合同簽訂的風險防范

1、合同簽訂的風險合同簽訂的風險防范防范2016年3月28日1整理ppt目錄 一、合同的簽訂過程中的風險一、合同的簽訂過程中的風險防范防范 二、合同的履行過程中的風險二、合同的履行過程中的風險防范防范 三、授權(quán)審批三、授權(quán)審批職責職責 四、授權(quán)審批流程四、授權(quán)審批流程2整理ppt合同簽訂合同簽訂過程中的風險防范過程中的風險防范3整理ppt（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查） 1、首先要查看對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，了解其經(jīng)營范圍，、首先要查看對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，了解其經(jīng)營范圍，以及對方的資金、信用，經(jīng)營情況，其項目是否合法以及對方的資金、信用，經(jīng)營情況，其項目是否

2、合法，保留，保留營業(yè)執(zhí)照、稅務營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證、資質(zhì)證書等復印件，并加蓋公章，授權(quán)委托書要留原件一份。登記證、資質(zhì)證書等復印件，并加蓋公章，授權(quán)委托書要留原件一份。 而而企業(yè)的分支機構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應看其是否具有對外開企業(yè)的分支機構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應看其是否具有對外開展業(yè)務資格（是否有授權(quán)）展業(yè)務資格（是否有授權(quán)） 如果如果合作方是個人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些合作方是個人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時，當出現(xiàn)糾紛的時候，有利于我方的信息有利于我方更好地履行合同，同時，當出現(xiàn)糾紛的時

3、候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。訴訟和法院的執(zhí)行。 了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。4整理ppt主體資質(zhì)調(diào)查內(nèi)容 營業(yè)執(zhí)照。核查對方營業(yè)執(zhí)照是否通過了最近一年年檢，可以斷定合同對方是否是依法設立及有效存續(xù)；根據(jù)營業(yè)執(zhí)照上載明的信息，可以斷定合同約定的義務是否在對方的經(jīng)營范圍之內(nèi)以及合同金額是否超出其實收注冊資本的范圍。 稅務登記證。稅務登記證是稅務機關(guān)核發(fā)給企業(yè)的進行經(jīng)營活動的憑證，企業(yè)要想從事經(jīng)營活動除依法應當取得營業(yè)執(zhí)照外，還應當取得稅務登記證。稅務登記證不僅是判斷合同對方能否為企業(yè)開具發(fā)票的憑據(jù)，也是驗定其開具的發(fā)票是否

4、有效的依據(jù)。 資質(zhì)證書。資質(zhì)證書是國家授予企業(yè)從事某種生產(chǎn)經(jīng)營活動的資格證書。諸如機械制造業(yè)的壓力容器生產(chǎn)許可證，建筑行業(yè)的建筑企業(yè)資質(zhì)證書，藥品生產(chǎn)企業(yè)的藥品生產(chǎn)許可證等，均為企業(yè)的資質(zhì)證書。沒有相應的資質(zhì)證書，所簽訂的合同也可能因此導致無效。 授權(quán)委托書。如簽約單位是為其他企業(yè)或個人簽訂合同，或者是企業(yè)的分支機構(gòu)，需要該單位提供相關(guān)委托手續(xù)如授權(quán)委托書。5整理ppt（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查） 2 2、審查合作方有無簽約資格、審查合作方有無簽約資格。我國。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務，如果我制性

5、規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟損失。 了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。刑法修正案（九）第一條第一款規(guī)定：“因利用職業(yè)便利實施犯罪，或者實施違背職業(yè)要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年?！?無效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無效，因該合同取得無效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無效，因該合同取

6、得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償。的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。各自承擔相應的責任。 6整理ppt（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查） 3、審查簽約人的資格，查看對方提交的法人開具的正式書面授權(quán)證明，、審查簽約人的資格，查看對方提交的法人開具的正式書面授權(quán)證明，了解對方的合法身份和權(quán)限范圍，以確保合同的合法性和時效性。了解對方的合法身份和權(quán)限范圍，以確保合同的合法性和時效性。 4、對于標的額大的

7、交易，還應到工商、稅務、銀行等單位調(diào)查對方當、對于標的額大的交易，還應到工商、稅務、銀行等單位調(diào)查對方當事人的資信能力。調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力事人的資信能力。調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。 * 盡可能盡可能對合作方進行實地考察，或者委托對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查況進行調(diào)查。 了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。7整理ppt資信調(diào)查簽訂合同前的資信調(diào)查的方式一般包括如下幾種： （1）利用政府管理部門及相關(guān)社會團體協(xié)會組織的網(wǎng)站（或其他方式）進行資信信息調(diào)查與核實。主要

8、有工商、稅務、質(zhì)量檢驗檢疫、海關(guān)、衛(wèi)生、環(huán)保、勞動保障、司法、協(xié)會等部門機構(gòu)。 （2）利用宣傳媒體的報道進行資信信息收集和核實。主要有廣播、電視、報紙、雜志、行業(yè)內(nèi)參、相關(guān)出版物、戶外廣告等。 （3）利用企業(yè)參與的市場經(jīng)營活動進行信息收集與核實。主要有各種展示展銷活動及相關(guān)印刷品介紹等。 （4）與相關(guān)服務機構(gòu)合作進行信息收集與核實。主要有金融機構(gòu)、信用管理服務機構(gòu)、擔保機構(gòu)，以及信息咨詢等各類中介服務機構(gòu)等。 （5）與企業(yè)正面接觸，直接現(xiàn)場資信調(diào)查。 （6）與企業(yè)非正面接觸，與該企業(yè)臨近住家、地區(qū)管理者、該企業(yè)的客商戶進行側(cè)面調(diào)查。8整理ppt（二）爭取合同的起草權(quán)。由于由于上述法律規(guī)則的屬性

9、，合同中的條款就可以被劃分為三類上述法律規(guī)則的屬性，合同中的條款就可以被劃分為三類：第第一類，是基于合同的性質(zhì)所必須具備的條款。比如說，一個買賣合同，如果沒有了買方支付貨一類，是基于合同的性質(zhì)所必須具備的條款。比如說，一個買賣合同，如果沒有了買方支付貨款的條款，就不再成其為一個買賣合同，而是變成一個贈與合同了款的條款，就不再成其為一個買賣合同，而是變成一個贈與合同了。第二第二類，是基于類，是基于“強制性強制性”法律規(guī)則所不能具備的條款。這些條款被法律規(guī)則所禁止，即使合同法律規(guī)則所不能具備的條款。這些條款被法律規(guī)則所禁止，即使合同中約定了這些條款，也是無效的中約定了這些條款，也是無效的。 第三第

10、三類，就是合同條款的中間地帶，即所謂的灰色類，就是合同條款的中間地帶，即所謂的灰色地帶。地帶。在灰色地帶中，起草合同的一方可以特在灰色地帶中，起草合同的一方可以特別規(guī)定一些條款（比如規(guī)定買賣合同貨款的支付方式為帶有特別條款的信用證），也可以故意對別規(guī)定一些條款（比如規(guī)定買賣合同貨款的支付方式為帶有特別條款的信用證），也可以故意對一些事項不作規(guī)定一些事項不作規(guī)定這樣一來，這樣一來，“默認性默認性”的法律規(guī)則就存在了被利用的可能性。起草合同的的法律規(guī)則就存在了被利用的可能性。起草合同的一方，如果發(fā)現(xiàn)存在有利于自己的一方，如果發(fā)現(xiàn)存在有利于自己的“默認性默認性”的規(guī)則，會故意保持沉默，留下合同的空白

11、。而另的規(guī)則，會故意保持沉默，留下合同的空白。而另一方則很難通過對給定合同的審查查出這個微妙的伏筆。一方則很難通過對給定合同的審查查出這個微妙的伏筆。 一般來講，合同由誰起草，誰就掌握主動權(quán)。爭取合同起草權(quán)的深遠爭取合同起草權(quán)的深遠意義是由法律規(guī)則本身的一些屬性決定的。簡單說來，合同和公司的法律意義是由法律規(guī)則本身的一些屬性決定的。簡單說來，合同和公司的法律規(guī)則可以被劃分為迥異的兩類：規(guī)則可以被劃分為迥異的兩類：“強制性強制性”規(guī)則和規(guī)則和“默認性默認性”規(guī)則規(guī)則。9整理ppt“強制性”規(guī)則（Compulsory rules） 所謂“強制性”規(guī)則就是法律強行規(guī)定的規(guī)則。 強制性規(guī)則是不能被繞過

12、的，即使當事人企圖以協(xié)議改變它們，強制性規(guī)則也具有法律約束力。 例：中華人民共和國公司法第四十四條規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。也就是說，即使在公司章程中約定：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，只需要少于三分之二的某個比例的表決權(quán)的股東通過，也不能對抗該條規(guī)則，章程中的這項約定無效。10整理ppt“默認性”規(guī)則（Defaultrules） “默認

13、性”法規(guī), 指“締約方在信息充分與無締約費用條件下原本會選擇的條款”。 以我國公司法為例：公司法第三十五條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。也就是說，如果股東不另作約定，就應按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認繳出資。 然而在現(xiàn)實生活中，締約雙方的信息通常是不對稱的。享有信息優(yōu)勢的一方可能會然而在現(xiàn)實生活中，締約雙方的信息通常是不對稱的。享有信息優(yōu)勢的一方可能會理性地選擇保留相關(guān)的信息理性地選擇保留相關(guān)的信息。就像我們在購買東西的時候，可能。就像我們在購買東西的時候

14、，可能會保留會保留對我們來說對我們來說有價值的特定有價值的特定部分的部分的信息，以免自己在討價還價中陷于不利地位，因為這些信息信息，以免自己在討價還價中陷于不利地位，因為這些信息對對賣家來說表明賣家來說表明了購買者對了購買者對該商品很該商品很滿意。于是在合同制定中，就滿意。于是在合同制定中，就“默認性默認性”的法律的法律規(guī)則而言，往往有很多文章可做規(guī)則而言，往往有很多文章可做。11整理ppt出讓合同起草權(quán)的案例 西北軸承曾經(jīng)是中國軸承行業(yè)的一流企業(yè)，是鐵道部生產(chǎn)鐵路軸承的定點廠。2001年，西軸整體與德國某公司合資。由于簽訂合資合同時，西軸出讓了合同起草權(quán)在內(nèi)的一系列主動權(quán)，沒有能夠在談判時寸

15、土必爭地爭取自己的利益，最終達成的合資方案極不周全，以致于在日后的合資企業(yè)中，德方壟斷了決策權(quán)，并且把核心技術(shù)牢牢地攥在手里而不是投入合資企業(yè)，中方則處處受限。僅僅兩年時間，西北軸承就吞下了苦果：不僅沒有實現(xiàn)引進德國先進技術(shù)、把拳頭產(chǎn)品做大做強的初衷，而且不得不從合資公司退出，最終失去了擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的NXZ鐵路軸承品牌和生產(chǎn)資質(zhì)，被迫退出鐵路軸承生產(chǎn)領(lǐng)域，從品牌制造商退回到零部件供應商。由此可見： 即使是在合資的情況下，即按理說簽訂合同的雙方是合作關(guān)系，只有信息共享才能達到共贏的情況下，還是會存在這樣的可能：享有信息優(yōu)勢的一方保持沉默，會減少締約的總體收益（即所謂“餅的尺寸”），但是會提高

16、該方在締約收益中的份額（即所謂“餅的份額”），只要最后該方能“吃到更多的餅”，他就有理由保持沉默。由此可見，所謂“綁在一條船上的信任”，也并不是絕對的。 套用經(jīng)濟學的說法：一項談判具有達成協(xié)議可產(chǎn)生利益的特點，但怎樣分配利益卻無協(xié)商一致的辦法。理性的談判者在不破壞合作基礎的前提下盡全力要求得到盡可能大的利益份額。用經(jīng)濟術(shù)語來說就是，理性的談判者要求獲得每一塊額外的美元。12整理ppt（三）合同名稱與合同內(nèi)容要一致 使用統(tǒng)一的合同文本一定要對合同性質(zhì)要了解，不要由于對合同性質(zhì)了解不細，出現(xiàn)張冠李戴的事情。13整理ppt（四）合同各主要條款的審查 一切合同都應當采取書面的形式訂立。簽訂合同不僅要做

17、到字斟句酌、反復推敲，不要在合同中用含糊不清，模棱兩可的詞句或多義詞，而且要注意合同的條款有無重復，或者前后是否自相矛盾，以免使對方鉆了空子。 對于重要的合同條款，要仔細斟酌，最好是參考一些標準文本并結(jié)合交易的實際情況進行增刪，對于重要的合同應請專業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質(zhì)內(nèi)容。14整理ppt1、標的條款 合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： (一)當事人的名稱、姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量、（四）質(zhì)量、（五）價位或者報酬、（六）履行期限地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。15整理ppt2、價格

18、條款 單價或總金額。 金額的大小寫應當一致，且不能發(fā)生涂改以避免產(chǎn)生岐義； 合同的價格是否包含稅金，合同價格不包含稅金的必須清晰說明； 需要注意甲方索要發(fā)票的稅率 合同收付款除合同訂明價款以外，是否包括其他款項，并明確款項的承擔方，如包括其他款項應送分管副總審核 合同的價款一般是指標的物本身的價款，但標的物的交易涉及到稅金、運輸、保管等，特別是大宗貨物在異地交付時，便產(chǎn)生了運費、保險費、裝卸費、保管費等一些額外的相關(guān)費用。這些稅費應當在合同中加以明確： 16整理ppt3、付款條款 應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。 合同是否明確了收付款的方式，分期收款的是否有明

19、確的付款期和每次付款金額或者百分比，按進度付款的合同是否明確了確定進度的方法。 公司允許的付款方式不低于361，一是訂立合同時支付30%；二是貨物驗收合格后支付60%；三是預留10%作為貨物的質(zhì)量保證金，在質(zhì)量保證期滿后，由賣方全額退還。公司允許的質(zhì)保金不得超過合同金額的10%。 審核合同是否明確了對方取得了發(fā)票以后才能支付款項（預付合同除外）17整理ppt案例 A：甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款。” B：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后_日內(nèi)付款”。18整理ppt4、包裝條款 對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。5、數(shù)量條款 （1）在數(shù)量條款中要明確

20、計量單位和計量方法，而且必須按照國家統(tǒng)一規(guī)定的度量衡和法定單位進行計量，統(tǒng)一計量方法，應盡量注意避免使用國家沒有計量標準的數(shù)量單位，如包、箱、袋、捆、打等，如果沒有國家法定或主管部門規(guī)定的計量單位和計量方法的，雙方可自行協(xié)商根據(jù)合同標的的性質(zhì)和特點選用，但計量單位和計量方法必須明確、具體、統(tǒng)一。如果需要使用包、箱等計量單位，一定要明確每包、每箱的具體數(shù)量，防止產(chǎn)生分歧；（原料采購）（原料采購） （2）合同的標的的數(shù)量一定要明確具體，切忌模糊不清； （3）必要的時候，標的的重量需要注明毛重和凈重；要明確規(guī)定標的數(shù)量的正負尾差、自然減重、超欠幅度、合理磅差和運輸損耗及計算方法。 （4）對于成套供應

21、的合同標的物，還應該明確規(guī)定隨主機的附件，配套的產(chǎn)品、易損耗備品、配件及安裝修理工具件數(shù)等。 （設備采購）（設備采購）19整理ppt6、質(zhì)量標準條款 根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準（審核質(zhì)量標準要求是否是公司可以實現(xiàn)的），并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時應認真審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一致。 檢測費用的承擔通行的做法是標的物經(jīng)檢驗合格，由買受人承擔，反之由出賣人承擔并負相應的違約責任。 凡有國家標準和行業(yè)標準的，合同中應當采用；沒有上述標準的可以采用企業(yè)標準。對此，合同中應當寫明標準的執(zhí)行代號、編號和標準名稱。特殊商品沒有質(zhì)量標準的，雙方可以約定質(zhì)量標準，但約定的標準要能滿足實

22、際的需要，且不能違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。如果合同中沒有約定標準，在訴訟中法院在司法實踐中，通常會按照社會上同類產(chǎn)品的一般質(zhì)量標準或該種產(chǎn)品應當具備的性能認定合同的質(zhì)量標準，對涉訴雙方都會有一定的訴訟風險。20整理ppt案例 天虹公司生產(chǎn)Z型鋼，Z型鋼可以用A、B兩種標準制造?？蛻裘鞔_指出Z型鋼的指標必須符合B標準，并將B標準做為合同的附件?？墒菢I(yè)務員在合同的產(chǎn)品質(zhì)量標準一欄，填上了A標準。車間也按照A標準生產(chǎn)了該批貨物。客戶收貨后進行化驗，發(fā)現(xiàn)各項指標不符，要求天虹公司承擔違約責任。 請問：天虹公司主張A標準是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合同的，應按A標準供貨。能否得到法院的支持呢？（本案例屬對合同

23、條款有爭議。 合同法第125條規(guī)定：當事人對合同條款有爭議的，應當按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。由此可見，雙方當時的真實意思就是依附件中約定的標準生產(chǎn)，天虹公司的主張不能成立。） 21整理ppt7、驗收條款（1）檢驗地點：除當事人另有約定處，檢驗標的物的地點應該是合同中約定的交付標的物地點； （2）檢驗期：通常是標的物的交付時間，但雙方根據(jù)需要也可以約定標的物運出賣方營業(yè)地時、裝運時、卸載時或到達買方營業(yè)地時為檢驗時間；買受人收到標的物后，應當在合同約定或者在合理的時間內(nèi)進行檢驗，延遲檢驗的，責任由買受到人承擔。（3）檢驗主體：多

24、見的是由收貨方檢驗，收貨方認為質(zhì)量有問題的，交付雙方認可的檢驗機構(gòu)，一般為政府商檢機構(gòu)或雙方共同認可的民間檢驗機構(gòu)； （4）檢驗費用：費用的承擔通行的做法是標的物經(jīng)檢驗合格，由買受人承擔，反之由出賣檢驗費用：費用的承擔通行的做法是標的物經(jīng)檢驗合格，由買受人承擔，反之由出賣人承擔并負相應的違約責任。人承擔并負相應的違約責任。 （5）檢驗的配合：客戶約定的由出賣人提供檢驗的其他情況。 某些項目的檢測需借助各種手段進行的檢驗、化驗。買賣合同的檢驗條款一般括檢驗地點、檢驗時間、檢驗主體、檢驗費用的承擔、檢驗的方法等內(nèi)容。22整理ppt8、質(zhì)量異議期 按照合同法規(guī)定，按約定時間和方式對貨物進行檢驗既是買

25、受人的權(quán)利，也是買受人的義務。若貨物質(zhì)量不合格，買方有在約定期間或合理期間內(nèi)通知賣方的義務，怠于通知的，視為質(zhì)量符合標準，對買方權(quán)利的保護非常不利。 合同雙方最好根據(jù)合同標的物的特性等具體情況明確約定檢驗期間及質(zhì)量異議期間。另外，未約檢驗期間的，質(zhì)量異議的最長期限為兩年，除非貨物有更長的質(zhì)保期。23整理ppt9、交付條款 交付條款包括，交付的時間、地點、確認、違約責任等。 交付時間。如果可以明確的約定交付時間，就直接約定具體的時間點。如果在要求在某一時間以前，或者在某一期間內(nèi)，就應當明確約定交付期間。如果訂立合同當時，履行的時間尚不能確定的，可約定由一當事人之通知確定交付時間，但一般但一般應明

26、確提前通知的時間，以給對方必要的準備時間應明確提前通知的時間，以給對方必要的準備時間。 交付確認。交付確認是指作為供方向需方依合同的約定交付了符合合同約定的具體交付內(nèi)容。合同應列明交付憑證，并指定需方的經(jīng)辦人姓名。合同應列明交付憑證，并指定需方的經(jīng)辦人姓名。 如： 供方交付以需方的收貨單為準，收貨單上應有需方指定的簽字方為有效。 遲延履行責任。公司公司接受的延期交付賠償為合同總價的接受的延期交付賠償為合同總價的0.1%，最高不超出，最高不超出0.3%，超出超出0.1%須經(jīng)分管副總審核須經(jīng)分管副總審核24整理ppt9、交付條款 （4）如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的

27、管轄；如果如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應當要求對方提供授權(quán)委托書。 合同法第一百三十三條：標的物的所有權(quán)自標的物交付時轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或但法律另有規(guī)定或者其他義務的，者其他義務的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人（默認規(guī)定，不約定標的發(fā)貨歸屬于買方）（默認規(guī)定，不約定標的發(fā)貨歸屬于買方）。 所有權(quán)所有權(quán)保留條款是有利于出賣人的條款。它的主要功能

28、是可以使出賣人躲避不能取得標保留條款是有利于出賣人的條款。它的主要功能是可以使出賣人躲避不能取得標的物價款的風險。在買受人未履行支付價款或者其他出賣人認為重要的義務以前，出賣人仍的物價款的風險。在買受人未履行支付價款或者其他出賣人認為重要的義務以前，出賣人仍然享有標的物的所有權(quán)。這樣就可以避免在出賣人已交付標的物而買受人不履行其主要義務然享有標的物的所有權(quán)。這樣就可以避免在出賣人已交付標的物而買受人不履行其主要義務時，因所有權(quán)轉(zhuǎn)移給自己造成的損失時，因所有權(quán)轉(zhuǎn)移給自己造成的損失。 * 如增加條款，買如增加條款，買受人未支付全部價款的，標的物仍屬于出賣人所有受人未支付全部價款的，標的物仍屬于出賣

29、人所有25整理ppt10、爭議處理條款 （1）約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照中華人民共和國民事訴訟法第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。 * 約定約定管轄常見的錯誤管轄常見的錯誤有有 * a、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”； b、約定由上述五個地方以外的法院管轄； c、約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄； d、約定違反了專屬管轄的規(guī)定。26整理ppt1

30、0、爭議處理條款 （2）如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁機構(gòu)必須客觀存在，否則將導致條款無效。 我國仲裁機構(gòu)設立原則：仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立，也可以根據(jù)需要在其他設區(qū)的市設立，不按行政區(qū)劃層層設立。從此看出，縣一級人民政府所在地不設立仲裁機構(gòu)的。 27整理ppt11、審核合同的其他條款 同一合同是否包括了銷售和服務兩項服務； 同一合同是否包括了適用不同稅率的服務； 同一合同是否包括了非現(xiàn)金結(jié)算支付的方式； 存在以上條款的合同或者對以上內(nèi)容不清楚的合同經(jīng)分管副總審核。28整理ppt12、格式合同的審核 違約責任。

31、如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。 在違約責任中，關(guān)于損失的范圍，建議增加“包括實際損失及與訴訟有關(guān)的一切實際發(fā)生的費用（包括但不限于律師代理費、調(diào)查費、交通、住宿費或差旅費、公證費等）。”或者增加一個條款：“敗訴方要承擔與訴訟有關(guān)的一切實際發(fā)生的費用（包括但不限于律師費、調(diào)查費、交通、住宿費或差旅費、公證費等）” 對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地完全適當其條款。 注意審核“默認性”的法律法規(guī) 對以上1-12條的內(nèi)容不明確，該合同需送分管副總處審核。29整理ppt（五）簽訂時的注意事項 合作方應加蓋其單位的公

32、章，并由法定代表人簽字。非法人的合作方的經(jīng)辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。 注意： a、對方的授權(quán)委托書應該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。 b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務人員等都需要明確的授權(quán)委托書。 加蓋的公章應清晰可辨。 合同文本經(jīng)過修改的，應由雙方在修改過的地方蓋章確認。 爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復印件。 不要留有合同空白，有空白的地方應劃掉。 企業(yè)印章的種類很多，如公章、財務專用章、發(fā)票專用章、合同專用章、投標專用章等，這些印章都具有法律效力，但一般用途不一樣。其中，公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權(quán)利的象征，在司法實踐中，審查是否蓋

33、有法人公章成為判斷民事活動是否成立和生效的重要標準；財務專用章的用途，為辦理單位會計核算和銀行結(jié)算業(yè)務等；發(fā)票專用章，單位用于開具發(fā)票時使用；合同專用章，單位對外簽訂合同時使用，可以在簽約的范圍內(nèi)代表單位，單位需承受由此導致的權(quán)利義務，關(guān)于合同專用章和公章的效力高下，實際上在使用過程中和司法實踐中是一樣的，對合同而言具有同等法律效力。 如所簽合同涉及金額較大，可去對方所在地工商部門查驗其公章的印簽，甄別公章的真?zhèn)巍?0整理ppt（六）擔保合同 1、擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。 2、哪些財產(chǎn)可以用于提供擔保？ 依照擔保法第

34、三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權(quán)；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔保法關(guān)于該款有除外規(guī)定），三、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取得對方提供的擔保。提醒注意： 我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。如土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)。31整理ppt（六）擔保合

35、同 3、哪些人不可以做為保證擔保的保證人？ 國家機關(guān)，學校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法人分支機構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取得對方提供的擔保。32整理ppt（六）擔保合同4、定金條款： a、應明確所繳款項的性質(zhì)是“定金”定金條款應寫明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用擔保法若干問題的司法解釋第118條規(guī)定：當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。 b、定金不得超過主合同標的額的百分之二十

36、 擔保法擔保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標的額的百分之二十；第八十九條規(guī)第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。的債務的，應當雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預付款，可以要求返還，不具備定金的性質(zhì)。 為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取得對方提供的擔保。33整理ppt（七）簽訂以后 1、將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。 2、及時歸檔保管，

37、以免丟失。 3、應根據(jù)合同管理制度，對合同進行規(guī)范管理。34整理ppt合同合同履行履行過程過程中的風險防范中的風險防范35整理ppt 合同的履行過程會有許多不能確定的因素，雙方可能會對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導致合同不能履行等等。 做為產(chǎn)銷一體化的企業(yè)，我方在送貨的時候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。實踐中，履行過程的風險更多的是來自對方的履約情況和在履履行過程的風險更多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關(guān)證據(jù)的缺失行過程中相關(guān)證據(jù)的缺失。36整理ppt（一）送貨單的簽收管理 有效的簽收單表明賣方是否履行了購銷合同的主要義務交付

38、貨物，是發(fā)生糾紛主張債權(quán)的重要憑據(jù)，有效簽收單上應注明貨物的規(guī)格、型號、品名、單價、數(shù)量、金額、送貨日期、送貨人、收貨單位，最重要的是有收貨人的簽名或收貨單位的蓋章。 該收貨人應是合同上約定或能提供授權(quán)委托書的收貨人，否則一些人員變動頻繁的企業(yè)會辯稱簽收單上的人不是其職員而不承認收到貨。 如送貨時，合同上約定的收貨人不在，應先電話聯(lián)系收貨人確定臨時收貨人，由其簽收后，事后應及時讓合同約定的收貨人再補簽收貨單。37整理ppt（二）接收支票時應注意的事項 對支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實踐中，只要支票是真實有效的，一般都可以接受。接收支票當時應重點審查以下

39、內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失： 1、收款人名稱是否正確； 2、書寫是否清楚，字跡是否潦草； 3、大小寫的金額是否一致； 4、大寫數(shù)字是否正確。 5、印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰； 6、如果是經(jīng)過背書的支票，應審查背書是否連續(xù)； 7、有無偽造變造的痕跡。 38整理ppt（三）出具收據(jù)和接收收據(jù)時 要審查收據(jù)是否列出了對方的全稱、發(fā)票號、發(fā)票名稱、款項是否已經(jīng)支出、相對應的合同、公司的章。 經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”，或者在發(fā)票背后加注一行說明：“請付款方在收到本發(fā)票日內(nèi)將本發(fā)票記載金額之款項劃至賬號?！?。這樣做，

40、該張收具就同時具有欠款確認書的作用。對于其他的收具也應將有利的相關(guān)信息都包含進去。 39整理ppt案例 A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收據(jù)：“今收到蘇州A公司發(fā)票NO123456號，壹份金額5萬元。B公司。張三。2002年12月31日?！闭埓蠹抑赋鲞@張收據(jù)的缺陷。 遺漏的相關(guān)信息： 相對應的合同；款項是否已經(jīng)支付；公司的公章。40整理ppt（四）證據(jù)的收集與保留 （1）證明當事人訴訟主體資格的證據(jù) 當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證、戶口簿、暫住證等； 當事人為法人或其他經(jīng)濟組織的，應提供主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本、工商登記機構(gòu)出具的工商注冊資料、社團法人登記證等

41、 當事人在訴爭的法律事實發(fā)生后曾有名稱變更或分立、合并的，應提交變更登記資料。41整理ppt（四）證據(jù)的收集與保留 （2）證明合同關(guān)系及從屬的擔保合同關(guān)系成立的證據(jù) 合同文本； 訂貨單； 證明要約、承諾生效的信函、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等）； 證明口頭合同成立和生效的證據(jù)，如證人證言、實際履行憑證等； 證明擔保合同關(guān)系的保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同或交付定金的憑證、保函等42整理ppt（四）證據(jù)的收集與保留 （3）證明合同履行情況的證據(jù) 交、收貨憑證：交貨單、送貨單、提貨單、收貨單、入庫單、倉單、運單等； 貨款收支憑證：收據(jù)、銀行付款憑證、發(fā)票等； 證

42、明拖欠貨款的證據(jù)；結(jié)算清單、欠條、還款計劃、還款承諾、能證明欠貨款事實的信函等； 收貨方提出質(zhì)量異議的信函、證人證言、有關(guān)單位的證明、檢驗報告、客戶投訴、退貨和索償?shù)淖C據(jù)； 合同約定向第三人履行或第三人履行的，則提交第三人關(guān)于合同履行情況的證明及相應憑證；43整理ppt（四）證據(jù)的收集與保留 （4）其他證據(jù) 證明我方損失的證據(jù)。如保管費用、運輸費用的支出均應保存相應證據(jù)加以證明 當事人訴訟請求的計算清單，同時注明計算方法、公式、依據(jù)等。 證明合同糾紛屬于受訴法院管轄的證據(jù)，如管轄協(xié)議，原、被告住所地，合同履行地，合同簽訂地，合同標的物所在地的證明。 證明一方權(quán)利主張超過或未超過訴訟時效的證據(jù)，如證明訴訟時效中止或中斷的事由。 44整理ppt（五）出現(xiàn)糾紛時的處理方法 1、應本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。 2、簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應當寫明對方承認的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應加蓋欠款單位的公章 3、紛處理過程中，公司任何部門或個人未經(jīng)授權(quán)，不得向合同