民法歷年真題匯編4

1、民法歷年真題匯編 4（ 總分： 60.00 ，做題時間： 90 分鐘 ）一、案例分析題 （總題數(shù)： 1，分數(shù)： 10.00）1993 年 5 月，農(nóng)民李新前往外地打工，自此便與家人失去聯(lián)絡(luò)。李新的家人經(jīng)過多方查找，均未發(fā)現(xiàn)其下 落，便于 1998年5月10日向法院要求宣告其死亡。法院經(jīng)公告后，于1998年10月 15日作出判決，宣告李新死亡。由于李新尚有父母、妻子、未成年女兒，家中無其他收入。在此情況下，李新的家人便將其女 兒送給同村農(nóng)民王力夫婦收養(yǎng)，并辦理了合法的收養(yǎng)手續(xù)，李新的妻子也與村民張軍結(jié)婚。不久，張軍因 車禍死亡。李新自 1993 年 5 月外出打工后，由于工作地點經(jīng)常發(fā)生變動，從

2、未與家人發(fā)生過聯(lián)系。經(jīng)過多 年努力，李新終于積累了一筆錢，在某市從事個體經(jīng)營，并辦理了個體工商戶經(jīng)營執(zhí)照。 1998 年 11 月， 李新與趙浩簽訂了一份房屋租賃合同，并到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)管理部門辦理了登記手續(xù)。1999 年元旦，李新回家準備與家人團聚， 卻發(fā)現(xiàn)自己已被宣告死亡， 妻子已與他人結(jié)婚， 女兒亦被他人收養(yǎng)。 （ 上海海事大學(xué) 2004 年研 ） 問：（1）. 在李新的家人中。處于第一順序有權(quán)請求法院宣告李新死亡的人是誰 ?正確答案： （正確答案： 在李新的家人中， 處于第一順序有權(quán)請求法院宣告李新死亡的人是李新的妻子。民法通則司法解釋第 25 條確認，申請宣告死亡的利害關(guān)系人是有順序的，

3、其順序為：配偶；父母、子 女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 ）（2）. 法院作出宣告李新死亡的判決有何不當(dāng)之處 ?正確答案： （ 正確答案：法院應(yīng)當(dāng)在公告期一年后作出死亡宣告。 宣告死亡的案件只能由人民法院審理， 其他任何單位和個人都無權(quán)宣告自然人死亡。 人民法院受理宣告死亡的案件后， 須發(fā)出尋找失蹤人的公告。 宣告死亡的公告期間為 1 年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該自然人不可能生存的，宣告死亡的 公告期間為 3 個月。公告期間屆滿仍不能確定失蹤人尚生存的，人民法院才能依法對其作出死亡宣告。）（3）. 李新能否以其妻子的后夫已經(jīng)死亡為理由

4、而自動恢復(fù)與其妻子的婚姻關(guān)系? 為什么 ?正確答案： （ 正確答案：李新不能以其妻子的后夫已經(jīng)死亡為理由而自動恢復(fù)與其妻子的婚姻關(guān)系。 撤銷 死亡宣告后，如果被撤銷死亡宣告人的配偶已與他人再婚的，新的婚姻關(guān)系受到法律保護；其配偶沒有再 婚的，原婚姻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起恢復(fù)。 ）（4）. 李新的女兒被別人收養(yǎng)之法律關(guān)系是否有效 ?正確答案： （ 正確答案：李新的女兒被別人收養(yǎng)之法律關(guān)系有效。 被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子 女被他人依法收養(yǎng)的，撤銷死亡宣告后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收 養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。 ）（5）. 趙浩以李新已經(jīng)被宣告死亡、無權(quán)簽

5、訂合同為由，主張房屋租賃合同無效。能否得到法律的認可? 為什么?正確答案： （ 正確答案：趙浩以李新已經(jīng)被宣告死亡、無權(quán)簽訂合同為由，主張房屋租賃合同無效，不能得 到法律的認可。 宣告死亡只是依法對失蹤人死亡的推定，事實上該失蹤人的生命不一定終結(jié)。某自然人在 甲地被宣告死亡，但他仍在乙地生存時，就應(yīng)承認其享有民事權(quán)利能力。因此，民法通則第 24條第 2 款規(guī)定，有民事行為能力人在被宣告死亡期間，仍然能夠獨立參加各種民事活動，其實施的民事行為仍然 可以是有效的。 ）二、論述題 （ 總題數(shù)： 2，分數(shù)： 4.00）1. 試論合伙企業(yè)的法律責(zé)任。 （南開大學(xué) 2011 年研）正確答案： （ 正確答案

6、：合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合 伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 （1） 普通合伙企業(yè)的法律責(zé)任 合伙企業(yè)有與合伙人個人財產(chǎn)相分離的合伙財產(chǎn)， 合伙企業(yè)當(dāng)然要承擔(dān)清償其債務(wù)的責(zé)任。合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，是合伙企業(yè)的基本法律特 征。合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任有兩種立法例： 并存連帶主義，即合伙的債權(quán)人請求合伙清償 債務(wù)或者請求合伙人清償合伙的債務(wù)，兩者沒有先后次序之分。這對合伙人來說，對合伙的債務(wù)承擔(dān)的是 并存無限連帶責(zé)任。 補充連帶主義，即合伙的債權(quán)人須先請求合伙清償合伙債務(wù)，對其不足部分才能請 求合伙人清償。這對合伙人來說，對合伙的債務(wù)承擔(dān)

7、的是補充無限連帶責(zé)任。 合伙企業(yè)法的規(guī)定屬于 后者，即合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無 限連帶責(zé)任。 合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任， 清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的比例的， 有權(quán)向其他合伙人追償。 當(dāng)合伙債務(wù)與合伙人個人債務(wù)同時存在，必然涉及合伙的債權(quán)人和合伙人個人的債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)的順序問 題。我國審判實踐采雙重優(yōu)先權(quán)原則，即按照以下原則承擔(dān)合伙債務(wù)：合伙人的共有財產(chǎn)首先應(yīng)用于償還 合伙債務(wù)。償還之后若有剩余共有財產(chǎn)的，應(yīng)根據(jù)各合伙人享有的份額進行分割，再分別用于清償合伙人 的個人債務(wù)；反之，合伙人的個人財產(chǎn)首先應(yīng)用于償還個人債務(wù)，償還個人債務(wù)之后若

8、有剩余的，再用以 償還合伙債務(wù)。 (2) 有限合伙企業(yè)的法律責(zé)任 有限合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，即僅以自己的出資 額對合伙債務(wù)負責(zé)。 (3) 表見合伙的法律責(zé)任 某人雖然不是某現(xiàn)存合伙的真正合伙人，但他以言辭、文字 或行為表明他是該合伙的合伙人，或者同意他人以言辭、文字或行為表明該某人為某現(xiàn)存合伙的合伙人， 從而使第三人相信這種表述并對該合伙施以信用，則在該某人與現(xiàn)存合伙之間產(chǎn)生表見合伙。表見合伙人 也要對第三人承擔(dān)合伙人的責(zé)任。 )2. 試述隱名合伙與普通合伙的差異。 (浙大 2001 年研 )正確答案： (正確答案： 隱名合伙， 是指當(dāng)事人的一方對另一方的生產(chǎn)、 經(jīng)營出資， 不參加實

9、際的經(jīng)濟活動， 而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙。出資的一方稱為隱名合伙人，利用隱名合伙人 的出資以自己的名義進行經(jīng)濟活動的一方稱為出名營業(yè)人。隱名合伙與普通合伙的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾 方面： (1) 普通合伙中，各合伙人投入的財產(chǎn)屬全體合伙人共有，由全體合伙人統(tǒng)一管理和使用；而隱名 合伙中，隱名合伙人出資后，財產(chǎn)權(quán)即轉(zhuǎn)移給了出名營業(yè)人，出名營業(yè)人有權(quán)對隱名合伙人的出資自由支 配， 對外獨立從事經(jīng)營活動。 (2) 普通合伙中， 合伙人的事業(yè)具有共同性， 每個合伙人都是權(quán)利義務(wù)主體， 都有權(quán)參與合伙事業(yè)的經(jīng)營，都可與第三人建立法律關(guān)系；而隱名合伙中，合伙事業(yè)僅是出名營業(yè)人的事

10、業(yè)，而非各方當(dāng)事人的共同事業(yè)，其權(quán)利義務(wù)主體僅是出名營業(yè)人，合伙事務(wù)由出名營業(yè)人專屬執(zhí)行，隱 名合伙人不參與合伙事業(yè)的經(jīng)營，無權(quán)與第三人建立法律關(guān)系。 (3) 普通合伙中，合伙人可以勞務(wù)、技術(shù) 出資，而隱名合伙中，隱名合伙人只能以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)等出資。 (4) 普通合伙經(jīng)營的事項不以營 利為限，而隱名合伙經(jīng)營的事項以營利為限。 (5) 普通合伙中，各合伙人對合伙的債權(quán)人直接負責(zé)，并對 合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；而隱名合伙中，只有出名營業(yè)人對合伙債務(wù)負無限責(zé)任，隱名合伙人原則上 對出名營業(yè)人的債權(quán)人不直接負責(zé)，對合伙債務(wù)僅以自己的出資為限承擔(dān)清償責(zé)任。 (6) 普通合伙中，各 合伙人的權(quán)利

11、義務(wù)相同；而隱名合伙中，隱名合伙人與出名營業(yè)人的權(quán)利義務(wù)并不相同。在隱名合伙中， 根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等的原則，由于出名營業(yè)人對合伙債務(wù)負無限責(zé)任，而隱名合伙人只負有限責(zé)任，因此出 名營業(yè)人的權(quán)利相應(yīng)地大得多。 (7) 普通合伙中，合伙人共同經(jīng)營合伙事業(yè)，故有其團體性，而隱名合伙 無團體性。因此，普通合伙中合伙人之一死亡，合伙營業(yè)通常便告解散；而隱名合伙中，隱名合伙人死亡 并不影響合伙營業(yè)的繼續(xù)，只有當(dāng)出名營業(yè)人死亡時，才導(dǎo)致合伙營業(yè)的終止。 )三、簡答題 ( 總題數(shù)： 10，分數(shù)： 20.00)3. 簡述合伙企業(yè)的概念和設(shè)立條件。 (人大 2001 年研 )正確答案： ( 正確答案：合伙企業(yè)是指兩

12、個或兩個以上的人 ( 自然人、法人 ) 為了共同的經(jīng)濟目的，自愿簽訂 合同，共同出資、經(jīng)營，共負盈虧和風(fēng)險，對外負無限連帶責(zé)任的聯(lián)合體。 合伙的成立雖然不像法人成立 那樣須具備嚴格的條件，但根據(jù)我國民法通則、合伙企業(yè)法以及相關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，合伙的成 立一般應(yīng)具備以下條件： (1) 實質(zhì)要件簽訂合伙協(xié)議。合伙是以合伙協(xié)議的存在為基礎(chǔ)的，合伙的成 立首先必須簽訂合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指兩個以上當(dāng)事人為實現(xiàn)共同的經(jīng)濟目的而達成的按約定出資、共 同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險的協(xié)議。合伙協(xié)議作為一種共同的民事法律行為，要取得法律的確認與保護，從而對合 伙協(xié)議的當(dāng)事人具有法律上的約束力，就必須具備法定的有效要件，即：

13、合伙協(xié)議的當(dāng)事人具有相應(yīng)的 訂立合伙協(xié)議的民事行為能力；合伙協(xié)議當(dāng)事人的意思表示必須真實；合伙協(xié)議不得違反法律和社會 公共利益；合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的重要事項，包括合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點，合伙人出資的 方式、數(shù)額和繳付出資的期限，合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。 (2) 形式要件核準登記。合伙企業(yè) 除具備法律規(guī)定的實質(zhì)條件外，是否經(jīng)注冊登記程序才能成立，各國法規(guī)定不一。依據(jù)我國民法通則 的規(guī)定，合伙必須經(jīng)工商行政管理機關(guān)依法核準登記才能成立。申請合伙企業(yè)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記 機關(guān)提交登記申請書、 合伙協(xié)議書、 合伙人身份證明等文件。 企業(yè)登記機關(guān)予以登記的， 即發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。 合伙企

14、業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。 )4. 甲、乙、丙、丁四人合伙經(jīng)營汽車運輸業(yè)務(wù)。丙介紹其表弟戊參加合伙，甲、丁同意，但乙不同意。戊 認為多數(shù)已經(jīng)同意，遂開始駕車運輸。后出車禍，造成損失 5000 元。戊主張每人承擔(dān) 1000 元，甲、乙、 丙、丁四人均不同意。對此，應(yīng)由戊自己承擔(dān)5000 元。( 北科 2005年研)正確答案： (正確答案： 民通意見 第 51條規(guī)定： “在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人， 書面協(xié)議有約定的， 按照協(xié)議處理； 書面協(xié)議未約定的， 須經(jīng)全體合伙人同意， 未經(jīng)全體合伙人同意的， 應(yīng)當(dāng)認定入伙無效。 據(jù)此，戊要加入該合伙成為合伙人必須經(jīng)甲乙丙丁四人的一致同意，

15、而本案中戊的入伙只得到了甲、丙、 丁三人的同意，乙對此并不同意，因此，戊的入伙無效。其自行駕車運輸而發(fā)生的損失不屬于合伙債務(wù)， 戊請求每人承擔(dān) 1000 元的主張不能得到支持。 )5. 簡述有限合伙。 (北科 2007年研)正確答案： (正確答案： 有限合伙制度源于英美法系，它是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組 織，在經(jīng)濟活動中發(fā)揮著靈活高效的作用。有限合伙具有以下幾個特點： (1) 有限合伙人與普通合伙人同 在。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合 伙人的，應(yīng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 (2) 雙重責(zé)任形式并存。有限合伙由有限合伙人與普通合伙

16、人共同組成， 對合伙組織的債務(wù)，有限合伙人僅以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，而普通合伙人則對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，同 時普通合伙人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。有限合伙集有限與無限責(zé)任于一身，合伙人之間體現(xiàn)了人合與資合兩種 合作的優(yōu)勢。 (3) 有限合伙人不參與合伙事務(wù)的經(jīng)營。作為有限合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的對價， 有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權(quán)利。有限合伙事務(wù)的管理權(quán)應(yīng)由普通合伙人行使，而且也只有普通合 伙人有權(quán)代表全體合伙人約束合伙組織。有限合伙人只有對合伙事務(wù)的檢查監(jiān)督權(quán)。當(dāng)有限合伙人參與合 伙事務(wù)的經(jīng)營管理時，就應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 (4) 有限合伙屬非法人團體。合伙具有一定的獨立 性，是既不

17、同于自然人又不同于法人的非法人團體。相對于普通合伙而言，有限合伙更具有團體特征。但 有限合伙不具有法人的全部特征，因此，有限合伙屬非法人團體。 )6. 簡述普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的主要區(qū)別。(中財 2011 年研) 正確答案： (正確答案： 普通合伙是指由普通合伙人組成的合伙，普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)并對合伙的債務(wù) 承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。普通合伙和 有限合伙的具體區(qū)別如下： (1) 組成人員不同。普通合伙由普通合伙人組成，有限合伙是由普通合伙人與 有限合伙人組成。 (2) 承擔(dān)的責(zé)任不同。普通合伙中，所有合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限

18、連帶責(zé)任。有 限合伙中，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè) 債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 (3) 義務(wù)不同。普通合伙人負責(zé)合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營，有限合伙人不參加合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營，僅 對合伙企業(yè)負出資義務(wù)。 )7. 簡述法人與非法人團體的實質(zhì)差別。 (中財 2009 年研) 正確答案： (正確答案： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。非法人團體是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織。根據(jù)傳統(tǒng)民法理論，法 人與非法人團體之間的實質(zhì)差別主要體現(xiàn)在以下幾個方面： (1) 法律地位不同。法人是民法上的主體，具 有獨立

19、的主體資格；非法人不是民法上的主體，不具有獨立的主體資格。當(dāng)然，這在不同國家的立法體例 中，也有不同的表現(xiàn)方式。 (2) 組織體結(jié)構(gòu)不同。法人是具有法律要求條件的組織體，其設(shè)立程序、財產(chǎn) 數(shù)額、機構(gòu)設(shè)置、議事規(guī)則等均由法律所明定，法人章程只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行具體規(guī)定；非法人 組織雖然也存在設(shè)立程序、 機構(gòu)設(shè)置、 議事規(guī)則等事項， 但這些更多的是由組織成員自己決定， 非常松散， 法律對此一般不加規(guī)定。 (3) 權(quán)利能力和行為能力不同。法人具有獨立的民事主體資格，享有民事權(quán)利能 力和民事行為能力；非法人組織的民事權(quán)利能力和民事行為能力的享有是受限制的，即非法人主體不享有 民事權(quán)利能力，不具備

20、主體資格。 (4) 承擔(dān)民事責(zé)任的能力不同。法人的責(zé)任與法人出資人的責(zé)任、法人 成員的責(zé)任等要嚴格區(qū)分， 法人出資人的責(zé)任是有限責(zé)任， 法人能獨立承擔(dān)民事責(zé)任； 非法人團體則不能， 由其出資人或者開辦單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 )8. 簡述法人成立的條件。 (上海海事大學(xué) 2007 年研)正確答案： (正確答案： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。其成立要件包括： (1) 依法成立。依法成立是指作為設(shè)立中法人的社會組織，其成立必須合法， 其設(shè)立目的和宗旨要符合國家利益和社會公共利益的要求，它的組織機構(gòu)、 設(shè)立方式等要符合法律的要求。(2) 有必要的財產(chǎn)和

21、經(jīng)費或必要的經(jīng)費來源。設(shè)立中的法人需要有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費或能夠提供經(jīng)費來源。 擁有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費或者有必要的經(jīng)費來源，對于法人來講極其重要，是其享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事 義務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是其得以獨立承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)保障。其中必要財產(chǎn)，主要是對于設(shè)立企業(yè)法人的 要求；必要經(jīng)費或必要的經(jīng)費來源，主要是對于設(shè)立機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體法人的要求。 (3) 有自己 的名稱、組織機構(gòu)和場所。設(shè)立中的法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。法人的名稱在形式上可以 將特定的法人與其他法人區(qū)別開來，也可以將法人與其成員區(qū)別開來，從而表現(xiàn)法人的獨立人格。法人必 須具備一定的組織機構(gòu)，如權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)

22、督機關(guān)等，這是實現(xiàn)法人團體意志，獨立享有民事權(quán) 利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織保證。法人要從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，就必須有自己固定的場所，有些法人還可以設(shè) 有分支機構(gòu)或在幾個場所設(shè)立機構(gòu)。在法律上明確法人的場所，對于法人業(yè)務(wù)活動的開展，債務(wù)的履行， 國家有關(guān)部門對法人的監(jiān)督和管理，都有重要的意義。 (4) 滿足法律規(guī)定的其他條件。設(shè)立中的法人還需 滿足法律規(guī)定的其他條件。如我國公司法第 11 條規(guī)定，設(shè)立公司必須依照公司法制定公司章程。再如 社會團體登記管理條例 第 11條規(guī)定， 申請成立社會團體，應(yīng)當(dāng)向登記管理機關(guān)提交社會團體的童程草 案。 )9. 在我國。機關(guān)法人采特許設(shè)立主義。 (北科 2005 年研

23、) 正確答案： ( 正確答案：這種說法是正確的。機關(guān)法人的設(shè)立，取決于憲法和相關(guān)國家機構(gòu)設(shè)置法的特別規(guī) 定，在設(shè)立原則上采特許設(shè)立主義。機關(guān)法人自成立之日起，即具有法人資格。 )10. 自然人與法人行為能力的區(qū)別。 (上海海事大學(xué) 2007 年研)正確答案： ( 正確答案：法人與自然人行為能力的區(qū)別產(chǎn)生、終止的時間不同。自然人的行為能力是要達到一定年齡并且神志健康方可完全具備，其行為能力有可能在此之前因精神失常而暫時中止。而當(dāng)法人 具備相應(yīng)的成立條件，并經(jīng)由設(shè)立程序取得法人資格后，即開始具備行為能力。當(dāng)法人終止時，其行為能 力隨之終止。 實現(xiàn)方式不同。自然人的行為能力通常是由自己來實現(xiàn)，法人則

24、不同，法人的行為能力通 常是由法人的機關(guān)或者法人機關(guān)委托的代理人來實現(xiàn)。法人機關(guān)的行為，視同法人的行為。法人機關(guān)還可 以委托其他法人、自然人或其他組織作為法人的代理人，以法人的名義進行民事活動。 )11. 簡述公司人格否認制度。 (首都經(jīng)貿(mào) 20lO 年研 )正確答案： (正確答案： (1) 公司人格否認的含義 公司人格的否認有兩層含義：指國家對公司人格的徹底 剝奪，即對公司法人人格的取締；指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認公司的獨立法人人格， 使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 它不是對公司人格的永久剝奪， 因此， 其效力是對人的， 而不是對世的； 是基于特定原因，而非普遍適用的。公司法中

25、所講的公司人格否認專指第二種情況，在這種意義上的公司 人格否認又被形象地概括為“揭穿公司的面紗”。 (2) 公司人格否認的法律價值取向 法律應(yīng)充分肯定公司 人格獨立的價值，將維護公司的獨立人格作為一般原則；同時，又不能容忍股東濫用公司法人獨立地位和 股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益。因而，公司人格否認原則始終是也只能是對公司人格獨立原則的 有益而必要的補充。 正是二者的功能互補， 才使法人制度得以發(fā)展和完善， 才張揚了法律的公平與正義。 (3) 公司人格否認原則的適用條件 公司須合法有效成立。未取得法人資格，法人資格被消滅，或獨立人格存 在其他無效事由，都有特定的救濟方法，不能適用該原則。

26、股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股 東有限責(zé)任的行為。這些行為的主要表現(xiàn)： a人格混同，即該公司與他公司之間沒有嚴格的區(qū)別。在實踐 中的表現(xiàn)有：一人組成數(shù)個公司所引起的人格混同( 如俗稱“一套人馬，兩塊牌子” ) ，相互投資所引起的人格混同等； b財產(chǎn)混合，即公司的盈利與股東的收益之間已無區(qū)別，公司法第64 條規(guī)定的情形即為典型； c虛擬股東，虛擬的目的是為了規(guī)避法律和逃避債務(wù)；d不正當(dāng)控制，表現(xiàn)為母公司對子公司實施了過度控制，母公司完全操縱了子公司的決策過程，使被操縱的子公司完全喪失了獨立性，完全成了母公司的工具； e“改變自我”也可成為適用公司人格否認的行為。改變自我是指在母子公司之間

27、存在著所有權(quán)利益的一體化，致使子公司改變了自我，它就不再是一個獨立的公司。 股東濫用公司人格和有限 責(zé)任的行為嚴重侵害了債權(quán)人的利益。這一要件是強調(diào)濫用行為應(yīng)與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，且應(yīng)為 “嚴重損害公司債權(quán)人利益的”。 ）12. 試辨析法人與法定代表人。 （ 浙大 2004 年研） 正確答案： （正確答案： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。法定代表人是依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人。法人的法定代表人 可以代表法人進行民事活動，其法律效果由法人承受。與代理人代理本人進行民事行為，其法律效果直接 或間接由被代理人承受頗

28、為相似。法人與法定代表人的區(qū)別主要體現(xiàn)在： （1） 自然人不能稱作法人，法人 只能指組織，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，叫做法定代表人。因此，法人與法定代表人的區(qū)別首先在于， 法人是一個組織，而法定代表人是自然人。 （2） 法人是擬制的人，它必須通過自然人來表示它的意志，法 定代表人由此產(chǎn)生，法定代表人就是能夠代表法人的那個人。因此，法定代表人是法人的代表，代為表達 法人的意志。 因此，法人是指單位名稱，而法定代表人是指依法律或者法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的 負責(zé)人，兩者并不相同。 ）四、名詞解釋題 （總題數(shù)： 13，分數(shù)： 26.00）13. 合伙（北科 2009 年研；人大 2003年研；南

29、開大學(xué) 2003年研）正確答案： （正確答案： 合伙有廣義和狹義之分。 廣義的合伙包括營利性合伙、 非營利性合伙及臨時性合伙。 狹義的合伙專指營利性合伙，是指由二人以上根據(jù)共同協(xié)議而組成的營利性非法人組織。合伙有合伙合同 和合伙組織兩個不可分割的部分構(gòu)成，前者是對合伙人有約束力的內(nèi)部關(guān)系的體現(xiàn)，后者是全體合伙人作 為整體與第三人發(fā)生法律關(guān)系的外部形式。合伙的特點表現(xiàn)在：合伙具有團體性；合伙協(xié)議是合伙形 成的基礎(chǔ)條件；合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無限連帶 責(zé)任。 ）14. 有限合伙 （上海海事大學(xué) 2010 年研） 正確答案： （正確答案： 有限合伙是指由

30、至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的合伙。在有限合 伙中，普通合伙人負責(zé)合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營，并對合伙債務(wù)負無限責(zé)任；有限合伙人不參加合伙業(yè)務(wù)的經(jīng)營， 也不能以其行為約束合伙企業(yè)或隨意撤離其出資，對合伙債務(wù)僅以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。如果有限合伙 人參與合伙經(jīng)營，法律通常視其為普通合伙人。 ）15. 隱名合伙 （人大 2010、2005 年研；北科 2010 年研 ）正確答案： （正確答案：隱名合伙， 是指當(dāng)事人在協(xié)議中約定一方對于他方所經(jīng)營的事業(yè)出資而分享其利益 并分擔(dān)其損失的合伙。隱名合伙合同的當(dāng)事人包括隱名合伙人和出名營業(yè)人雙方。其中，出資人稱為隱名 合伙人。 隱名合伙人只能以貨幣、實物

31、、知識產(chǎn)權(quán)等作為出資，不能以勞務(wù)和信用出資。隱名合伙人不得 參加合伙的經(jīng)營管理，對合伙僅享有維護其自身利益的有限的權(quán)利，如查閱權(quán)、分得利潤權(quán)等，僅以其出 資為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限的清償責(zé)任，對超出其出資的部分不負清償責(zé)任。 ）16. 法人（南開大學(xué) 2006 年研；首都經(jīng)貿(mào) 2002年研）正確答案： （正確答案： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 的組織。這種組織既可以是人的結(jié)合團體，也可以是依特殊目的所組織的財產(chǎn)。法人的基本法律特征可以 歸納為以下四點：法人是依法成立的一種社會組織；法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費；法人獨立承擔(dān) 民事責(zé)任；法人能夠以自己的名

32、義參加民事活動。 ）17. 法人擬制說 （ 人大 2011、2007 年研） 正確答案： （ 正確答案：法人擬制說是關(guān)于法人本質(zhì)的一種學(xué)說。根據(jù)法人擬制說，除自然人之外無獨立人格的存在，對于法律所擬制的人應(yīng)采取限制的態(tài)度，表現(xiàn)為法人應(yīng)經(jīng)過國家的特許才能成立。同時主張區(qū) 分法人與其成員的財產(chǎn)、區(qū)分法人與其成員的人格、區(qū)分法人與其成員的責(zé)任。這對于現(xiàn)代法人制度的建立有重要意義。 該說是特定歷史背景的產(chǎn)物， 反映了 19 世紀的個人主義和個人本位的法律思想的影響，現(xiàn)代很多國家和地區(qū)的立法不再采此說。 ）18. 財團法人 （ 浙大 1998 年研） 正確答案：（ 正確答案：財團法人是以一定的目的財產(chǎn)作

33、為成立基礎(chǔ)的私法人。 財團法人的形態(tài)是無成員的， 表現(xiàn)為獨立的特別財產(chǎn)，因此又稱為“一定目的的財產(chǎn)的集合體”，例如各種基金會、私立學(xué)校、醫(yī)院、 圖書館、博物館、科學(xué)研究機構(gòu)、宗教教堂、寺廟，以及孤兒院、救濟院等慈善機構(gòu)都是財團法人。 ）19. 社團法人與財團法人 （上海海事大學(xué) 2005 年研） 正確答案： （ 正確答案：以法人成立的基礎(chǔ)為標準，可以把私法人分為社團法人和財團法人。社團法人是以 人的組合作為法人成立基礎(chǔ)的私法人，所以又稱法人型人合組織。財團法人是以一定的目的財產(chǎn)作為成立 基礎(chǔ)的私法人。財團法人的形態(tài)是無成員的，表現(xiàn)為獨立的特別財產(chǎn)，因此又稱為“一定目的的財產(chǎn)的集 合體”。 社團

34、法人與財團法人的區(qū)別包括： 設(shè)立行為的差別； 設(shè)立程序的差別； 設(shè)立人地位的差別； 變更和解散的條件不同；內(nèi)部組織不同。 ）20. 非法人企業(yè)與非企業(yè)法人 （上海海事大學(xué) 2005 年研） 正確答案： （ 正確答案：非法人企業(yè)是指不具備法人資格的經(jīng)濟組織，包括非法人的私營企業(yè)、非法人集體 企業(yè)、企業(yè)集團、非法人公益團體、個人獨資企業(yè)等。 非企業(yè)法人是指不以營利為目的，主要從事非生產(chǎn) 經(jīng)營活動的法人，包括機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能 力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。非企業(yè)法人的設(shè)立有以下幾種情況：國家機關(guān)法人 從組建完成之日起，取得法人資格。事業(yè)單位法人設(shè)立程序有兩種情況：一種是具備法人條件的事業(yè)單 位，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格，另一種是具備法人條件，但只有在經(jīng)核準 登記后，才具有法