論公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任的承擔(dān)

1、論公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任的承擔(dān)王磊公司作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體制下占支配地位的組織形式，其重要的特性之一就是其獨(dú)立的法人人格。按照我國公司法的規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東均以其出資額度對(duì)公司和公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司依照法定程序設(shè)立并登記后，即被授予法人資格，公司須以獨(dú)立人格從事民事活動(dòng)、承擔(dān)民事責(zé)任。公司的登記管理機(jī)關(guān)對(duì)公司的經(jīng)營行為負(fù)有監(jiān)督責(zé)任，它有權(quán)在公司出現(xiàn)違法行為時(shí)對(duì)公司進(jìn)行行政處罰，直至取消其法人資格。我國公司法對(duì)公司登記被撤消、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰規(guī)定內(nèi)容較多，也較為全面，但對(duì)公司被撤消或吊銷營業(yè)執(zhí)照后

2、其民事責(zé)任的承擔(dān)方式，股東和債權(quán)人民事權(quán)益實(shí)現(xiàn)方式和途徑規(guī)定極為簡單，使公司法幾乎成為公司的行政管理法，而忽略了公司本身成立的目的就是為了實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)利益，即其本身的民事屬性。公司的法人人格一旦消失，它就不能再以自己的名義承擔(dān)民事責(zé)任。那么，作為與公司正在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來的其他自然人、法人和其他組織，以及向公司投資的股東，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利呢?或者，他們有沒有一種正常的、可行的法律途徑實(shí)現(xiàn)權(quán)利呢?公司法有沒有向他們提供這種法律救濟(jì)?公司法第一百九十二條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算?！贝藯l規(guī)定應(yīng)被視為公司

3、被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)任承擔(dān)方式，但實(shí)際上該條款是不可執(zhí)行的。首先，成立清算組的權(quán)利被賦予“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”，而“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”并不明確。按照公司的組成情況，有限責(zé)任公司的形式除部分為國有獨(dú)資公司外，大多數(shù)為投資主體多元化的自然人、法人和其他組織，而且隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和國有企業(yè)改制的深化，國有獨(dú)資公司越來越少;股份有限公司的股東構(gòu)成更加復(fù)雜。這些公司依照公司法登記注冊，并不要求必須有主管機(jī)關(guān)后才授予其法人人格。所以，當(dāng)公司沒有主管機(jī)關(guān)的，其因違法行為被吊銷營業(yè)執(zhí)照時(shí)，本應(yīng)由主管機(jī)關(guān)承擔(dān)的成立清算組的責(zé)任便無人承擔(dān)。公司從而處于一種無序狀態(tài)，債權(quán)人和股東都無法通過正常的法律程序獲得救濟(jì)。其

4、次，清算組的獨(dú)立地位得不到保證。清算組的重要職責(zé)在于通過對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的清算來保護(hù)債權(quán)人和公司股東的利益，而由公司主管機(jī)關(guān)指定的清算組很難保證其為了自身利益的需要或迫于作出損害債權(quán)人和股東利益的行為。債權(quán)人和股東對(duì)清算組通過何種途徑進(jìn)行監(jiān)督也未加規(guī)定，這實(shí)際上使公司的清算工作流于形式，無法實(shí)現(xiàn)立法目的。目前，僅成立清算組卻不進(jìn)行清算工作的現(xiàn)象司空見慣，成為公司規(guī)避法律的手段之一，與我國公司法對(duì)成立清算組的規(guī)定過于簡單有密不可分的關(guān)系。第三，清算的時(shí)間沒有具體規(guī)定，有可能導(dǎo)致清算時(shí)間過長，久拖無果的情形出現(xiàn)，公司資產(chǎn)可能會(huì)因?yàn)榍逅銜r(shí)間的無限延長而流失、貶值。由于公司股東的有限責(zé)任，當(dāng)公司資不抵債時(shí)，

5、債權(quán)人的合法權(quán)益便因此而受損害，此外，股東的投資也不能實(shí)現(xiàn)最大程度的回收?；谝陨侠碛梢约案嗟膶?shí)際需要，筆者認(rèn)為應(yīng)對(duì)企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算組的組成方式、活動(dòng)辦法、清算期間、清算表決方式等加以更完整、切實(shí)可行的規(guī)范，主要內(nèi)容應(yīng)包括：一、清算組的組成方式。首先，不管對(duì)公司的股東還是公司的債權(quán)人來說，二者的利益是對(duì)立的，股東渴望減少債務(wù)，增加自身股權(quán)的受償力度，而債權(quán)人則希望能使自身的權(quán)利獲得充分保護(hù)，應(yīng)在二者中尋找平衡點(diǎn)。其次，二者之間存在共同利益，即最大限度地保護(hù)公司資產(chǎn)、最大限度地變現(xiàn)公司資產(chǎn)。在考慮到以上根本利益時(shí)，對(duì)清算組的基本要求是：能獨(dú)立于公司股東和債權(quán)人而保持中立;能忠實(shí)地履行義

6、務(wù)并接受監(jiān)督;能迅速有效地開展各項(xiàng)清算工作。筆者認(rèn)為，公司被強(qiáng)制清算可由債權(quán)人或股東向法院提起民事訴訟而開始。因?yàn)榍逅愎ぷ鞑皇切姓芾砉ぷ?，?duì)公司資產(chǎn)不進(jìn)行清算直接侵害的對(duì)象是債權(quán)人和股東民事合法權(quán)益。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實(shí)，債權(quán)人和股東都能獲知，賦予他們保護(hù)自身利益的法律途徑是必要也是可行的。在過去債權(quán)人提起的民事訴訟中，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照時(shí)，其主管機(jī)關(guān)會(huì)被通知參加訴訟并被判令成立清算組清算債務(wù)。當(dāng)公司沒有主管機(jī)關(guān)時(shí)，清算組便無法成立。最高人民法院副院長李國光接受人民法院報(bào)采訪時(shí)說：有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。實(shí)踐中，由控股股東進(jìn)行清算的弊端

7、是顯而易見的，因?yàn)榭毓杀旧聿皇且粋€(gè)法律概念，而是一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)概念，控股股東名下的股份不一定必須達(dá)到50%以上，在現(xiàn)代公司體制下，由于公司規(guī)模的不斷擴(kuò)張，股東掌握的股份比例越來越小，控股權(quán)可能掌握在二個(gè)以上的股東中，也可能根本沒有控股股東，所以控股股東常常很難確定，法院只能在無充分證據(jù)的情形下一廂情愿地推定某個(gè)或數(shù)個(gè)自然人、法人或其他組織為控股股東，這造成司法上的不嚴(yán)肅和任意性，易形成司法專橫的印象。另外，這種作法也違反公司法第一百九十二條的規(guī)定。所以，筆者認(rèn)為根本之計(jì)在于修改公司法對(duì)清算組成立方式的規(guī)定。確認(rèn)債權(quán)人和股東對(duì)公司強(qiáng)制清算的申請權(quán)可以避免一個(gè)現(xiàn)象，就是公司不會(huì)再因?yàn)楸坏蹁N營業(yè)執(zhí)照后而

8、長期處于主體資格喪失、卻不進(jìn)行清算的情形，以及公司的實(shí)際管領(lǐng)人借雞生蛋、金蟬脫殼、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、不履行保管義務(wù)等行為。在此需要強(qiáng)調(diào)的是，債權(quán)人和股東的此項(xiàng)權(quán)利必須是在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定已生效后才被賦予，未生效前，權(quán)能不應(yīng)形成。二、法院對(duì)強(qiáng)制清算申請進(jìn)行審理的司法介入有糾紛則需裁判。當(dāng)平等主體之間的糾紛已經(jīng)不可能通過協(xié)商和解時(shí)，司法機(jī)關(guān)的介入是十分必要的。做為權(quán)利受到侵害的債權(quán)人和股東，他們迫切需要通過一定的法律程序保護(hù)自身利益。但由于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后主體資格便歸消滅，被訴對(duì)象不能確定而使債權(quán)人和股東無法以公司為被告行使訴權(quán)。這時(shí)應(yīng)當(dāng)建立一個(gè)特別程序使司法權(quán)力得以介入強(qiáng)制清算程序的

9、啟動(dòng)。該司法權(quán)力授權(quán)法院在收到債權(quán)人或股東的強(qiáng)制清算申請時(shí)能夠?qū)徖?，認(rèn)為公司的營業(yè)執(zhí)照確已被吊銷，則下達(dá)裁定，責(zé)令公司進(jìn)入清算程序。我國公司法目前尚未建立此項(xiàng)制度，但國際上的通行做法均是如此。借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，我國法院在受理債權(quán)人和股東申請時(shí)考慮到公司營業(yè)熱照已被吊銷，民事主體資格歸于消滅且不可能重獲新生的事實(shí)，吊銷營業(yè)執(zhí)照即構(gòu)成啟動(dòng)清算程序的必然要件。法院受理申請后，應(yīng)迅速成立清算組，通知全體股東和所有債權(quán)人申報(bào)權(quán)利，并組成債權(quán)人和股東會(huì)議、監(jiān)督清算工作的開展。三、清算組的構(gòu)成清算組接管公司后，對(duì)公司的資產(chǎn)應(yīng)享有極大的權(quán)利，為保證清算組的純潔、公正和高效，它應(yīng)包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：1、有相應(yīng)

10、的專業(yè)技術(shù)水平足以對(duì)公司的資產(chǎn)、帳冊進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估;2、有足夠的能力處理公司的法律事務(wù)，包括應(yīng)收債權(quán)的清收、債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)等;3、有足夠的自有資金保證在公司資產(chǎn)變現(xiàn)前墊付清算支出，并有能力賠償因違法行為或重大過失給債權(quán)人和股東造成的經(jīng)濟(jì)損失;4、能以中立的地位獨(dú)立地開展清算工作，對(duì)于不管是來自大股東還是債權(quán)人，抑或是任何第三人的壓力，其均應(yīng)能抵抗壓力，按照法律規(guī)定的方法和程序完成清算任務(wù)。基于此，最好能建立一些專業(yè)性的清算公司，并規(guī)定清算公司應(yīng)具備的資金限額、人員構(gòu)成等。清算公司接受法院指定后，應(yīng)在一定期限內(nèi)向法院提交本公司派出的清算人員名單，為保證清算組不會(huì)作出有損債權(quán)人和股東利益的錯(cuò)誤決定

11、和行為，法院可要求股東會(huì)和債權(quán)人各推舉一名代表參加清算組，通過參與清算，達(dá)到債權(quán)人和股東會(huì)議對(duì)清算工作的動(dòng)態(tài)監(jiān)督，實(shí)現(xiàn)清算目的和任務(wù)。四、清算組的權(quán)力和義務(wù)清算組接管公司的資產(chǎn)和資料后，應(yīng)以獨(dú)立名義從事民事活動(dòng)，該民事活動(dòng)不得是生產(chǎn)經(jīng)營行為。為保全企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值常常需要一些必要的行為，如檢修設(shè)備、處理庫存等，須控制在一定范圍內(nèi)，因?yàn)榍逅憬M一般不得從事原公司的生產(chǎn)經(jīng)營行為。清算組必須在合乎法律規(guī)定的前提下利用公司資產(chǎn)，工人的切身利益應(yīng)是清算組從事必要限度經(jīng)營行為的根本原因。清算組有權(quán)對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)、保管，并應(yīng)享有一定限度的處分權(quán)，在確實(shí)必要時(shí)變賣部分資產(chǎn)，例如公司已生產(chǎn)的產(chǎn)品有使用期限、且使用

12、期限即將屆滿，或同類產(chǎn)品的價(jià)格正在嚴(yán)重下跌、不及時(shí)處理將嚴(yán)重受損等等，清算組為債權(quán)人的利益應(yīng)能處分這部分財(cái)產(chǎn)。但清算組的權(quán)利也不能是無限制的，如任意壓價(jià)出售公司資產(chǎn)等，這會(huì)嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和股東的利益。所以，除非特別緊急的需要，清算組不能對(duì)資產(chǎn)逕行處分，資產(chǎn)處分應(yīng)在評(píng)估的基礎(chǔ)上，將評(píng)估價(jià)格和變現(xiàn)方案提交債權(quán)人和股東大會(huì)表決通過，當(dāng)評(píng)估價(jià)格和變現(xiàn)方案未獲通過時(shí)，可以繼續(xù)討論形成新的方案，經(jīng)二次表決仍不能形成多數(shù)意見時(shí)，清算組應(yīng)申請法院裁決。清算組的清算工作可能會(huì)有許多障礙，如公司帳冊保管人拒不提交帳冊，或公司的股東拒不交出資產(chǎn)等情形，這均應(yīng)視為對(duì)法院生效裁決的拒不履行行為，應(yīng)按法律追究有關(guān)人員的責(zé)

13、任，并強(qiáng)制排除障礙。清算組由清算公司或自然人組成，對(duì)清算公司和自然人的合理收入應(yīng)予保證，它不宜由各方通過協(xié)商確定，最佳方案是按公司總資產(chǎn)的一定比例確定。清算組對(duì)公司債權(quán)人和股東的登記程序是非常重要的，這關(guān)系到每一個(gè)債權(quán)人和股東的切身利益，對(duì)清算組不予登記或登記的數(shù)額與債權(quán)人和股東申報(bào)的數(shù)額不符時(shí)，即視為形成糾紛，債權(quán)人和股東或清算組均有權(quán)將該糾紛提交法院裁決。清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資不抵債的，應(yīng)當(dāng)向法院提交破產(chǎn)申請，并即時(shí)終結(jié)清算。清算組應(yīng)向債權(quán)人和股東會(huì)議提交清算報(bào)告，經(jīng)表決通過后予以執(zhí)行，并在最終清算完畢時(shí)向法院申請終結(jié)清算，法院經(jīng)審查后予以認(rèn)可，并宣告清算終結(jié)。清算組的清算工作應(yīng)被限

14、定在一定期限內(nèi)完成，有特殊情形致使清算工作無法按期完成的，應(yīng)由債權(quán)人和股東會(huì)議討論決定展期。清算組應(yīng)對(duì)自己的清算工作負(fù)責(zé)，因過錯(cuò)給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。五、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后資產(chǎn)回收中的幾個(gè)問題公司資產(chǎn)除有形部分外，有可能會(huì)以某種權(quán)利的形式存在，該權(quán)利行使則企業(yè)資產(chǎn)增加，以下情形中可能會(huì)產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)權(quán)利。1、公司經(jīng)營管理者因違法或越權(quán)行為而應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)的賠償責(zé)任和股東違法獲取分紅而應(yīng)承擔(dān)的返還財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。公司法第一百一十八條規(guī)定：董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。第一百七十七條規(guī)定：股東會(huì)或者董事會(huì)違反規(guī)定在公司彌

15、補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還給公司。對(duì)本公司享有決策權(quán)的董事行使追償權(quán)的難度是可想而知的，實(shí)踐中很少有董事會(huì)或董事會(huì)對(duì)自己的違法行為和重大決算失誤承擔(dān)賠償責(zé)任。該訴權(quán)的行使應(yīng)被賦予因此而遭受直接損失的另一方主體其他股東或債權(quán)人，他們在得知以上情形發(fā)生后的一定期限內(nèi)，應(yīng)有權(quán)向董事會(huì)行使訴權(quán)。因?yàn)楣臼軗p，會(huì)使公司對(duì)內(nèi)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的能力下降，對(duì)股東而言，不僅意味著當(dāng)年分紅減少這一財(cái)產(chǎn)利益的喪失，也可能意味著本身在公司享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利數(shù)額的降低，甚至自己投資的公司倒閉。對(duì)債權(quán)人而言，當(dāng)公司資不抵債時(shí)，債權(quán)人就會(huì)蒙受財(cái)產(chǎn)損失。所以，當(dāng)公司進(jìn)入清算

16、程序時(shí)，每個(gè)股東和債權(quán)人都有權(quán)督促清算組行使追償權(quán)，清算組也應(yīng)盡力承擔(dān)這項(xiàng)責(zé)任。2、公司的母公司或上級(jí)主管部門收取管理費(fèi)或無償調(diào)撥資產(chǎn)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。公司是以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)是完整不可非法轉(zhuǎn)移的，只有公司有能力并實(shí)際完全清償債務(wù)后，才有權(quán)將財(cái)產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓。上級(jí)主管部門、母公司可能會(huì)做為投資人收取管理費(fèi)，如果管理費(fèi)是在分紅的同時(shí)收取的，應(yīng)視為非法，得予追回;即使其未分得紅利，如果其收取管理費(fèi)是在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金之前獲得的，也應(yīng)視為非法分配利潤，依照公司法第一百七十七條的規(guī)定，應(yīng)退還公司。3、公司的出資人出資不實(shí)或抽逃注冊資金的行為應(yīng)使出資人因此而

17、承擔(dān)財(cái)產(chǎn)上的連帶責(zé)任，即在出資人應(yīng)補(bǔ)足出資不實(shí)部分或抽逃注冊資金部分的資產(chǎn)，以使公司能夠承擔(dān)民事責(zé)任。4、公司清算中“揭穿公司面紗”的情形。所謂“揭穿公司面紗”是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體的法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人和公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。該制度起源于西方資本主義國家，其目的是對(duì)濫用法人人格的行為以約束，并對(duì)違反這一原則的主體給予民事責(zé)任上的處罰。利用公司人格規(guī)避法律或逃避合同義務(wù)，或是采取一些行為使公司成為空殼，這在我國目前較為常見。如兩個(gè)公司兩個(gè)牌子、一套人馬、一個(gè)法定代表人、銀行帳號(hào)也常一并使用，或集團(tuán)公司對(duì)子公司之間，集團(tuán)公司沒有資產(chǎn)，卻對(duì)外統(tǒng)一經(jīng)營，子公司有資產(chǎn)和獨(dú)立人格，但其不直接對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，集團(tuán)公司的帳戶