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文檔簡介
1、 論具體對象錯誤與具體方法錯誤的區(qū)分張爽【學(xué)科分類】刑法總則【出處】法學(xué)評論2011年第4期【摘要】將具體的事實錯誤理解成同一犯罪構(gòu)成內(nèi)錯誤并不妥當(dāng),具體的對象錯誤和具體的方法錯誤都要涉及不同的犯罪構(gòu)成;行為人所現(xiàn)實認識到的攻擊對象與行為人欲攻擊的對象不一致,而這兩種對象同質(zhì)的情況;具體的方法錯誤是指行為人未能按預(yù)想損害所欲攻擊的對象,而損害未欲攻擊的對象,該損害與預(yù)想的損害同質(zhì)的情況;兩者的區(qū)分一般要從著手之后的行為以及故意個別化的角度來把握。 【關(guān)鍵詞】具體的對象錯誤;具體的方法錯誤;區(qū)分 【寫作年份】2011年【正文】
2、 具體的事實錯誤可以分為具體的對象錯誤、具體的方法錯誤和因果關(guān)系的錯誤。在其中,爭議最大的是具體的方法錯誤。這種爭議從表面上來看,是具體符合說、犯罪計劃說和法定符合說等不同學(xué)說間對構(gòu)成要件符合程度的判斷不同造成的對立。從根本上分析,是對錯誤的基本問題未能有比較明晰的理解。比較重要的問題之一是對具體對象錯誤和具體方法錯誤的區(qū)分,區(qū)分標準的模糊和隨意,導(dǎo)致學(xué)說對立的根基存在重大缺陷。本文擬對具體對象錯誤和具體方法錯誤進行區(qū)分,以便為具體對象錯誤和具體方法錯誤的認定提供必要的前提。一、具體的事實錯誤的稱謂之辯一般認為,錯誤發(fā)生在一構(gòu)成要件的范圍內(nèi)和錯誤發(fā)生在不同的構(gòu)成要件之間。
3、從來,一般把前者稱為具體性事實的錯誤,把后者稱為抽象性事實的錯誤。因此,前者可以稱為同一構(gòu)成要件內(nèi)的錯誤,后者可以稱為不同構(gòu)成要件間的錯誤。在這種認定模式下,具體的事實錯誤可以認定為行為人誤把甲對象當(dāng)做乙對象加以侵害,而甲對象與乙對象處于同一犯罪構(gòu)成內(nèi),行為人的認識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構(gòu)成的情況。而具體的方法錯誤(行為差誤、打擊錯誤)是指由于行為本身的差誤,導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對象與實際損害的對象不一致,但這種不一致仍然沒有超出同一犯罪構(gòu)成的情形。值得懷疑的是,這種以是否超出同一構(gòu)成要件來區(qū)分錯誤的標準,也許并沒有說明錯誤的實質(zhì)。在對象錯誤中,最典型的例子是行為人本欲殺甲,卻誤把乙當(dāng)做甲
4、進行殺害。對于這種情況,刑法理論基本取得共識,認為行為人的行為構(gòu)成故意殺人罪。因為,對于行為人所瞄準的對象來說,發(fā)生了他所預(yù)想的結(jié)果,至于子彈射中的是甲還是乙,在對行為人進行譴責(zé)的時候,并不重要,二者都是刑法上的故意殺人罪所保護的生命法益。從這個角度來說,似乎可以認為,對象錯誤是典型的同一構(gòu)成要件內(nèi)的錯誤。然而,仍會有學(xué)者基于行為計劃的觀念認為,當(dāng)人們不是把行為人對實施構(gòu)成行為時的行為對象的地點的想象,而是把他對被害人個人身份的想象,宣布為在客觀上對計劃的實現(xiàn)有重大意義的時候,在對人身的認識錯誤方面,就會得出這個結(jié)論:這個計劃是失敗了,必須認定的只有一個對犯罪未遂的處罰。如此,同一構(gòu)成要件的構(gòu)
5、成要件到底是哪一個構(gòu)成要件,是故意殺人罪的既遂構(gòu)成要件,還是在日本和我國都承認的修正的故意殺人罪的未遂要件?如果結(jié)合方法錯誤,則更容易說明。這種對具體的方法錯誤的理解存在比較明顯的問題。首先,一般會認為,具體的方法錯誤屬于同一構(gòu)成要件的錯誤的子類型,即行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實在同一構(gòu)成要件的范圍內(nèi)。這個長期被學(xué)界所接受的分類實際上并不能合理概括具體的方法錯誤這一概念的本質(zhì)。如上述所舉的例子,只有法定符合說才認為構(gòu)成故意殺人的既遂,因此所認識的事實與實際發(fā)生的實施在同一構(gòu)成要件的范圍內(nèi)。而具體符合說則認為構(gòu)成故意殺人罪的未遂和過失致人死亡罪。即所認識的事實符合的構(gòu)成要件是故意殺人罪,而
6、實際發(fā)生的事實至少涉及到過失致人死亡罪。這明顯超過了同一構(gòu)成要件。況且,即使采法定符合說的學(xué)者,在對具體的方法錯誤的例子進行說明時,其表述往往是如有認為甲瞄準開槍,但是出人意料地打中了乙,導(dǎo)致乙死亡的情況。抑或為行為人瞄準甲開了槍,卻命中了站在甲旁邊的乙,致乙死亡。這種“出人意料”、“卻”等表示轉(zhuǎn)折的字眼,顯然是對過失的說明方式。因為,如果認為不是出人意料,則根本就沒有錯誤,談何錯誤論。即使是認為故意論和錯誤論是不同理論的學(xué)者,也非要先承認行為人同時存在故意和過失兩種不同的心態(tài),才可以開展進一步的討論。那就不可能避免對過失致人死亡的構(gòu)成要件的考量。而且,對具體方法的錯誤的定義應(yīng)該針對判斷之前的
7、事實狀態(tài),而不會關(guān)涉理論選擇后的結(jié)論??v然法定符合說認為構(gòu)成故意殺人罪一罪,也不能認為具體的方法錯誤是同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯誤。理論上強調(diào)具體的方法錯誤應(yīng)在同一構(gòu)成要件的范圍內(nèi),是為了跟抽象的事實認識錯誤相區(qū)分。實際上,從理論上的總結(jié)來看,具體的事實認識錯誤和抽象的事實認識錯誤之間的差別并不在于在多少個構(gòu)成要件的范圍內(nèi),而在于針對的對象是否同質(zhì)。所以在兩個對象同質(zhì)的時候,是具體的方法錯誤;在兩個對象不同質(zhì)的時候,是抽象的事實認識錯誤。故具體的方法錯誤所更應(yīng)該強調(diào)的不是是否在同一構(gòu)成要件的范圍內(nèi),而是對象是否同質(zhì)。而既然理論上已經(jīng)對錯誤的稱謂約定俗成,就應(yīng)遵循這一語境平臺。二、具體對象錯誤和具體方法
8、錯誤的類型具體的對象錯誤是對現(xiàn)有對象的認識存在錯誤,其類型只有一種,就是誤把甲當(dāng)做乙。長期以來,理論上拘泥于同一構(gòu)成要件下的錯誤這一錯誤的前提,往往只把既遂的情況下才可以認定為具體的對象錯誤,很少討論誤把甲當(dāng)做乙,而只是未遂或者中止的場合,如何處理。只要對象同質(zhì),不管既遂還是未遂,均可以認為是對象錯誤。此外,如果停留在預(yù)備階段,仍需要探討是否構(gòu)成故對象錯誤的余地,如尾隨錯誤的被害人。初步認為,這種情況也可以視為一種錯誤。就犯罪預(yù)備來說,比較準確地來說,其主觀心理態(tài)度應(yīng)該有預(yù)備故意和實行故意,所謂預(yù)備故意是準備犯罪的故意,所謂實行故意是針對未來實行行為的故意。在尾隨犯罪人而跟錯了人的時候,行為人
9、的主觀認識和客觀實施同樣不一致。應(yīng)當(dāng)作為對象錯誤來對待。故在單一的誤把甲當(dāng)做乙的基本類型下,復(fù)又可以分為四種類型,分別是既遂、未遂、中止和預(yù)備。故具體的對象錯誤的準確定義應(yīng)該是,行為人所現(xiàn)實認識到的攻擊對象與行為人欲攻擊的對象不一致,而這兩種對象同質(zhì)的情況。方法錯誤的認定則相對復(fù)雜,一般是指所欲攻擊的對象和實際損害的對象不一致,但即便如此,也不一定就是方法錯誤。因為若是對乙也是出于故意,不論是直接故意還是間接故意,錯誤都不存在。故一定要將對乙出于故意的情況排除出去。但是,針對甲瞄準開槍,針對乙可能是故意,過失和無罪過。對于乙存在過失的,顯然是方法錯誤的類型。而若對乙連過失都沒有,到底是否是具體
10、的方法錯誤。如果根據(jù)具體符合說,此種情況難以認為是方法錯誤,如果按照法定符合說反推,沒有排除這種情況成立方法錯誤的理由。如有學(xué)者進一步方法錯誤分為:(1)甲瞄準乙開槍,但未想子彈擊中了丙,而致丙死亡的情形;(2)甲瞄準乙開槍,子彈擊中乙致乙負傷,但同時也擊中了丙,并致丙死亡的情形;(3)甲瞄準乙開槍,造成乙、丙二人死亡的情形。而且認為討論方法的錯誤時,首先存在一個前提,即行為人對處于乙旁邊的丙并無未必的故意。沒有未必的故意的說法,并沒有排除對連過失都沒有的情況。因為不論是法定符合說中的一故意說還是數(shù)故意說,都認為方法錯誤并不阻卻故意。因此,從法定符合說反推,對于故意之外到底是有無過失,對結(jié)果的
11、認定沒有影響。故可以認為,如果采取法定符合說,具體的方法錯誤的基本類型應(yīng)該有兩種,一種是對其中一個對象是故意,對另一個對象是過失;另一種是對其中一個對象是故意,對另一個對象連過失都沒有。但如果采取具體符合說,可以認為對另一對象沒有過失時,根本沒有錯誤,而只是未遂的問題,故基本類型就只有一種對其中一個對象是故意,對另一對象是過失。而具體的方法錯誤的其他種類,都是在以上基本類型上的進一步展開。所以,具體符合說和法定符合說的爭議一直僅僅停留在是否阻卻故意的問題上。但事實上,這兩種學(xué)說實際上會反過來影響到具體的方法錯誤的類型。因此,想要在法定符合說和具體的符合說之間尋找一個共通的具體的方法錯誤的定義,
12、存在一定的困難。但為了理論統(tǒng)一的需要,也未嘗沒有解決的辦法。因為未遂本身也可以視為一種錯誤,所以將以上兩種類型都作為方法錯誤來處理也未嘗不可。在方法錯誤的類型之下,可以根據(jù)造成的結(jié)果,進行進一步細分。以故意殺人罪為例,可以分為乙沒有死亡,而丙受傷;乙沒有死亡,丙死亡;乙死亡,丙受傷;乙受傷、丙死亡;乙死亡、丙死亡。以乙沒有死亡,丙受傷為例,因殺人的故意包含傷害的故意,仍然可以討論是否構(gòu)成故意傷害既遂的問題,故這仍是方法錯誤所討論的范圍,只不過是具體的方法錯誤的變體而已。跟對象錯誤不同的是,方法錯誤應(yīng)該只存在于實行階段,因為方法錯誤從本質(zhì)上來講是一種預(yù)見錯誤,在結(jié)果沒有發(fā)生前,沒有錯誤存在的余地
13、。當(dāng)然,對于方法錯誤,同樣存在中止的情況,上述分類同樣可以適用之。所以,更精確的說,具體的方法錯誤的核心在于對象同質(zhì)而引起的損害的同質(zhì)。由此,可以得出具體的方法錯誤的定義:行為人未能按預(yù)想損害所欲攻擊的對象,而損害不欲攻擊的對象,該損害與預(yù)想的損害同質(zhì)的情況。三、具體對象錯誤和具體方法錯誤的具體區(qū)分既便認為具體方法錯誤只有這一種類型。學(xué)界在說明具體方法錯誤的具體種類時,仍然會出現(xiàn)偏差。對到底是否構(gòu)成方法錯誤存在爭議的例子主要是行為人意圖敲詐甲,給甲家里打電話,但因電話發(fā)生故障,串線到了乙家里,結(jié)果以為是甲,便實施了敲詐行為。在這種場合,弄錯了人是客體的錯誤(即對象錯誤),而打錯了電話似乎可以認
14、為是方法的錯誤。如果根據(jù)法定符合說,因為均可成立相應(yīng)犯罪的既遂,所以方法錯誤和對象錯誤的區(qū)分并不重要。而具體符合說則不然。而就方法錯誤和對象錯誤而言,因為它們是性質(zhì)不同的兩種錯誤,前者是預(yù)想攻擊的對象認識出現(xiàn)偏差,后者是對現(xiàn)有的事實的認識存在問題,兩者不可能重合。關(guān)鍵在于認定的時間點問題,在該案中,若以撥電話為認定的時間點,無疑是方法錯誤,以接通后為認定的時間點,則肯定是對象錯誤。而就錯誤而言,如果行為發(fā)展到著手或,就一定要將認定的時間點確立在著手之后。所謂錯誤,是對客觀的事實認定有誤,若是認識無誤,就存在相應(yīng)的故意,而為了不違背責(zé)任主義,此故意,一定是與實行行為相對應(yīng)的故意,而不是著手前的故
15、意。認識錯誤中的認識同樣也應(yīng)該是著手后的認識錯誤。在該案例中,判斷著手應(yīng)該是電話接通為標志,之前的撥電話的行為很難認定成著手行為,因為,此錯誤為對對象錯誤。與之類似的是隔離犯的問題,典型的例子是投毒,若投放毒藥和結(jié)果的發(fā)生存在較長的時間間隔,導(dǎo)致他人誤食。在此種情況下,著手后,行為人在現(xiàn)實對象的認識上并沒有出現(xiàn)錯誤,而只是對行為預(yù)想攻擊的對象出現(xiàn)偏差,應(yīng)該屬于方法錯誤。比較棘手的是教唆他人殺人,而實行犯對象認識錯誤的情況。對此,存在針鋒相對的標準。有觀點認為,認為后來的行為過程與教唆人的目標想法上的偏差,至少是在侵害了個人專屬法益的情況中在這樣的情形里已經(jīng)應(yīng)該被視為是本質(zhì)性的,即主要行為人對一
16、個他人或者是另外一個他人作為是教唆人對他所指使的那個人實施了侵犯。即認為對于教唆犯而言屬于方法錯誤,對實行犯而言屬于對象錯誤。亦有認為是對象錯誤,認為應(yīng)以被教唆人實行犯罪時的情況,作為區(qū)分的標準,而認定為對象錯誤。對于認為是方法錯誤的核心觀點是認為這種錯誤是本質(zhì)性的,但何謂本質(zhì)性的,卻僅僅從專屬法益的角度來論證,并沒有充足的說服力。在該例中,如果以教唆犯的教唆行為為基準,無疑是教唆的方法有問題,而只能認定成方法錯誤,而如果以被教唆犯的行為作為標準,則無疑是對象錯誤。所以,并非錯誤是否重要,而是錯誤認定的時點問題。該問題應(yīng)該從共犯的從屬性理論著手,即共犯之成立,至少以正犯者著手于犯罪之實行(實行
17、行為)為必要。所以,在教唆他人犯罪時,教唆犯依附于正犯的實行而存在。在認定事實錯誤的時候,不能反其道而行之,簡單地認為正犯行為是教唆犯所使用的方法,這樣的認定模式實際上過度強調(diào)了教唆犯的支配性地位,在正犯對對象的選擇有自我決定權(quán)的時候,教唆犯的工具錯誤根本無法實現(xiàn)。所以,此種情況,應(yīng)該以從屬性為基礎(chǔ),主要由正犯的認識決定錯誤的類型,同時考慮教唆犯的故意對之的影響。具體而言,在正犯沒有超出共同犯罪故意的范疇時,則是對象錯誤,如果超出了,則應(yīng)該由正犯單獨負責(zé)。即使在間接正犯的情況下,也很難認定成工具錯誤。如醫(yī)生吩咐不知情的護士注射有毒的針劑,護士認錯了人。只要護士對人的選擇存在自我決定權(quán),就沒有工
18、具錯誤成立的余地。區(qū)分具體的對象錯誤和具體的方法錯誤,除了以著手之后為時間點以外,還需要以個別化的犯意為基礎(chǔ)。理論上往往認為:“行為人本欲在公共汽車上扒竊甲的錢包,而事實上卻扒竊了乙的錢包”屬于具體方法錯誤的適例。而這種情形是否屬于具體方法錯誤,卻不能一概而論。對于類似盜竊罪這種侵犯非專屬法益的犯罪,行為人對犯罪對象的選擇和故意殺人罪存在區(qū)別,前者所針對的犯罪對象往往具有隨機性,后者所指向的犯罪對象的一般具有特定性。對于前者,其犯罪故意很難說具有個別化的特征,針對后者,犯罪故意通常具有個別化的特點。所以,在公共汽車上盜竊,行為人的盜竊行為雖然針對的是具體的個人,但往往并非非該對象不可,也可以說
19、,他針對該人具有盜竊的故意,但也不排除他針對其他人的盜竊故意。如此,對于行為人本欲在公共汽車上扒竊甲的錢包,而事實上扒竊了乙的情況,在大多數(shù)情況下,都沒有方法的錯誤!這就相當(dāng)于于行為人對特定的對象有殺人的故意,而針對其他對象也有故意的情況,也沒有具體方法錯誤一樣。只有在行為人只針對特定的人有盜竊故意,而完全排除針對其他人的盜竊故意時,才有成立具體方法錯誤的可能,而這在現(xiàn)實中幾乎不存在。四、結(jié)論具體的對象錯誤和具體的方法錯誤的區(qū)分,雖然是具體的事實認識錯誤中一個極小的理論問題。但是,正是對它們的區(qū)分的錯誤理解,導(dǎo)致對具體方法錯誤的認定呈現(xiàn)了比較復(fù)雜的局面。很多學(xué)說之間的爭議,僅僅是因為沒有找到共通的或者正確的前提,貌似相當(dāng)成熟的錯誤理論,仍然存在諸多問題,類似問題,絕不僅僅在錯誤論中存在。這是刑法學(xué)研究中值得引起警惕而又必須引起重視的理論傾向?!咀髡吆喗椤繌埶?,單位為廣東外語外貿(mào)大學(xué)?!咀⑨尅勘疚牡闹攸c在于具體的對象錯誤和方法錯誤的區(qū)分,故以下不涉及因果關(guān)系錯誤的問題。參見大塚仁:刑法概說,馮軍譯,中國人民大學(xué)出版社2003年版,第187頁。因構(gòu)成要件和犯罪構(gòu)成的差別不會對具體的事實認識錯誤造成影響,故在具體論述中暫把兩者等同看待。參見張明楷:刑法學(xué),法律出版社2007年版,第225頁。參見馬克昌主編:刑法學(xué),高等教育出版社2003年版,第113頁。參見克勞斯·羅克辛
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