聯(lián)合體主要法律問題分析報告

1、范文范例 精心整理聯(lián)合體主要法律問題分析在招標(biāo)人決定是否接受聯(lián)合體投標(biāo)或投標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)明確聯(lián)合體的法律性質(zhì)、內(nèi)部各方權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任的分擔(dān)形式，以及對外法律責(zé)任。聯(lián)合體投標(biāo)是指兩個或兩個以上法人或其他組織組成一個臨時的聯(lián)合體組織，以一個投標(biāo)人的身份參與投標(biāo)的行為。隨著我國經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，專業(yè)劃分越來越細(xì)， 建設(shè)項目越來越復(fù)雜，完全由一個單位獨自完成整個大型項目變得越來越困難，通過組建聯(lián)合體的方式承攬項目已被廣泛應(yīng)用于工程建設(shè)領(lǐng)域。例如，大型的市政公用事業(yè)BOT項目，一般都由多家實力雄厚的公司組成一個聯(lián)合體的方式參與競標(biāo)。采用聯(lián)合體投標(biāo)，不僅可以使投標(biāo)各方在資質(zhì)、優(yōu)勢方面互補(bǔ)，減少風(fēng)險，而且

2、在很 多項目上可以享受標(biāo)價優(yōu)惠（包括世界銀行和亞洲開發(fā)銀行提供的貸款項目中規(guī)定， 與當(dāng)?shù)毓窘M成的聯(lián)營體可享受 7.5%的標(biāo)價優(yōu)惠）。本文就招投標(biāo)過程中，聯(lián)合體成員的法律性質(zhì)及資質(zhì)要求、聯(lián)合體的特征及法律性質(zhì)、 聯(lián)合體內(nèi)外部責(zé)任承擔(dān)，以及實踐中創(chuàng)新的聯(lián)合招投標(biāo)等主要問題加以分析，以幫助讀者對聯(lián)合體有更清晰的認(rèn)識。聯(lián)合體成員的法律性質(zhì)及資質(zhì)要求§自然人能否作為聯(lián)合體的組成成員？關(guān)于投標(biāo)聯(lián)合體成員的法律性質(zhì)，我國招標(biāo)投標(biāo)法第三一條第一款規(guī)定：“兩 個以上法人或其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)?！闭少彿ǖ诙臈l第一款規(guī)定：“兩個以上自然人、法人或其他組織可以組成

3、一 個聯(lián)合體，以一個供應(yīng)商的身份共同參加政府采購?！睆囊陨蟽蓚€規(guī)定可以看出，法 人和其他組織可以作為聯(lián)合體的成員共同參加到工程建設(shè)項目當(dāng)中來，而有爭議的 是，自然人是否有權(quán)作為聯(lián)合體的組成人員。在制定招標(biāo)投標(biāo)法時，國家對于自然人作為單獨投標(biāo)人時的資格作了限制性的規(guī) 定，一般情況下，自然人不能作為投標(biāo)人參與到招標(biāo)投標(biāo)項目中， 只有在科技項目的 招標(biāo)中，自然人方可作為投標(biāo)人參與投標(biāo)。 大型的市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，一般都是復(fù)雜 的建設(shè)工程項目，而且項目建成后往往還涉及項目設(shè)施的運(yùn)營， 這些項目對于投標(biāo)人 的要求都是比較高的。因此，對于市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目一般不允許自然人作為聯(lián)合體的組成成員參與投 標(biāo)，除

4、非國家在法律中明確做出許可。word完美格式§聯(lián)合體成員的資質(zhì)要求關(guān)于聯(lián)合體組成成員的資質(zhì)要求， 一般情況下是招標(biāo)人對投標(biāo)人或者是潛在的投標(biāo)人 進(jìn)行資格審查時，在財務(wù)實力、技術(shù)實力、管理能力等方面做的特殊要求。招標(biāo)投標(biāo)法 第三十一條第二款規(guī)定： “聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相 應(yīng)能力， 國家有規(guī)定或者招標(biāo)文件對投資人資格條件有規(guī)定的， 聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具 備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。 由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體， 按照資質(zhì)等級較低的單位 確定資質(zhì)等級。”政府采購法中對于聯(lián)合體成員并沒有做出特別的規(guī)定，也即對 于聯(lián)合體成員的資格要求與作為單獨供應(yīng)商的要求是完全相同的。對于前述 招標(biāo)

5、投標(biāo)法 中規(guī)定的聯(lián)合體各方所具備的承擔(dān)項目的相應(yīng)能力是指， 完 成招標(biāo)項目所需要的技術(shù)、 資金、運(yùn)營管理等方面的能力， 聯(lián)合體各方只須滿足在聯(lián) 合體協(xié)議中約定的各自所承攬的部分所應(yīng)具備的能力， 而非完成全部項目的能力。 同 時，為了防止資質(zhì)等級較低的一方利用資質(zhì)等級較高的一方的名義取得中標(biāo)人資格， 造成中標(biāo)后不能保證建設(shè)工程項目質(zhì)量的情況的發(fā)生， 招標(biāo)投標(biāo)法特規(guī)定，對于 由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體， 按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。 因此，投 資人在考慮是否組建聯(lián)合體以及與誰組建聯(lián)合體參與項目投標(biāo)時， 應(yīng)當(dāng)慎重考慮對方 的等級資質(zhì)情況，真正達(dá)到強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的目的。聯(lián)合體的特征及法律性質(zhì)

6、67;聯(lián)合體的特征對招標(biāo)投標(biāo)法、 政府采購法等法律法規(guī)中關(guān)于聯(lián)合體的規(guī)定進(jìn)行分析，可以 看出聯(lián)合體具有以下法律特征：主體的有條件性。如前文所述， 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定聯(lián)合體各方均應(yīng)具備承擔(dān)招標(biāo)項 目的相應(yīng)能力， 國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件中對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的， 聯(lián)合體各 方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。 對于參與組建聯(lián)合體的各個成員， 必須具備承擔(dān) 項目相應(yīng)的能力， 滿足法律法規(guī)或者招標(biāo)文件的要求。 因此，聯(lián)合體的成立必須滿足 一定的條件。組成的自主性。 招標(biāo)投標(biāo)法第三十一條第四款規(guī)定：“招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人組 成聯(lián)合體共同投標(biāo)?！闭袠?biāo)投標(biāo)法及政府采購法的法律法規(guī)賦予了投標(biāo)人組 建聯(lián)合體參與項目

7、投標(biāo)的權(quán)利。 但是，是否組建聯(lián)合體以及與誰組建聯(lián)合體參與項目 投標(biāo)則由投標(biāo)人根據(jù)自愿原則自行決定。組織的臨時性。 聯(lián)合體招投標(biāo)一般都適用于規(guī)模比較大或者結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜的項目， 招 標(biāo)項目經(jīng)過開標(biāo)、 評標(biāo)及定標(biāo)的程序后， 如果聯(lián)合體未中標(biāo)， 則自招標(biāo)人公布中標(biāo)結(jié) 果時聯(lián)合體即行解散。 如果經(jīng)評標(biāo)聯(lián)合體中標(biāo)的， 則聯(lián)合體各成員按照聯(lián)合體協(xié)議的 約定，負(fù)責(zé)完成協(xié)議中約定的工作并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 對于經(jīng)營性的市政公用基 礎(chǔ)設(shè)施項目，聯(lián)合體中標(biāo)后， 一般需要由聯(lián)合體成員出資另行成立項目公司， 由項目 公司負(fù)責(zé)完成項目工程建設(shè)和后期的運(yùn)營。 并且，在投標(biāo)過程中若聯(lián)合體違反法律或 招標(biāo)文件的規(guī)定， 聯(lián)合體

8、成員應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 所以，聯(lián)合體只是一個臨時性 的組織，而不具有法人資格。§聯(lián)合體的法律性質(zhì)對投標(biāo)聯(lián)合體法律性質(zhì)的認(rèn)定， 對于認(rèn)識投標(biāo)聯(lián)合體的法律地位， 聯(lián)合體及聯(lián)合體成 員的權(quán)利和義務(wù)、 違約責(zé)任的承擔(dān)與分配等都是極其重要的， 但是，我國法律對于聯(lián) 合體的法律性質(zhì)并沒有作明確的規(guī)定。 現(xiàn)今很多觀點認(rèn)為聯(lián)合體實質(zhì)上是合伙， 對于 聯(lián)合體有關(guān)問題可以依照法律對于合伙的有關(guān)規(guī)定來認(rèn)定。 以下就聯(lián)合體與合伙加以 分析，以明確聯(lián)合體的法律性質(zhì)。聯(lián)合體是由兩個或兩個以上的法人或其他組織共同組成的非法人組織， 聯(lián)合體各方通 過簽訂聯(lián)合體協(xié)議約定各自的責(zé)任， 共同對招標(biāo)人承擔(dān)責(zé)任。 從前文

9、對聯(lián)合體法律特 征分析來看，聯(lián)合體與民法中的合伙組織以及聯(lián)合體協(xié)議與合伙協(xié)議具有很大的相似 性。因此，很多觀點認(rèn)為聯(lián)合體實質(zhì)上是合伙的一種。筆者認(rèn)為，對于聯(lián)合體，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是一種合伙，其理由主要有以下幾點：首先，對于合伙，我國民法通則及合伙企業(yè)法里都有相關(guān)的規(guī)定，從以上兩 個法律的規(guī)定看， 我國對于合伙的規(guī)定既包括了契約的性質(zhì)， 又強(qiáng)調(diào)合伙各方共同經(jīng) 營的組織行為， 也即合伙是兩個或兩個以上的民事主體訂立合伙協(xié)議， 共同出資、 共 同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，對合伙債務(wù)共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。盡 管就有限合伙企業(yè)來說， 有限合伙人并不必須參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理， 但是，有限 合伙企業(yè)

10、仍強(qiáng)調(diào)對于合伙企業(yè)的共同經(jīng)營與管理以及享有合伙企業(yè)收益的分享。 而聯(lián) 合體主要是契約的性質(zhì)，通過協(xié)議約定各自應(yīng)當(dāng)完成的工作，一般不涉及共同出資、 共同經(jīng)營、 共享收益，即聯(lián)合體一般不具有組織體的行為。 聯(lián)合體的組建目的主要是 為了在投標(biāo)過程中利用聯(lián)合體成員之間的優(yōu)勢， 以利于在投標(biāo)中中標(biāo)， 而并不是為了 共同經(jīng)營的目的而組建的。其次， 從法律性質(zhì)上來看， 合伙是除了法人和自然人之外的第三類民事主體， 具有很 強(qiáng)的獨立性。 合伙可以由自己的名號， 獨立的資產(chǎn)，可以以自己的名義在一定業(yè)務(wù)范 圍內(nèi)參加民商事法律關(guān)系，并且在民商事法律關(guān)系中享有法律權(quán)利和承擔(dān)法律義務(wù)。 而聯(lián)合體則并不是一個獨立的主體，

11、 聯(lián)合體中標(biāo)后， 并不能以聯(lián)合體的身份與招標(biāo)人 簽訂合同，只能由聯(lián)合體成員各方共同與招標(biāo)人簽訂合同。 并且，在合同實施過程中， 聯(lián)合體也不能以自己的名義對外參加業(yè)務(wù)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。最后，從擁有的財產(chǎn)和責(zé)任承擔(dān)方面看， 合伙是由合伙人共同出資以及在合伙經(jīng)營過 程中積累的財產(chǎn)作為物質(zhì)基礎(chǔ)和前提開展業(yè)務(wù)并享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。合伙成立以 后，合伙人投入合伙企業(yè)的財產(chǎn)不再屬于合伙人個人所擁有， 其投入合伙企業(yè)的財產(chǎn) 與合伙經(jīng)營過程中所取得的財產(chǎn)共同構(gòu)成合伙企業(yè)的財產(chǎn)，屬于全體合伙人共同所 有，具有相對的獨立性。而聯(lián)合體的組建，并不以聯(lián)合體各方共同出資為前提，聯(lián)合 體各組成成員按照協(xié)議以自己所擁有的

12、財產(chǎn)開展業(yè)務(wù)享有權(quán)利并承擔(dān)責(zé)任。 因此，聯(lián) 合體本身并不具有財產(chǎn)， 也不能獨立承擔(dān)責(zé)任， 聯(lián)合體的責(zé)任最終必須由各聯(lián)合體組 成成員來承擔(dān)。 對于合伙企業(yè)的債務(wù)， 因為合伙企業(yè)有自己獨立的財產(chǎn)， 所以說先以 合伙企業(yè)的財產(chǎn)來清償， 合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時， 合伙人再以 自己的財產(chǎn)對合伙企業(yè)債權(quán)人清償。也就是這種情況下合伙企業(yè)是第一順序債務(wù)人， 合伙人是第二順序合伙人。 聯(lián)合體因為沒有自己獨立的財產(chǎn)， 也就無所謂第一順序債 務(wù)人，對外承擔(dān)責(zé)任時，聯(lián)合體的成員直接以各自的財產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上，聯(lián)合體作為一種組織， 不屬于我國民事法律中的法人或合伙。 它是為了實現(xiàn)一 定特殊目的而成

13、立的臨時性的非法人性質(zhì)的組織， 它成立的基礎(chǔ)是聯(lián)合體成員之間的 契約，通過該契約，在聯(lián)合體成員之間實現(xiàn)分工與合作。聯(lián)合體不是一個獨立主體， 因此就不能單獨承擔(dān)責(zé)任。聯(lián)合體的內(nèi)部關(guān)系和責(zé)任聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議， 明確約定各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的工作和責(zé)任， 并將共同 投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。 聯(lián)合體中標(biāo)者， 聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo) 人簽訂合同，就中標(biāo)項目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，共同投標(biāo)協(xié)議簽訂的依據(jù)， 主要是招標(biāo)投標(biāo)法和合同法，聯(lián)合體成員之間的關(guān)系可以看作是以共同投標(biāo) 協(xié)議為基礎(chǔ)的合同關(guān)系。 聯(lián)合體成員之間的關(guān)系主要表現(xiàn)在中標(biāo)后對招標(biāo)人承擔(dān)的連 帶責(zé)任上，包括以下兩種情況：聯(lián)合

14、體在接到中標(biāo)通知書后為與招標(biāo)人簽訂書面合同， 除不可抗力外， 聯(lián)合體放棄中 標(biāo)項目的， 其已經(jīng)提交的投標(biāo)保證金不予退還， 給招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金 額的， 還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償； 未提交投標(biāo)保證金的， 聯(lián)合體各方對招標(biāo)人的損 失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。中標(biāo)的聯(lián)合體除不可抗力外， 不履行與招標(biāo)人簽訂的合同的， 履約保證金不予以退還， 給招標(biāo)人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的， 還應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償； 沒有提交 履約保證金的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。聯(lián)合體外部責(zé)任關(guān)系招標(biāo)投標(biāo)法 第三十一條第三款規(guī)定： “聯(lián)合體中標(biāo)的， 聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招 標(biāo)人簽訂合同， 就中標(biāo)項目向

15、招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 ”也即在簽訂合同時聯(lián)合體各方 均應(yīng)參加合同的訂立，并在合同上簽字蓋章。在對外責(zé)任上， 聯(lián)合體的任何一方均有義務(wù)履行招標(biāo)人提出的債權(quán)要求， 而不能以內(nèi) 部聯(lián)合體協(xié)議的約定來對抗招標(biāo)人。 聯(lián)合體與合伙相類似的法律特征決定了聯(lián)合體各 方對招標(biāo)人就招標(biāo)項目應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任， 這有利于督促聯(lián)合體各方按照聯(lián)合體協(xié)議 的約定完成自己的工作職責(zé)， 又要互相監(jiān)督協(xié)議， 以確保整體項目合格。 對于招標(biāo)人 而言，一旦招標(biāo)項目出現(xiàn)應(yīng)由聯(lián)合體承擔(dān)的責(zé)任問題， 招標(biāo)人可以選擇要求聯(lián)合體中 任何一方或多方承擔(dān)全部或部分責(zé)任，從而有利于招標(biāo)項目的整體推進(jìn)和完成。實踐中的創(chuàng)新模式眾所周知， 大型、復(fù)雜的市

16、政公用事業(yè)特許經(jīng)營項目， 往往都需要由多家實力雄厚的 投資人組建聯(lián)合體， 以聯(lián)合體的形式參與到項目的招投標(biāo)中來， 以實現(xiàn)強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合并最 終奪標(biāo)。但是，聯(lián)合體通過投標(biāo)奪取此類項目后， 在聯(lián)合體不具有相應(yīng)施工等級資質(zhì)的情況下， 又必須通過招標(biāo)的模式選定項目施工方。 因此，對于時間緊迫的項目來說， 往往會因 為較繁瑣而嚴(yán)格的招投標(biāo)程序而耽誤項目進(jìn)度。實踐中，對于市政公用事業(yè)特許經(jīng)營項目， 有些地方政府要求項目的投標(biāo)人也應(yīng)當(dāng)具 有相應(yīng)的施工等級資質(zhì)， 或者在投資人不具有相應(yīng)的施工等級資質(zhì)的情況下， 投資人 須與合適的施工方聯(lián)合參與項目的投標(biāo)， 也即通過一次招投標(biāo)程序既選定了項目的投 資人， 又選定了項目

17、的施工方。 在投資人和施工方都選定以后， 則由項目的投資人分 別與招標(biāo)人和施工方簽訂特許經(jīng)營協(xié)議和施工合同， 并且要求投資人對項目施工方因 項目施工而引起的有關(guān)責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。就如筆者所說，實踐中采取上述聯(lián)合招投標(biāo)的形式，主要目的是為了爭取項目進(jìn)度， 但這種做法是否具有合法和合理性呢？對于市政公用事業(yè)特許經(jīng)營項目的招標(biāo)， 通常做法是項目的投資人通過招投標(biāo)獲取項 目的特許經(jīng)營權(quán)以后， 再由投資人通過招標(biāo)的方式選定施工方； 或項目的投資人本身 即具有相關(guān)施工資質(zhì)或者投資人與具有施工資質(zhì)的企業(yè)或其他組織組建聯(lián)合體參與 項目的投標(biāo)，在聯(lián)合體中標(biāo)后， 由聯(lián)合體各方與招標(biāo)人共同簽署特許經(jīng)營協(xié)議。 對于

18、特許經(jīng)營項目跳過二次招標(biāo)選定施工方而通過一次招標(biāo)同時確定項目投資人和施工 方的做法雖然未得到法律的明確認(rèn)可， 但是通過該種方法選定的投資人和施工方， 與 通過二次招標(biāo)的方式選定的施工方相比并沒有實質(zhì)上的區(qū)別。招標(biāo)投標(biāo)法 規(guī)定，對由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體的資質(zhì)認(rèn)定， 是按照資質(zhì)等 級較低的單位確定資質(zhì)等級， 對于非同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體， 則按照各自的等 級資質(zhì)分別加以認(rèn)定。通過一次招投標(biāo)的方式選定的投資人和施工方， 都必須滿足項目的有關(guān)要求， 只是把 投資人后期的工作提前完成而已。 市政公用事業(yè)特許經(jīng)營項目， 項目的建設(shè)期只占特 許經(jīng)營期非常短的一段時間（或者很多項目的特許經(jīng)營期是從項目運(yùn)營開始計算）， 而項目的施工方在整個期間內(nèi)的義務(wù)， 通常僅僅包括項目的建設(shè)期以及其后的很短一 段時間，若要求由項目的投資人與施工方共同與招標(biāo)人簽訂特許經(jīng)營協(xié)議并不具有合 理性。招標(biāo)投標(biāo)法 規(guī)定聯(lián)合體中標(biāo)后聯(lián)合體各方應(yīng)與招標(biāo)人共同簽訂協(xié)議， 而前述提到 的聯(lián)合招投標(biāo)僅由投資人與招標(biāo)人簽訂特許經(jīng)營協(xié)議并對施工方的施工承擔(dān)連帶責(zé) 任。從特