合同的法律風(fēng)險管理實務(wù)

1、合同法律風(fēng)險管理合同法律風(fēng)險管理理念與實務(wù)理念與實務(wù)山西鋒衛(wèi)律師事務(wù)所艾娜、韓晶 律師山西鋒衛(wèi)律師事務(wù)所簡介 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所成立于鋒衛(wèi)律師事務(wù)所成立于20012001年，是山西省司法廳直屬的綜合年，是山西省司法廳直屬的綜合性律師事務(wù)所。致力于為省內(nèi)外客戶提供專業(yè)、全面、及時、優(yōu)質(zhì)、性律師事務(wù)所。致力于為省內(nèi)外客戶提供專業(yè)、全面、及時、優(yōu)質(zhì)、高效的法律服務(wù)。位于太原市長風(fēng)街高效的法律服務(wù)。位于太原市長風(fēng)街705705號和信商座號和信商座2121層，辦公面層，辦公面積達一千余平方米。截止目前，本所執(zhí)業(yè)律師四十名（分別具有法積達一千余平方米。截止目前，本所執(zhí)業(yè)律師四十名（分別具有法律、工商管理、經(jīng)濟

2、、化工、醫(yī)學(xué)等方面的學(xué)士、碩士學(xué)位，有數(shù)律、工商管理、經(jīng)濟、化工、醫(yī)學(xué)等方面的學(xué)士、碩士學(xué)位，有數(shù)名教授和高級職稱），正式實習(xí)律師十五人，行政助理六人。名教授和高級職稱），正式實習(xí)律師十五人，行政助理六人。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于20052005年、年、20072007年榮獲年榮獲“全省優(yōu)秀律師事務(wù)全省優(yōu)秀律師事務(wù)所所”榮譽稱號。榮譽稱號。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所鋒衛(wèi)律師事務(wù)所20082008年榮獲年榮獲“全國優(yōu)秀律師事務(wù)所全國優(yōu)秀律師事務(wù)所”榮譽稱榮譽稱號。號。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所是山西省首家通過鋒衛(wèi)律師事務(wù)所是山西省首家通過ISO9001:2000ISO9001:2000質(zhì)量管理體質(zhì)量管理體

3、系認證的律師事務(wù)所，也是山西省首家與香港律師行合作的律師事系認證的律師事務(wù)所，也是山西省首家與香港律師行合作的律師事務(wù)所。務(wù)所。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所鋒衛(wèi)律師事務(wù)所20082008年成立年成立“企業(yè)法律風(fēng)險管理課題研究小企業(yè)法律風(fēng)險管理課題研究小組組”。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于20112011年再次榮獲年再次榮獲 “ “全國優(yōu)秀律師事務(wù)所全國優(yōu)秀律師事務(wù)所” ” 榮譽稱號。榮譽稱號。 鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于鋒衛(wèi)律師事務(wù)所于20112011年榮獲轉(zhuǎn)型跨越年榮獲轉(zhuǎn)型跨越“山西青年五四獎狀山西青年五四獎狀”榮譽稱號。榮譽稱號。 鋒衛(wèi)的宗旨是鋒衛(wèi)的宗旨是“出謀劃策勇為前鋒、排憂解難甘當(dāng)后衛(wèi)出謀劃策勇為前

4、鋒、排憂解難甘當(dāng)后衛(wèi)”，“美好生活、與法相伴美好生活、與法相伴”。2022-2-92鋒衛(wèi)律師事務(wù)所歷史榮譽2022-2-93網(wǎng)站、雜志截圖2022-2-94 美國通用電氣公司原總裁杰克韋爾奇曾說：“其實并不是公司的業(yè)務(wù)使我擔(dān)心，使我擔(dān)心的是什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點并使公司毀于一旦。”2022-2-95對法律的認識對法律的認識？3 32022-2-96一、一、對對法律的法律的認識認識 （一）三個思考 （二）三種境界 （三）五個作用2022-2-97 （一）三個思考（一）三個思考 2022-2-98（二）三種境界高級：資源法律為我所用如合同前期防范、資本運作中級：武器

5、自己的權(quán)利受到侵犯要自我保護如買房晚交了要賠償最低級：尺牘、規(guī)范不能犯罪如殺人、放火2022-2-99 （三）五個作用1 1、指引、指引 一般人的行為 預(yù)先估計相互之間將如何行為。 他人行為是否合法或有效對本人行為的指引2 2、評價、評價4 4、預(yù)測、預(yù)測3 3、教育、教育5 5、強制、強制 違法人的行為2022-2-910 要防范和控制合同活動中的法律風(fēng)險： 無事時如有事般提防，方可彌意外之變；無事時如有事般提防，方可彌意外之變； 有事時如無事般鎮(zhèn)定，才能消局中之危。有事時如無事般鎮(zhèn)定，才能消局中之危。2022-2-911 一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角 二、走出合同管

6、理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū) 三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理 四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理目目 錄錄 2022-2-9122022-2-9一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角1.11.1商事糾紛超過了民事糾紛商事糾紛超過了民事糾紛而超過半數(shù)的訴訟是合同訴訟而超過半數(shù)的訴訟是合同訴訟13 2014年3月10日下午，第十二屆全國人民代表大會第二次會議在人民大會堂舉行第三次全體會議，聽取最高人民法院院長周強作最高人民法院工作報告。2022-2-9142013年各級法院案件審理統(tǒng)計年各級法院案件審理統(tǒng)計2022-2-9152022-2-9

7、1.2 合同訴訟焦點大多并不高深合同訴訟焦點大多并不高深： 未能注意相關(guān)證據(jù)的保留未能注意相關(guān)證據(jù)的保留 合同某一條款約定不明合同某一條款約定不明 合同圖章管理不嚴合同圖章管理不嚴 合同履行缺乏監(jiān)管合同履行缺乏監(jiān)管 未能及時行使法定權(quán)利未能及時行使法定權(quán)利 權(quán)利行使不符合法律規(guī)定權(quán)利行使不符合法律規(guī)定一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角162022-2-91.3 令人困惑的合同管理：令人困惑的合同管理： 企業(yè)的經(jīng)營活動始于合同、終于合同，所有的相關(guān)管理企業(yè)的經(jīng)營活動始于合同、終于合同，所有的相關(guān)管理活動都是合同管理?；顒佣际呛贤芾?。 應(yīng)該由什么部門、什么人來管企業(yè)合同？應(yīng)該由

8、什么部門、什么人來管企業(yè)合同？ 合同管理究竟要管些什么？合同管理究竟要管些什么？ 如何保證合同管理的質(zhì)量？如何保證合同管理的質(zhì)量？ 如何保證合同管理的效率？如何保證合同管理的效率？ 合同法律風(fēng)險管理能夠帶來什么？合同法律風(fēng)險管理能夠帶來什么？ 一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角17法律風(fēng)險典型情況舉例：法律風(fēng)險典型情況舉例：審批部門法務(wù)部門業(yè)務(wù)部門監(jiān)管盲區(qū)一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角2022-2-9182022-2-91.4 從法律風(fēng)險角度理解合同事務(wù)：從法律風(fēng)險角度理解合同事務(wù)： 合同內(nèi)容或簽訂及履行中的作為或不作為，都合同內(nèi)容或簽訂及履行中的作為或

9、不作為，都有可能使企業(yè)因有可能使企業(yè)因違反法律規(guī)定、違約違反法律規(guī)定、違約、未充分行、未充分行使法定權(quán)利，而使合法利益受到不利影響。使法定權(quán)利，而使合法利益受到不利影響。 這種可能性，就是合同管理的法律風(fēng)險。這種可能性，就是合同管理的法律風(fēng)險。 合同管理的法律風(fēng)險，是企業(yè)最頻繁面臨的法律風(fēng)險。合同管理的法律風(fēng)險，是企業(yè)最頻繁面臨的法律風(fēng)險。一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角192022-2-91.5 合同法律風(fēng)險后果及分析方法：合同法律風(fēng)險后果及分析方法： 法律風(fēng)險后果法律風(fēng)險后果: : 民事、刑事責(zé)任、行政處罰、權(quán)益喪失民事、刑事責(zé)任、行政處罰、權(quán)益喪失 產(chǎn)生法律風(fēng)險原因：

10、產(chǎn)生法律風(fēng)險原因： 文本、制度、流程、執(zhí)行文本、制度、流程、執(zhí)行 法律風(fēng)險分析方法法律風(fēng)險分析方法: : 主體主體不同主體承擔(dān)不同法律責(zé)任不同主體承擔(dān)不同法律責(zé)任 行為行為經(jīng)營、管理、上市等行為經(jīng)營、管理、上市等行為 環(huán)境環(huán)境法律規(guī)定、執(zhí)法環(huán)境、觀念等法律規(guī)定、執(zhí)法環(huán)境、觀念等一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角202022-2-9法律風(fēng)險因素法律風(fēng)險可能遭受不利后果，但尚未作為或不作為、要件尚未構(gòu)成。作為或不作為已經(jīng)實施，法律風(fēng)險不利后果要件已經(jīng)構(gòu)成。風(fēng)險事件出現(xiàn)具體的、可能導(dǎo)致法律責(zé)任的事件觸發(fā)，直接面對不利后果。風(fēng)險后果對法律風(fēng)險事件進行處理后取得的最終結(jié)果。一、合同管理

11、的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角1.6 1.6 合同法律風(fēng)險管理的階段與成本：合同法律風(fēng)險管理的階段與成本：21造險、賭險、吞險！造險、賭險、吞險！一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角 “法律風(fēng)險管理魔方法律風(fēng)險管理魔方”將法律事務(wù)管理融將法律事務(wù)管理融入企業(yè)經(jīng)營管理。入企業(yè)經(jīng)營管理。1.7 法律風(fēng)險管理立方圖：法律風(fēng)險管理立方圖：2022-2-9222022-2-9一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角 1.8 國內(nèi)的風(fēng)險管理國內(nèi)的風(fēng)險管理 二六年六月六日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布并實施中央企業(yè)全面風(fēng)險指引。 企業(yè)風(fēng)險，指未來的不確定性對企業(yè)實現(xiàn)

12、其經(jīng)營目標(biāo)的影響。 分為戰(zhàn)略風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、市場風(fēng)險、運營風(fēng)險、法律風(fēng)險五大風(fēng)險。232022-2-91.9 合同法律風(fēng)險管理的目標(biāo)：合同法律風(fēng)險管理的目標(biāo)： 充分利用法律資源，實現(xiàn)法律利益最大化、法律充分利用法律資源，實現(xiàn)法律利益最大化、法律風(fēng)險最小化。風(fēng)險最小化。對外：對外：以法律手段實現(xiàn)機會的最大化利用 更為安全地取得利益對內(nèi)：對內(nèi)：協(xié)助企業(yè)建立穩(wěn)定、高效、安全的工作秩序 防范或控制法律風(fēng)險 一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角242022-2-91.10 合同法律風(fēng)險管理做什么？合同法律風(fēng)險管理做什么？收集信息收集信息 收集企業(yè)制度、流程、文本、案例、問題收集企業(yè)制度、

13、流程、文本、案例、問題分析信息分析信息 分析現(xiàn)有問題及潛在問題以及成因分析現(xiàn)有問題及潛在問題以及成因設(shè)計解決方案設(shè)計解決方案 為企業(yè)量身定做或優(yōu)化制度、流程、文本實現(xiàn)聯(lián)動實現(xiàn)聯(lián)動 實現(xiàn)新的制度、流程、文本的聯(lián)動實現(xiàn)新的制度、流程、文本的聯(lián)動一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角252022-2-91.11 合同法律風(fēng)險管理的內(nèi)容分類合同法律風(fēng)險管理的內(nèi)容分類 合同內(nèi)容法律風(fēng)險合同內(nèi)容法律風(fēng)險 以合同中的法律安排和內(nèi)容完善為主 合同管理制度、流程合同管理制度、流程 問題制度或問題流程批量產(chǎn)生問題 合同行為法律風(fēng)險合同行為法律風(fēng)險 針對各類合同行為采取應(yīng)對措施針對各類合同行為采取應(yīng)對

14、措施 合同法律風(fēng)險管理的目標(biāo)：合同法律風(fēng)險管理的目標(biāo)： 效率和質(zhì)量效率和質(zhì)量，以事先干預(yù)事先干預(yù)避免損失一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角262022-2-9一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角 1.12 合同法律風(fēng)險管理的工作成果合同法律風(fēng)險管理的工作成果 管理制度的完善管理制度的完善 合同相關(guān)的企業(yè)基本制度、企業(yè)管理制度、 技術(shù)規(guī)范、業(yè)務(wù)規(guī)范、個人行為規(guī)范 操作流程的完善操作流程的完善 合同決策流程、審批流程、操作流程 文本體系的完善文本體系的完善 標(biāo)準合同文本體系 合同法律風(fēng)險管理體系272022-2-9總結(jié)：總結(jié)： 任何資源都是有限的，無論是有形資源還

15、是交易機會等非物質(zhì)資源，都必須最大化利用。 合同或合同管理中排除任何小的缺陷，都有可能避免企業(yè)的重大損失。 合同法律風(fēng)險管理是將合同法律事務(wù)處理與融入企業(yè)管理，提高效率和安全性。一、合同管理的法律風(fēng)險視角一、合同管理的法律風(fēng)險視角282022-2-92.1 合同事務(wù)主要并非法律事務(wù)合同事務(wù)主要并非法律事務(wù) 簽訂及履行合同首先是經(jīng)濟行為簽訂及履行合同首先是經(jīng)濟行為 簽訂及履行合同是為了達到交易目的、實現(xiàn)交簽訂及履行合同是為了達到交易目的、實現(xiàn)交易利益，從商務(wù)角度安排交易內(nèi)容和程序。易利益，從商務(wù)角度安排交易內(nèi)容和程序。 法律只是確保交易目的和利益的輔助手段法律只是確保交易目的和利益的輔助手段 在

16、合同事務(wù)中預(yù)埋法律手段，只是為使交易目在合同事務(wù)中預(yù)埋法律手段，只是為使交易目的和交易利益得到法律保護，并建立合同行為的的和交易利益得到法律保護，并建立合同行為的基本規(guī)則和秩序?；疽?guī)則和秩序。二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)292022-2-9二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)2.2 合同管理不僅僅是審查、蓋章、歸檔合同管理不僅僅是審查、蓋章、歸檔 企業(yè)的經(jīng)營活動始于合同、終于合同，企業(yè)的經(jīng)營活動始于合同、終于合同， 所有相關(guān)活動都是合同管理內(nèi)容。所有相關(guān)活動都是合同管理內(nèi)容。 如何保證合同管理的質(zhì)量、效率？如何保證合同管理的質(zhì)量、效率？ 合同管理有哪些體制漏洞？合同管

17、理有哪些體制漏洞？ 企業(yè)有無合同履行狀況管理？企業(yè)有無合同履行狀況管理？ 302022-2-92.3 合同法律問題合同法律問題合同法問題：合同法問題： 全國人大法律（包括合同法）全國人大法律（包括合同法） 立法解釋、司法解釋（包括其他法解釋）立法解釋、司法解釋（包括其他法解釋） 國務(wù)院行政法規(guī)（判斷有效無效的底線）國務(wù)院行政法規(guī)（判斷有效無效的底線） 部門規(guī)章部門規(guī)章 地方法規(guī)、地方政府規(guī)章地方法規(guī)、地方政府規(guī)章 合同需要法律調(diào)研，以保證質(zhì)量！合同需要法律調(diào)研，以保證質(zhì)量！二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)312022-2-92.4 合同工作不是簡章地合同工作不是簡章地“守法守法”

18、企業(yè)：經(jīng)濟性思維企業(yè)：經(jīng)濟性思維逐利立場逐利立場 有多少利益、代價如何？有多少利益、代價如何？法官：裁判員思維法官：裁判員思維中間立場中間立場 有效無效有效無效、是非曲直？、是非曲直？法務(wù)：運動員思維法務(wù)：運動員思維傾向性、反向思考傾向性、反向思考 最大限度利用規(guī)則，維護委托人利益最大限度利用規(guī)則，維護委托人利益優(yōu)秀裁判員優(yōu)秀裁判員 優(yōu)秀運動員優(yōu)秀運動員二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)322022-2-92. 合同工作重心合同工作重心合同條款本身合同條款本身 合同的交易目的合同的交易目的、交易利益？、交易利益？ 交易模式交易模式是否合適、便于操作？是否合適、便于操作？ 合同行為是否

19、存在隱患？合同行為是否存在隱患？ 法律安排是否足以維護利益、安全？法律安排是否足以維護利益、安全？ 無法實現(xiàn)交易目的，再完美的合同無法實現(xiàn)交易目的，再完美的合同也是廢品！也是廢品！ 二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)332022-2-92.6 沒有約定就沒有更多權(quán)利沒有約定就沒有更多權(quán)利 法律不足以全面保護合同當(dāng)事人的合同法律不足以全面保護合同當(dāng)事人的合同權(quán)利，必需權(quán)利，必需“個性化個性化”地約定具體事項。地約定具體事項。 法律存在大量的灰色地帶，需要以約定法律存在大量的灰色地帶，需要以約定確定合法權(quán)益、繞開灰色在帶。確定合法權(quán)益、繞開灰色在帶。 對于政策擦邊球，必須以合適的商務(wù)模對

20、于政策擦邊球，必須以合適的商務(wù)模式安排和法律安排使其合法化。式安排和法律安排使其合法化。 沒有約定，就沒有明確的違約責(zé)任。沒有約定，就沒有明確的違約責(zé)任。二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)342022-2-92.7 沒有證據(jù)就沒有沒有證據(jù)就沒有“事實事實” “以事實為依據(jù)以事實為依據(jù)”是指能夠以有效證據(jù)證明是指能夠以有效證據(jù)證明的法律事實，而非客觀事實。的法律事實，而非客觀事實。 證據(jù)事實是確定各方責(zé)任，并進而追究過錯方證據(jù)事實是確定各方責(zé)任，并進而追究過錯方責(zé)任的依據(jù)。責(zé)任的依據(jù)。 合同事務(wù)中的證據(jù)以多種形式存在，并非合同合同事務(wù)中的證據(jù)以多種形式存在，并非合同簽訂后就萬事大吉。簽

21、訂后就萬事大吉。二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)352022-2-92.8 合同工作并非只是使用模板合同工作并非只是使用模板 對于合同文本：對于合同文本： 合同并非越長越好合同并非越長越好表述效率與工作效率表述效率與工作效率合同并非越復(fù)雜越好合同并非越復(fù)雜越好合同需求的不同層面合同需求的不同層面 模板并不萬能：模板并不萬能： 未經(jīng)調(diào)研的模板往往脫離實際未經(jīng)調(diào)研的模板往往脫離實際任何模板都有任何模板都有“保質(zhì)期保質(zhì)期” 模板的制訂需要具體部門提供需求模板的制訂需要具體部門提供需求二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)362022-2-92.9 2.9 合同是否合同是否“公平公平

22、”最終取決于交易地位最終取決于交易地位 優(yōu)勢地位優(yōu)勢地位掌握的資源更為稀缺掌握的資源更為稀缺 劣勢地位劣勢地位交易的愿望更迫切甚至別無選擇交易的愿望更迫切甚至別無選擇交易地位的意義：交易地位的意義： 爭奪交易利益爭奪交易利益時間、價格、風(fēng)險轉(zhuǎn)移等時間、價格、風(fēng)險轉(zhuǎn)移等 爭奪交易安全爭奪交易安全交易安全同樣體現(xiàn)價值交易安全同樣體現(xiàn)價值 爭奪主動權(quán)爭奪主動權(quán)準入門檻、退出機制準入門檻、退出機制 合同是理想與現(xiàn)實之間的妥協(xié)合同是理想與現(xiàn)實之間的妥協(xié)二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)372.10質(zhì)量與效率需要工作方法保障質(zhì)量與效率需要工作方法保障 文檔管理：文檔管理： 文檔的自動保存時間、目

23、錄與鏈接文檔的自動保存時間、目錄與鏈接 文檔的文件夾和文件名文檔的文件夾和文件名 文檔的屬性和尾綴文檔的屬性和尾綴 文檔的批注與修訂文檔的批注與修訂 文檔發(fā)送：文檔發(fā)送： 轉(zhuǎn)換為轉(zhuǎn)換為PDFPDF文本文本 文本比對、不同版本的保存文本比對、不同版本的保存二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)2022-2-9382022-2-92.11 合同內(nèi)容并不僅限于合同合同內(nèi)容并不僅限于合同 合同的正式及非正式附件：合同的正式及非正式附件： 正式附件正式附件要在合同中注明要在合同中注明 隱含附件隱含附件產(chǎn)品說明書、質(zhì)量保證書、介紹等產(chǎn)品說明書、質(zhì)量保證書、介紹等 合同簽訂后的內(nèi)容：合同簽訂后的內(nèi)容：

24、 雙方對合同內(nèi)容的變更雙方對合同內(nèi)容的變更 雙方對合同內(nèi)容的補充雙方對合同內(nèi)容的補充 對于合同的解除對于合同的解除 簽訂后的要約與承諾簽訂后的要約與承諾二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)392022-2-92.12 合同爭議無法全靠律師合同爭議無法全靠律師 合同文本應(yīng)該解決的問題：合同文本應(yīng)該解決的問題： 圍繞交易目的設(shè)定交易內(nèi)容、交易程序細節(jié)圍繞交易目的設(shè)定交易內(nèi)容、交易程序細節(jié) 根據(jù)可能發(fā)生的情況設(shè)定違約標(biāo)準及責(zé)任根據(jù)可能發(fā)生的情況設(shè)定違約標(biāo)準及責(zé)任 合同管理應(yīng)該解決的問題：合同管理應(yīng)該解決的問題： 雙方的約定書面化雙方的約定書面化 書面的約定正式化書面的約定正式化 正式的約定證

25、據(jù)化正式的約定證據(jù)化二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)402022-2-9總結(jié)：總結(jié)： 合同首先是種經(jīng)濟行為，法律人的介入只是合同首先是種經(jīng)濟行為，法律人的介入只是使合同利益能夠最大限度地得到法律保護。使合同利益能夠最大限度地得到法律保護。 合同管理并非法律部門所能單獨完成，必須合同管理并非法律部門所能單獨完成，必須由各個部門各司其職分工配合。由各個部門各司其職分工配合。 當(dāng)前的合同管理，還有很大的提升空間。當(dāng)前的合同管理，還有很大的提升空間。 二、走出合同管理的誤區(qū)二、走出合同管理的誤區(qū)412022-2-93.1 3.1 不同層面需要不同的文本不同層面需要不同的文本 業(yè)務(wù)層面業(yè)務(wù)層

26、面僅有合同正常履行必備條款僅有合同正常履行必備條款 商務(wù)層面商務(wù)層面滿足常規(guī)商業(yè)活動需求滿足常規(guī)商業(yè)活動需求 專業(yè)層面專業(yè)層面細分合同內(nèi)容、解決常見問題細分合同內(nèi)容、解決常見問題 專家層面專家層面商務(wù)及法律事務(wù)的有機結(jié)合商務(wù)及法律事務(wù)的有機結(jié)合 除了交易地位外，合同水平需要與企業(yè)除了交易地位外，合同水平需要與企業(yè)管理能力、員工素質(zhì)相適應(yīng)。管理能力、員工素質(zhì)相適應(yīng)。三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理422022-2-93.2 3.2 合同文本的核心是合同文本的核心是交易目的交易目的： 交易目的交易目的進行交易的真正動機進行交易的真正動機 合同目的合同目的合同中反映出來的交易目的

27、合同中反映出來的交易目的合同目的的意義：合同目的的意義： 解釋合同解釋合同明確不明事項明確不明事項 判定責(zé)任判定責(zé)任按有利于實現(xiàn)合同目的按有利于實現(xiàn)合同目的 可得利益可得利益簽訂合同時能夠預(yù)見簽訂合同時能夠預(yù)見三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理432022-2-93.3 3.3 合同的四個基本功能：合同的四個基本功能： 鎖定交易平臺、鎖定交易內(nèi)容鎖定交易平臺、鎖定交易內(nèi)容 鎖定交易方式、鎖定問題處理鎖定交易方式、鎖定問題處理合同是：合同是： 雙方利益博弈的平衡點雙方利益博弈的平衡點 作為意思自治的證據(jù)作為意思自治的證據(jù) 承擔(dān)民事責(zé)任的依據(jù)承擔(dān)民事責(zé)任的依據(jù)三、合同文本類法律風(fēng)

28、險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理442022-2-93.4 3.4 合同基本條款的常見問題：合同基本條款的常見問題： 當(dāng)事人及其住所交易平臺及附隨義務(wù)履行 合同標(biāo)的交易什么？表面的與內(nèi)在的 數(shù)量與價款或報酬數(shù)、量、計算標(biāo)準 標(biāo)的質(zhì)量與價相關(guān)、“國標(biāo)”并非最優(yōu) 履行期限及方式怎么交易更實用？ 三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理452022-2-93.4 3.4 合同基本條款的常見問題合同基本條款的常見問題 結(jié)算期限與方式結(jié)算的前提？付錢合同？ 檢驗方法分清清點與質(zhì)量驗收 違約責(zé)任有意義的與無意義的約定爭議解決方法問題處理模塊 三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理

29、462022-2-93.5 合同內(nèi)在質(zhì)量的五個方面：合同內(nèi)在質(zhì)量的五個方面： 主體資格的合格性主體資格的合格性簽訂及履行合同的資格簽訂及履行合同的資格約定內(nèi)容的合法性約定內(nèi)容的合法性實體內(nèi)容及表述合法實體內(nèi)容及表述合法合同條款的實用性合同條款的實用性基本條款外的實用條款基本條款外的實用條款權(quán)利義務(wù)的明確性權(quán)利義務(wù)的明確性明確、可識別的義務(wù)明確、可識別的義務(wù)交易目的的滿足性交易目的的滿足性充分實現(xiàn)交易目的條款充分實現(xiàn)交易目的條款三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理472022-2-93.6 合同外在質(zhì)量的五個方面：合同外在質(zhì)量的五個方面： 結(jié)構(gòu)體系的清晰度結(jié)構(gòu)體系的清晰度清晰的結(jié)

30、構(gòu)框架是基礎(chǔ)清晰的結(jié)構(gòu)框架是基礎(chǔ)功能模塊的完備度功能模塊的完備度模塊完備避免大的缺陷模塊完備避免大的缺陷整體思維的嚴謹度整體思維的嚴謹度環(huán)環(huán)相扣、滴水不漏環(huán)環(huán)相扣、滴水不漏語言表達的精確度語言表達的精確度只能按預(yù)想去理解執(zhí)行只能按預(yù)想去理解執(zhí)行版面安排的美觀度版面安排的美觀度體現(xiàn)工作作風(fēng)與形象體現(xiàn)工作作風(fēng)與形象三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理482022-2-93.7 3.7 合同中的法律風(fēng)險防控措施合同中的法律風(fēng)險防控措施 提升交易安全的措施：提升交易安全的措施： 主義務(wù)的后履行、階段性義務(wù)的后履行主義務(wù)的后履行、階段性義務(wù)的后履行 擔(dān)保、違約金、盡職調(diào)查擔(dān)保、違約金、盡

31、職調(diào)查 避免責(zé)任過大的措施：避免責(zé)任過大的措施： 分割標(biāo)的以分散風(fēng)險分割標(biāo)的以分散風(fēng)險 限定違約責(zé)任以分散風(fēng)險限定違約責(zé)任以分散風(fēng)險 設(shè)定退出機制設(shè)定退出機制三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理492022-2-93.8 3.8 最大限度地使用約定權(quán)最大限度地使用約定權(quán)三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理 以直接約定代替交易習(xí)慣：以直接約定代替交易習(xí)慣：在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。 交易習(xí)慣由提出主張的一方承擔(dān)舉證責(zé)任交易習(xí)慣由提出主張的一方承擔(dān)舉證責(zé)任以合同義務(wù)替代附

32、隨義務(wù)：主合同義務(wù)、從合同義務(wù)、附隨義務(wù)502022-2-93.9 高效的企業(yè)合同文本管理方法高效的企業(yè)合同文本管理方法以專業(yè)的方式設(shè)計或調(diào)整合同：以專業(yè)的方式設(shè)計或調(diào)整合同： 法律環(huán)境調(diào)研、法律環(huán)境調(diào)研、常見問題的解決常見問題的解決 重點在于解決法律盲區(qū)權(quán)利義務(wù)重點在于解決法律盲區(qū)權(quán)利義務(wù)有效的合同文本管理：有效的合同文本管理： 合同文本的標(biāo)準化、合同文本的標(biāo)準化、體系化、無關(guān)化體系化、無關(guān)化 合同文本結(jié)構(gòu)化、模塊化、秩序化、無關(guān)化合同文本結(jié)構(gòu)化、模塊化、秩序化、無關(guān)化三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理512022-2-9三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理

33、3.10 3.10 履行特殊法定義務(wù)履行特殊法定義務(wù)（格式合同格式合同6）： 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明。 采取合理的方式 提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。522022-2-93.11 3.11 無名合同的法律適用無名合同的法律適用法律適用規(guī)則法律適用規(guī)則 其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 分則或其他法律無明文規(guī)定的合同，適用總則規(guī)分則或其他法律無明文規(guī)定的合同，適用總則規(guī)定并可參照分則或其他法律最相類

34、似的規(guī)定。定并可參照分則或其他法律最相類似的規(guī)定。 法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理532022-2-93.12 合同條款中可能需要增加的內(nèi)容合同條款中可能需要增加的內(nèi)容指定聯(lián)系人問題：指定聯(lián)系人問題： 以明確的、指定聯(lián)系人的指令，避免責(zé)任不清以明確的、指定聯(lián)系人的指令，避免責(zé)任不清 簽約資格條款問題：簽約資格條款問題： 約定對方在簽訂及履行合同的資格方面的責(zé)任約定對方在簽訂及履行合同的資格方面的責(zé)任 界定各方責(zé)任范圍：界定

35、各方責(zé)任范圍： 權(quán)利義務(wù)的時間范圍權(quán)利義務(wù)的時間范圍 權(quán)利義務(wù)的地域、當(dāng)事人范圍權(quán)利義務(wù)的地域、當(dāng)事人范圍三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理542022-2-9三、合同文本類法律風(fēng)險管理三、合同文本類法律風(fēng)險管理 總結(jié)：總結(jié)： 合同文本法律風(fēng)險管理的核心，是圍繞交易目的和交易環(huán)境，對交易進行商務(wù)及法律上的安排。 合同文本的最終形態(tài)，不僅取決于行業(yè)特征和交易內(nèi)容，還取決于交易地位。 未能將經(jīng)常使用的交易文本標(biāo)準化、系列化，合同管理的效率就無從談起。552022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理 4.1 4.1 合同行為法律風(fēng)險管理的空白合同行為法律風(fēng)險

36、管理的空白 除了文本管理之外，與合同簽訂、履行有關(guān)的大量行為同樣需要管理，而且更需管理。 供應(yīng)商選擇審核資格、確定規(guī)則（框架合同） 分銷商管理規(guī)范分銷行為、確保資金安全 自身行為管理充分利用權(quán)利、避免法律風(fēng)險 合同管理的相關(guān)制度、流程562022-2-94.2 4.2 合同生效前的法律風(fēng)險管理合同生效前的法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理對于合同成立及生效的控制對于合同成立及生效的控制 要約與承諾、成立與生效要約與承諾、成立與生效 附生效條件或解除條件的合同附生效條件或解除條件的合同 附生效期限或終止期限的合同附生效期限或終止期限的合同 需依法批準、登記生效的合同

37、需依法批準、登記生效的合同 以實際履行為生效的合同以實際履行為生效的合同 以確認書方式成立的合同（以確認書方式成立的合同（C33C33） 572022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理通過要約、承諾控制管轄地點：通過要約、承諾控制管轄地點： “承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。” 4.2 4.2 合同生效前的法律風(fēng)險管理合同生效前的法律風(fēng)險管理582022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理慎對締約過失責(zé)任：慎

38、對締約過失責(zé)任： 假借訂立合同，惡意進行磋商； 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況； 有其他違背誠實信用原則的行為。 泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂糜喠⒑贤^程中泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂糜喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密知悉的商業(yè)秘密 4.2 4.2 合同生效前的法律風(fēng)險管理合同生效前的法律風(fēng)險管理592022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理4.2 4.2 合同生效前的法律風(fēng)險管理合同生效前的法律風(fēng)險管理 效力待定合同的撤銷與追認效力待定合同的撤銷與追認（1111、 12 12 ）： 追認的意思表示到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同

39、，被代理人已開始履行合同義務(wù)，視為對合同的追認。 相對人可催告法定代理人在一個月內(nèi)追認合同 善意相對人在合同被追認之前有權(quán)撤銷合同，撤銷以通知的方式作出。 602022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理4.3 4.3 合同生效后的法律風(fēng)險管理合同生效后的法律風(fēng)險管理抗辯權(quán)：抗辯權(quán)：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán) 經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 612022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理4.3 4.3 合同生效后的法律風(fēng)

40、險管理合同生效后的法律風(fēng)險管理 履行中的代位權(quán)履行中的代位權(quán)（C73C73、 11 11 ）： 債權(quán)人可向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán) ： 債權(quán)合法； 債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，損害債權(quán)人利益； 債務(wù)人的債權(quán)已到期； 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身。622022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理4.3 4.3 合同生效后的法律風(fēng)險管理合同生效后的法律風(fēng)險管理履行中的撤銷權(quán)履行中的撤銷權(quán)（ C74 C74 、2626）： 債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且受讓人知道該情形的，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求法院撤銷債務(wù)人的行為。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。 632022-2-9四、合同行為類法律風(fēng)險管理四、合同行為類法律風(fēng)險管理注：行使撤銷權(quán)的不合理價格注：行使撤銷權(quán)的不合理價格（19 ） ： 轉(zhuǎn)讓價達不