經(jīng)濟(jì)法（第二版） 第五章合同法律制度（二）

1、第五章 合同法律制度第一節(jié)第一節(jié) 概述概述第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力第四節(jié)第四節(jié) 第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止 第六節(jié)第六節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任 第七節(jié)第七節(jié) 幾種典型的合同幾種典型的合同 第五章 合同法律制度第五節(jié)第五節(jié) 變更、轉(zhuǎn)讓與終止變更、轉(zhuǎn)讓與終止 合同的變更（廣義）合同的轉(zhuǎn)讓合同的變更（狹義）（合同內(nèi)容的變更）債權(quán)轉(zhuǎn)讓債務(wù)承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓一、合同的變更一、合同的變更( (一一) ) 合同變更的概念合同變更的概念廣義的合同變更，包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更，狹義的合同變更是指合同內(nèi)容的變更，具體來說，是指

2、在合同成立以后、尚未履行完畢之前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進(jìn)行修改或補(bǔ)充達(dá)成協(xié)議。( (二二) ) 合同變更的條件合同變更的條件1. 原已存在著有效的合同關(guān)系2. 合同內(nèi)容發(fā)生變化3. 當(dāng)事人就合同的變更已經(jīng)協(xié)商一致一、合同的變更一、合同的變更(三三) 合同變更的效力合同變更的效力1. 合同的變更是在保持原合同關(guān)系的基礎(chǔ)上，使合同的內(nèi)容發(fā)生變化，其實質(zhì)是以變更后的合同代替了原合同。2. 合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。3. 合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓(一一) 債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓1. 概述債

3、權(quán)轉(zhuǎn)讓即債權(quán)人將依據(jù)合同所享有的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。其中的債權(quán)人叫做讓與人，第三人稱為受讓人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓2. 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力(1) 債權(quán)轉(zhuǎn)讓在讓與人與受讓人之間發(fā)生的效力，主要表現(xiàn)在： 債權(quán)人發(fā)生變化。 從權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。 讓與人對轉(zhuǎn)讓的債權(quán)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。 讓與人應(yīng)將合同權(quán)利的證明文件等全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權(quán)利所必要的一切情況。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓(2) 債權(quán)轉(zhuǎn)讓在受讓人與債務(wù)人之間發(fā)生的效力，主要表現(xiàn)在： 在全部債

4、權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，合同主體變?yōu)閭鶆?wù)人和受讓人。 債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓(二二) 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān) 1. 概述債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，當(dāng)事人將依據(jù)合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓2. 債務(wù)承擔(dān)的效力(1) 債務(wù)如果是全部轉(zhuǎn)讓，讓與人的債務(wù)人地位被受讓人取代，受讓人因債務(wù)承擔(dān)而在合同之債中獲得債務(wù)人的法律地位。債務(wù)如果是部分轉(zhuǎn)讓，則讓與人與受讓人為共同債務(wù)人。(2) 抗辯權(quán)及從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移。

5、二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓(三三) 債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指原合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由該第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的法律現(xiàn)象。在概括轉(zhuǎn)讓的情形下，當(dāng)事人一方將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，須經(jīng)對方同意。二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓包括兩種情形，即：1. 合同承受，又稱合同承擔(dān)，是指合同關(guān)系的一方當(dāng)事人將其合同上的權(quán)利義務(wù)全部地轉(zhuǎn)移給第三人，由該第三人在轉(zhuǎn)移范圍內(nèi)承受自己在合同上的地位，享受合同權(quán)利并負(fù)擔(dān)合同義務(wù)。2. 企業(yè)的合并與分立。三三、合同的、合同的終止終止(一一) 合同終止的概念合同終止

6、的概念合同的終止，也叫合同的消滅，是指當(dāng)事人之間合同關(guān)系的結(jié)束和當(dāng)事人債權(quán)債務(wù)的不復(fù)存在。三三、合同的、合同的終止終止(二) 合同終止的原因1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2.合同解除3.債務(wù)相互抵消4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5.債權(quán)人免除債務(wù)6.債權(quán)債務(wù)同歸于一人一、違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任概述(一一) 違約責(zé)任的概念和特征違約責(zé)任的概念和特征違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任具有以下法律特征。1. 違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不按約定履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任。2. 違約責(zé)任具有相對性。3. 違約責(zé)任具有強(qiáng)制性和任意性的雙重屬性。第六節(jié)第六節(jié)

7、違約責(zé)任違約責(zé)任二、違約行為形態(tài)二、違約行為形態(tài)(一一) 預(yù)期違約預(yù)期違約預(yù)期違約也稱先期違約，是指在履行期限到來之前，一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者以自己的行為表明其在履行期到來后將不可能履行合同。預(yù)期違約包括明示毀約和默示毀約兩種類型。1. 明示毀約2. 默示毀約(二二) 實際違約實際違約是指當(dāng)事人一方在合同履行期限到來后不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。實際違約包括不履行合同和不適當(dāng)履行。1. 不履行合同：是指當(dāng)事人根本就沒有實施履行合同義務(wù)的行為。具體表現(xiàn)為履行不能和拒不履行。(1)履行不能(2)拒不履行2. 不適當(dāng)履行(1) 不完全履行(2) 遲延

8、履行(3) 加害履行(4) 瑕疵履行(5) 其他不適當(dāng)履行的行為。三、違約責(zé)任的主要形式三、違約責(zé)任的主要形式(一一) 繼續(xù)履行繼續(xù)履行繼續(xù)履行，是指在合同當(dāng)事人未按照合同約定的內(nèi)容履行義務(wù)時，守約方可以請求人民法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的一種違約責(zé)任的承擔(dān)方式。因必須依靠國家強(qiáng)制才能實現(xiàn)，又被稱為強(qiáng)制履行。繼續(xù)履行依然是履行原合同債務(wù)，但與債務(wù)人在合同期限屆滿時主動履行合同債務(wù)不同的是，繼續(xù)履行是依靠國家公權(quán)力強(qiáng)制違約方履行合同以實現(xiàn)合同目的。(二二) 賠償損失賠償損失賠償損失是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失，依法或根據(jù)合同規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。違約責(zé)任以補(bǔ)償性

9、為原則，即違約責(zé)任旨在彌補(bǔ)或補(bǔ)償因違約而給對方所造成的損害。因此，法律要求以實際損失作為確定損失賠償額的標(biāo)準(zhǔn)。(三三) 支付違約金支付違約金違約金是指一方當(dāng)事違約時按照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人之間的約定向另一方支付的一定數(shù)額的貨幣。合同法第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 (四四) 定金責(zé)任定金責(zé)任定金 ，是指當(dāng)事人一方在合同履行之前，在應(yīng)給付數(shù)額內(nèi)預(yù)先支付另一方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。定金既是一種債的擔(dān)保形式，又是一種違約責(zé)任形式。合同法第一百一十六條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，有約定定金的，一方違約

10、時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。關(guān)于定金的相關(guān)規(guī)定，前面已經(jīng)述及，在此不再贅述。(五五) 其他補(bǔ)救措施其他補(bǔ)救措施其他補(bǔ)救措施是與繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金、定金責(zé)任相并列的一種違約責(zé)任形式。其他補(bǔ)救措施形式多樣，如質(zhì)量不符合約定時，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任；再如履行地點不正確，債權(quán)人要求按照正確的地點履行等都屬于其他補(bǔ)救措施?！纠考着c乙簽訂了一份荔枝購銷合同，約定甲向乙交付20萬公斤荔枝，價款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如果任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。后甲將荔枝賣于丙而無法向乙交

11、付荔枝，乙向甲主張哪種違約責(zé)任既可以最大限度的保護(hù)自己的利益，又能得到法院的支持？四、違約責(zé)任的免除四、違約責(zé)任的免除違約責(zé)任的免除是指在合同的履行過程中，由于法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的免責(zé)事由致使當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，當(dāng)事人可以免于承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)合同法的規(guī)定，免責(zé)事由包括以下兩個方面。(一一) 法定免責(zé)事由法定免責(zé)事由1. 不可抗力不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象。2. 法律的特別規(guī)定(二二) 約定免責(zé)事由約定免責(zé)事由約定的免責(zé)事由是指當(dāng)事人在合同中以免責(zé)條款的方式約定的可以排除或者限制其未來責(zé)任的事由。五、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系五、違約

12、責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系(一一) 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任是最主要的兩類民事責(zé)任，二者存在以下差異：1.責(zé)任構(gòu)成的基礎(chǔ)不同2.責(zé)任的規(guī)則原則不同3.責(zé)任的構(gòu)成要件不同4.責(zé)任的賠償范圍不同5.責(zé)任方式不同 (二二) 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合廣義的責(zé)任競合，是指同一法律事實的出現(xiàn)會產(chǎn)生兩種以上法律責(zé)任的現(xiàn)象。狹義的責(zé)任競合，是指同一法律事實的出現(xiàn)會產(chǎn)生兩種以上的相互沖突的同一性質(zhì)的法律責(zé)任的現(xiàn)象。合同法第一百二十三條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或依照其他法律要求其

13、承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?一、買賣合同一、買賣合同(一一) 買賣合同的概念和特征買賣合同的概念和特征買賣合同是一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，對方當(dāng)事人以支付價款為代價接受標(biāo)的物所有權(quán)的協(xié)議。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方當(dāng)事人稱為出賣人，接受標(biāo)的所有權(quán)，并支付價金的當(dāng)事人稱為買受人。第七節(jié)第七節(jié) 幾種典型的合同幾種典型的合同買賣合同具有以下法律特征：1. 買賣合同是有償合同2. 買賣合同是雙務(wù)合同3. 買賣合同是不要式合同4. 買賣合同是諾成合同(二二) 買賣合同的內(nèi)容買賣合同的內(nèi)容合同法的規(guī)范大多數(shù)屬于任意性規(guī)范，只有少數(shù)屬于強(qiáng)制性規(guī)范。只要合同當(dāng)事人不違反合同法的強(qiáng)制性規(guī)范，可以任意地約定合同的內(nèi)容。1.標(biāo)的2.

14、質(zhì)量和數(shù)量3.價款4.履行期限、履行地點和履行方式5.違約責(zé)任(三三) 買賣合同的效力買賣合同的效力買賣合同的效力是指生效買賣合同所具有的法律約束力。1. 出賣人的義務(wù)(1) 交付標(biāo)的物(2)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)(3)擔(dān)保標(biāo)的物無瑕疵2. 買受人的義務(wù)(1)支付價金(2) 接受標(biāo)的物(四四) 買賣合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)與利益承受買賣合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)與利益承受1. 風(fēng)險負(fù)擔(dān)是指買賣合同的標(biāo)的物由于不可歸責(zé)于買賣合同雙方當(dāng)事人的事由毀損、滅失所造成的損失應(yīng)由誰來承擔(dān)。2. 利益承受利益承受是指標(biāo)的物于買賣合同訂立后所生的孳息的歸屬?！纠繌埬车侥成虉鲑徺I摩托車，張某挑選后決定購買價格為8000元的摩托車一輛，

15、張某當(dāng)時就付清價款并約定第二天取貨。為防止摩托車被別人買走，商場將張某挑選的摩托車放到了商店的后院。不幸，該車當(dāng)晚被盜。第二天張某來取貨時發(fā)現(xiàn)摩托車被盜，遂要求商場返還自己已經(jīng)支付的8000元，商場稱自己并不承擔(dān)摩托車被盜的責(zé)任。問：本案中，摩托車丟失的責(zé)任由誰承擔(dān)？二、租賃合同二、租賃合同(一一) 租賃合同的概念和特征租賃合同的概念和特征租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租賃合同具有以下特征：1. 租賃合同是轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)使用權(quán)、收益權(quán)的合同2. 租賃合同是雙務(wù)、有償合同3. 租賃合同為諾成合同4. 租賃合同具有臨時性(二二) 租賃合同的內(nèi)容租賃合同的內(nèi)容租賃合同

16、的主要內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及支付期限和方式、租賃物維修等條款，具體內(nèi)容由雙方當(dāng)事人進(jìn)行約定。(三三) 租賃合同的分類租賃合同的分類1. 定期租賃與不定期租賃以租賃合同是否有固定期限為標(biāo)準(zhǔn)。此外，在下列兩種情況下，租賃合同也為不定期租賃合同： 當(dāng)事人在租賃合同中將租賃期限約定為6個月以上，但未采取書面形式的，視為不定期租賃合同； 租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。2. 動產(chǎn)租賃與不動產(chǎn)租賃以租賃合同的標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，可將租賃合同分為動產(chǎn)租賃合同和不動產(chǎn)租賃合同。以動產(chǎn)為標(biāo)的物的租賃合同，為動產(chǎn)租賃合同；以不

17、動產(chǎn)為標(biāo)的物的租賃合同為不動產(chǎn)租賃合同。 (四四) 租賃合同的效力租賃合同的效力租賃合同的效力主要體現(xiàn)為：1. 出租人的義務(wù) (1) 交付租賃物并保證承租人正常使用、收益的義務(wù) (2)租賃物的修繕義務(wù)(3)出租人的瑕疵擔(dān)保義務(wù)(4)接受租賃物和返還押金、擔(dān)保物的義務(wù)利。2. 承租人的義務(wù)(1)支付租金的義務(wù)(2) 按照合同約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物的義務(wù)(3) 妥善保管租賃物的義務(wù)(4) 返還租賃物的義務(wù)(5)不作為義務(wù)3. 特別效力(1) 承租人獲取租賃物收益的權(quán)利(2) 租賃合同的對抗效力(3) 承租人的優(yōu)先購買權(quán)三、贈與合同三、贈與合同(一一) 贈與合同的概念和特征贈與合同的概

18、念和特征贈與合同是指贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受該贈與的合同。贈與合同具有以下特征：1. 贈與合同為轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同2. 贈與合同為單務(wù)、無償合同3. 贈與合同為諾成合同4. 贈與合同為不要式合同(二二) 贈與合同的效力贈與合同的效力贈與人的義務(wù)主要有以下幾項：1. 依照約定交付贈與標(biāo)的物的義務(wù)2. 瑕疵擔(dān)保義務(wù)(三三) 贈與合同的終止贈與合同的終止1. 贈與合同的任意撤銷2. 贈與合同的法定撤銷3. 贈與合同的法定解除四、借款合同四、借款合同(一一) 借款合同的概念和特征借款合同的概念和特征借款合同，是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。其中向?qū)Ψ浇杩畹囊环椒Q為借款人，出借錢款的一方稱為貸款人。借款合同具有下列特征：1. 借款合同是以轉(zhuǎn)讓貨幣所有權(quán)為目的的合同2. 借款合同是以貨幣為標(biāo)的物的合同3. 借款合同的貸款人包括金融機(jī)構(gòu)和自然人 (二二)