǒng)一商法典是一部總體性的法典，盡可能地將商事交易行為這一共同規(guī)范的主題的規(guī)則涵蓋其內(nèi)，但不象以往的法典那樣求大、求全，法典除了編目以外，其它方面同樣給人以耳目一新的感覺。法典能有所不為，在于它選擇了一

18、種自我補充的機制，集中體現(xiàn)為第1103條的規(guī)定。正因為法典能有所不為，才使法典能有所為，構(gòu)建了一個以買賣為形式、以資本經(jīng)營為內(nèi)容的現(xiàn)代商法典，才使應(yīng)該規(guī)定的內(nèi)容規(guī)定得那么具體，那么周到，那么貼近交易實踐，那么具有可操作性。功效的法律理念的體現(xiàn)是全方位的，例如，法典第七篇把過去的統(tǒng)一倉單法和過去的統(tǒng)一提單法結(jié)合起來立法，簡化了條文，理順了體系。其他將第三篇中許多與商業(yè)票據(jù)有關(guān)的條文通過組合加以集中，第九篇有擔(dān)保的交易剔除了許多對不同保證手段所作的不同法律規(guī)定，使之形成為一個對單純的各類保證手段作出同一法律規(guī)定的法律制度，除了使法典更為簡潔外，明顯地提高了法典的使用效率。再如一般規(guī)定與定義性規(guī)定，

19、總則一般性定義和各篇定義性索引，總則規(guī)定的一般定義有46項之多，各篇還有其定義和定義索引， 如第二篇買賣第2103條除了規(guī)定適用于本篇某些章的其它定義及其索引外， 還規(guī)定了其它各篇中適用于本篇的定義，并且明確規(guī)定第一篇中的一般定義和解釋原則適用于本篇通篇。設(shè)定相互參照條目，條文簡潔，便于檢索，使用效率高，使法典條目之間相互呼應(yīng)，維護了法典的統(tǒng)一性。功效的法律理念全方位性，表現(xiàn)在諸如法典與條約、法律的關(guān)系，如第7103條規(guī)定：“美國的任何條款或法律、本州的任何法律、依據(jù)此種法律制定的費率表、貨物分類表或條例，在其適用的范圍內(nèi)，效力優(yōu)于本篇”。其他諸如在交易領(lǐng)域內(nèi)任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的恰當(dāng)設(shè)計，

20、整個法典在動態(tài)中保持穩(wěn)定的創(chuàng)舉，制定法與普通法、衡平法關(guān)系的處理都準(zhǔn)確地體現(xiàn)了現(xiàn)代商法的理念，充分說明現(xiàn)代化原則是法典的根本原則。再次，法典內(nèi)容的現(xiàn)代化。從一般定義到具體條文全方位的追求現(xiàn)代化。以第2104條（1）“商人”的定義為例， 其規(guī)定為“指從事某類貨物交易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其它方式表明其對交易所涉及的貨物或作法具有專門知識或技能的人，也指雇傭因職業(yè)關(guān)系表明其具有此種專門知識或技能的代理人、經(jīng)紀人或其他中介人的人”。這一的規(guī)定的現(xiàn)代化不僅表現(xiàn)在各國普遍采用的以交易為職業(yè)的職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，還表現(xiàn)在要求商人具有特殊素質(zhì)和技能的標(biāo)準(zhǔn)，更表現(xiàn)在作為商人要承擔(dān)嚴格責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。如第2314條關(guān)于默示擔(dān)保、

21、商銷性、行業(yè)慣例的規(guī)定。只要賣方系從事某種貨物交易的商人，他對該種貨物的商銷性的擔(dān)保即為買賣合同中的默示擔(dān)保。并且對商銷性作了具體規(guī)定，只有達到下述標(biāo)準(zhǔn)才具有商銷性，即根據(jù)合同所提供的說明，貨物應(yīng)在本行業(yè)內(nèi)可以不受異議的通過；并且貨物如果為種類物，應(yīng)在說明的范圍內(nèi)具有平均良好品質(zhì)；并且貨物應(yīng)適用于該種貨物的一般使用目的；并且貨物每個單位內(nèi)部或全體單位之間的種類、質(zhì)量或數(shù)量應(yīng)均勻，差異不超出協(xié)議許可的范圍；并且貨物應(yīng)按協(xié)議的要求裝入適當(dāng)?shù)娜萜?，進行適當(dāng)?shù)陌b和附以適當(dāng)?shù)臉?biāo)簽；并且如果容器上或標(biāo)簽上附有保證或說明，貨物應(yīng)與此種保證或說明相符。這一規(guī)定使現(xiàn)代商人同中世紀的“等級”商人劃清了界限，也與

22、近代“身份”商人劃清了界線，給現(xiàn)代商人賦予了“現(xiàn)代”的內(nèi)涵，即要求商人是具有專門知識或技能的人。提出了默示擔(dān)保、商銷性等一系列富有新意的用語，聯(lián)系第2104條關(guān)于“商人之間”是“指交易的當(dāng)事雙方均可被視為具有商人專門知識或技能”的規(guī)定，科學(xué)地界定了商人與消費者，用對消費者的特殊保護更新了近代商法形式上的平等保護，使現(xiàn)代商法擺脫了近代商法關(guān)于民事、商事的困撓，使商法的現(xiàn)代性更為鮮明。法典在界定貨物的同時，還界定了期貨。不是現(xiàn)實存在并已特定化的貨物稱為“期貨”。如此簡潔的規(guī)定，卻把買賣從特定的貨物的簡單交易、一次性交易和現(xiàn)金交易，推進到現(xiàn)代交易，使買賣法成為現(xiàn)代買賣法。過去，人們往往以近代商法的思

23、維來判斷統(tǒng)一商法典，買賣局限于貨物的范疇，甚至認為有關(guān)銀行、投資證券等內(nèi)容，同貨物買賣的主題聯(lián)系得不緊；也有的認為法典有兩個中心，即貨物銷售中心及貨款清償中心；還有的單純地從法典的每一篇的內(nèi)容與原來單行法的關(guān)系找淵源等，這些都不可能揭示整個法典的內(nèi)在的有機聯(lián)系，它是一個整體，而不是一些單行法的拼湊。也不能揭示整個法典內(nèi)容的現(xiàn)代性，規(guī)范資本經(jīng)營，規(guī)范起主導(dǎo)作用的金融市場，是統(tǒng)一商法典內(nèi)容現(xiàn)代化的集中表現(xiàn)，也是它區(qū)別于近代商法的根本標(biāo)志。當(dāng)然法典的這些內(nèi)容正是法典現(xiàn)代化原則的全面體現(xiàn)。第三，慣例、協(xié)議優(yōu)位原則。這一原則集中體現(xiàn)在第1102 條（2）（b）：“使商業(yè)作法能夠通過習(xí)慣、 行業(yè)慣例和當(dāng)事

24、方協(xié)議不斷獲得發(fā)展”。這一規(guī)定成為統(tǒng)一商法典始終具有生機活力的源泉。這一規(guī)定為中世紀商人習(xí)慣法向新的商人習(xí)慣法演進提供了一條可以具體操作的通道。這一規(guī)定為習(xí)慣、行業(yè)慣例、當(dāng)事方協(xié)議所作的定位，準(zhǔn)確地揭示了現(xiàn)代商法的本質(zhì)。首先，分析對習(xí)慣、行業(yè)慣例、協(xié)議的定位。在此之前人們習(xí)慣于把“通過協(xié)議改變本法條款的效力”，用“契約自由原則”加以解釋。對契約自由原則的解釋限于當(dāng)事人有“最大的訂立或不訂立契約的自由，以及商訂契約條款的自由”（注：牛津法律大辭典光明日報出版社1988年版，第354頁。 ）這一解釋僅規(guī)定了當(dāng)事人訂立契約及商訂契約條款的自由，這種自由是有限的，不充分的，被動的，并沒有從主動積極方面

25、規(guī)定當(dāng)事人可以通過協(xié)議改變法律條款。并且當(dāng)事人商訂的條款限于契約條款，涉及的面狹窄，統(tǒng)一商法典是全方位的賦予當(dāng)事人協(xié)議可以改變的條款是“本法”的范圍之內(nèi)。契約自由人們往往理解為一個法域，而不是一個方面或一類法域，統(tǒng)一商法典的協(xié)議改變法律條款效力涵蓋的是整個商事交易這一大類法域。協(xié)議效力的條款被統(tǒng)一商法典規(guī)定在第一篇總則的第一章第2條的位置，是開宗明義的，因為第1101條是對簡稱的規(guī)定。這一條規(guī)定的重要性，在于它確定了法典絕大多數(shù)規(guī)范的性質(zhì)，確定了整個法典的屬性，為整個法典作為市場交易基本法既定了性也定了位。它可以使我們從深層次上加深對“商業(yè)革命有助于造就商法，商法也有助于造就商業(yè)革命”（注：美

26、伯爾曼著，賀衛(wèi)芳等譯：法律與革命中國大百科全書出版社1993年版，第409頁。）的理解。我們只有從這一高度認識協(xié)議優(yōu)位原則， 才能恰當(dāng)理解這一原則的價值。其次，分析慣例、協(xié)議之間的關(guān)系。根據(jù)第1205條（3 ）的規(guī)定，當(dāng)事方之間的交易過程和當(dāng)事方所從事的行業(yè)或貿(mào)易中的行業(yè)慣例，或當(dāng)事方知道的或應(yīng)該知道的行業(yè)慣例，使協(xié)議條款產(chǎn)生特定含義，并對協(xié)議條款起補充或限制作用。從這一意義上說交易過程和行業(yè)慣例的效力優(yōu)于當(dāng)事人的協(xié)議，對協(xié)議條款起補充或限制作用。所謂交易過程，有的譯為交易常規(guī)作法，是指特定交易的當(dāng)事方在此交易之前作出的，可被合理地視為構(gòu)成一種當(dāng)事人雙方共同的理解基礎(chǔ)，以解釋他們之意圖和其它行

27、為的一系列行為。因此，理解為常規(guī)法、習(xí)慣并無不可。所謂行業(yè)慣例，是指進行交易的任何作法或方法，只要該作法或方法在一個地區(qū)、一種行業(yè)或一類貿(mào)易中已得到經(jīng)常遵守，以至使人們有理由相信它在現(xiàn)行交易中也會得到遵守。這是一種情況，還有另一種情況：即在合理的情況下，應(yīng)將協(xié)議的明示條款與適用的交易過程或行業(yè)慣例作一致解釋，如果此種解釋不合理，明示條款的效力優(yōu)于交易過程和行業(yè)慣例，交易過程的效力優(yōu)于行業(yè)慣例。例如，賣方為從事某種貨物交易的商人，他對此種貨物商銷性的默示擔(dān)保是當(dāng)然的，是交易的慣例，如果未經(jīng)排除或修改，協(xié)議與慣例應(yīng)作一致解釋，即具有相同的效力。如果有明示條款對慣例有排除或修改，如對適當(dāng)包裝的修改等，明示條款的效力優(yōu)于慣例，即協(xié)議的效力優(yōu)于慣例。另外，履行中履行地的行業(yè)慣例，應(yīng)作為解釋協(xié)議該部分之履行的依據(jù)。再次，分析慣例的適用問題。統(tǒng)一商