淺談商標淡化的構(gòu)成要件

1、淺談商標淡化的構(gòu)成要件商標淡化是削弱、沖淡他人具有一定知名度的商標的顯著性和識別性的行為，商標淡化的構(gòu)成，是指判斷某個行為是否構(gòu)成商標淡化所必須具備的要件的總和，這些要件就是商標淡化的構(gòu)成要件。研究商標淡化的構(gòu)成，實際上就是研究商標淡化作為一種侵害商標權(quán)的行為，需要具備哪些構(gòu)成要件。它是判斷某種行為是否構(gòu)成商標淡化的依據(jù)和標準，也是區(qū)分傳統(tǒng)商標侵權(quán)行為與商標淡化行為的依據(jù)和標準。具體說來，商標淡化包括以下幾個構(gòu)成要件：1、行為人實施了淡化他人商標的行為首先，行為人使用的商標是與他人商標相同或相似的商標。行為人實施淡化他人商標的行為，既可以使用與他人商標完全相同的商標，也可以是使用與他人商標相似

2、的商標。至于如何判斷商標的相同或相似，請參閱本文第四章第三節(jié)。其次，被淡化的商標須具有一定的知名度。侵權(quán)人要淡化他人的商標，則要求被淡化的商標在市場上必須具有一定的知名度。事實上，這種知名度正是商標淡化行為的前提和基礎(chǔ)。對商標淡化行為人來說，被淡化的商標的知名度就意味著利潤和財富，沒有多少知名度的商標，并不值得行為人實施商標淡化行為，因為這并不能使商標淡化行為人獲得多少利益。那么，如何判斷商標的知名度?一件商標要達到多大的知名度，才能夠被他人淡化?作者認為，如果商標與其所標志的商品或服務(wù)之間具有唯一的聯(lián)系，并且這種聯(lián)系得到了消費者的認可，則可以說該商標具有了很高的知名度，可以成為被他人淡化的商

3、標;如果這種聯(lián)系不是唯一的，但消費者一提到該商標，通常聯(lián)想或首先聯(lián)想到的是它所標志的商品或服務(wù)，則該商標仍可被認定為具有相當知名度，能夠成為被淡化的對象;如果該商標沒有能夠建立起這種穩(wěn)定的聯(lián)系，或者說這種聯(lián)系不足以引起消費者的認同，則不能認定該商標具有較高的知名度，也就不能成為被淡化的對象。因此，從某種程度上講，判定商標的知名度，就是判定該商標與它所標志的商品或服務(wù)的聯(lián)系以及這種聯(lián)系被消費者認同的程度。2、這種行為必須有可能給被淡化的商標和商標權(quán)人造成實際損失，或者已經(jīng)造成了這種損失商標淡化最初是作為對馳名商標的特殊保護措施而產(chǎn)生的，它并不要求淡化行為給權(quán)利人帶來實際的損失(當然也不排除實際損

4、失的發(fā)生)，只要這種行為有給權(quán)利人造成損失的可能性，而這種可能性又是實際存在的，而不是權(quán)利人憑空杜撰或主觀臆造的，就構(gòu)成商標淡化，受到法律的規(guī)范。3、商標淡化行為人的主觀過錯過錯是指行為人在實施加害行為時的主觀意志狀態(tài)，它“標志著行為人在實施加害行為時對社會利益和他人利益的輕慢，及對義務(wù)和公共行為準則的漠視” 5。由于這種輕慢和漠視，行為人理應(yīng)受到譴責和懲戒。商標淡化是一種侵權(quán)行為，行為人必須在主觀上具有過錯，才能構(gòu)成商標淡化，沒有過錯的行為，不具備主觀可歸責性，則不能構(gòu)成商標淡化。商標淡化行為人的主觀過錯，是指行為人在實施商標淡化行為時的主觀意志狀態(tài)，包括故意和過失兩種形態(tài)。所謂故意，是指行

5、為人明知自己的行為會淡化他人具有一定知名度的商標，仍然刻意追求或者放任這種損害結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài);所謂過失，是指行為人不知道自己的行為會淡化他人具有一定知名度的商標或者自以為自己的行為不會淡化他人具有一定知名度的商標的主觀心理狀態(tài)。商標淡化行為人的主觀過錯，是決定責任歸屬的需要，也是決定責任范圍的需要。在通常情況下，加害人只有在具有主觀過錯的情況下，才承擔法律責任，而且，承擔責任的范圍，往往與過錯程度成正比。當然，在法律有特別規(guī)定的情況下，行為人即使沒有過錯也要承擔法律責任。如果行為人實施商標淡化行為是出于主觀故意，即明知自己的行為會導(dǎo)致淡化他人商標的后果，而依然為之，或者其實施商標淡化行

6、為的目的就是要利用他人具有一定知名度的商標的巨大聲譽，并且也能夠或者已經(jīng)預(yù)見到其行為會沖淡、削弱他人商標的顯著性和識別性，玷污該商標的純潔性，損害了該商標所承載的商譽，則該行為肯定構(gòu)成商標淡化。如果行為人實施商標淡化行為是出于過失，即他并不知道自己的行為會產(chǎn)生淡化他人商標的后果，或者自以為其行為不會產(chǎn)生淡化他人商標的后果，但該行為客觀上卻產(chǎn)生了淡化他人商標的后果，則行為人的行為依然構(gòu)成商標淡化。研究商標淡化行為人主觀上的故意或過失具有重要意義。首先，只有具備主觀過錯，才能構(gòu)成商標淡化，沒有過錯的行為，一般不是商標淡化行為。其次，具體研究行為人主觀上的故意或過失，有利于明確行為人承擔責任的方式、

7、范圍。一般說來，行為人如果故意實施商標淡化行為，則承擔的責任要重得多，尤其是要承擔比較重的損害賠償責任，但如果是過失實施商標淡化行為，則承擔的責任范圍要小得多，而且，往往不會承擔損害賠償責任，或者只承擔較輕的賠償責任。甚至，在某些情況下，不具有主觀故意的行為人有可能不承擔法律責任，或只承擔較少的責任。例如，巴黎公約第6條規(guī)定，對馳名商標的淡化，行為人若是惡意的，則權(quán)利人隨時可以要求成員國的有關(guān)主管機關(guān)撤銷行為人對該商標的申請注冊，并禁止其使用，還可以采取一定的制裁措施;若行為人只是無意間構(gòu)成了對他人在先馳名商標的淡化，則權(quán)利人的上述權(quán)利須在固定期限(至少5年)內(nèi)行使。這里的固定期限是一個除斥期

8、間，如果權(quán)利人沒有在這個固定期限內(nèi)行使上述權(quán)利，則行為人將不再承擔商標淡化的法律責任，并可能取得繼續(xù)使用該商標的權(quán)利。這里需要研究的一個問題是：商標淡化是否要求有實際的損害后果?我們知道，商標淡化是一種民事侵權(quán)行為，應(yīng)當承擔相應(yīng)的民事侵權(quán)責任。在民法上，侵權(quán)責任有嚴格的構(gòu)成要件。無論是四要件說，還是三要件說，甚至在作為特殊侵權(quán)責任歸責原則的公平責任和無過錯責任中，都離不開損害事實的要件 6，都強調(diào)損害后果對侵權(quán)行為構(gòu)成的重要性，如果沒有實際的損害后果，往往不能成立侵權(quán)責任。但是，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，卻存在弱化這一要件的跡象和趨勢 7。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責任中，一般不要求有實際的損害后果的出現(xiàn)，這在一定

9、程度上也是由于知識產(chǎn)權(quán)對象的無形性特征決定的。商標淡化最初是對馳名商標的一種特殊保護，它并不要求實際損害后果。馳名商標由于其巨大的聲譽，凝結(jié)了消費者充足的信賴，消費者購物時通常并不詳細查看該商標所標記的商品或服務(wù)，僅僅憑借其對該商標的特殊信賴就足夠了。正是由于馳名商標所具有的特殊信譽，任何侵害馳名商標的權(quán)利的行為都有可能給馳名商標的聲譽造成某種損害。即使這種損害尚未實際發(fā)生，但鑒于該損害一旦發(fā)生就會造成的巨大的危害后果，而這種損害后果具有不可逆性，故一般都認為，商標淡化并不要求必須具備實際的損害后果，而只要有發(fā)生這種損害后果的可能性就可以了，即使商標淡化的范圍已經(jīng)擴展到馳名商標以外的其他具有一定知名度的商標，情況依然是這樣。可見，作為一種對具有相當聲譽的商標的特殊保護措施，商標淡化并不要求有實際損害后果的發(fā)生，它只要有發(fā)生損害結(jié)果的可能性即可。研究商標淡化構(gòu)成具有重要的意義。商標淡化作為侵害商標權(quán)的一種形態(tài)，同時也是一種民事侵權(quán)行為，但它卻具有和一般民事侵權(quán)責任不同的構(gòu)成