經(jīng)濟法學(xué)案例匯編(一)

1、經(jīng)濟法學(xué)案例匯編（一）一、國有企業(yè)募集設(shè)立改建股份有限公司國有企業(yè)火炬化工廠與另外一國有企業(yè)火星化工原料廠決定共同作為發(fā)起股份有限公司。股份有限公司章程規(guī)定公司注冊資本為人民幣 5 千萬元?；鹁婊S以廠房、機器設(shè)備和土地使用權(quán)出資，評估作價 400 萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經(jīng)評估作價 200 萬元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標及專利技術(shù)出資，經(jīng)評估作價 1100 萬元，該專利技術(shù)并非高新技術(shù)。公司將以募集方式設(shè)立，除了發(fā)起人按規(guī)定認購的股份以外，其余股份準備向社會公開募集。 試分析：1 發(fā)起人是否符合法定人數(shù) ?2 公司注冊資本是否符合法定最低限額 ?3 發(fā)起人的出資是否符合

2、法律規(guī)定 ?4 股份的公開募集是否符合公司法的規(guī)定 ?答題要點：1 發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，但國有企業(yè)改建為股份有限公司的發(fā)起人可以少于 5 人。2股份有限公司注冊資本的法定最低限額為人民幣 1 千萬元。該擬設(shè)立股份有限公司 5千萬元注冊資本符合規(guī)定。3 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資金額不得超過公司出資資本的 20%, 而火炬廠的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價已超過了注冊資本的 20%, 不符合法律規(guī)定。4公司法規(guī)定以募集方式設(shè)立公司的 , 發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%o兩個發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未達到這一要求，因此不符合公司法規(guī)定。二、有限責(zé)任公

3、司設(shè)立的法定條件某國有企業(yè)A與某集體企業(yè)B、某大學(xué)C達成協(xié)議，決定共同出資成立一個以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司D。該公司章程規(guī)定，公司的注冊資本為60萬元人民幣，其中，A用貨幣出資10萬元，用機器設(shè)備作價出資25萬元，B以土地使用權(quán)作價出資10萬元，C以貨幣出資10萬元，以專利權(quán)作價出資5萬元。在實際出資過程中，分別以實物、土地使用權(quán)和專利權(quán)出資的A、B、C，都依法辦理了財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。并且，C已將其以貨幣形式出資的10萬元存入D公司的臨時賬戶，只有A用貨幣出資的10萬元尚未到位。試分析：1擬設(shè)立的D公司的股東人數(shù)是否符合法律規(guī)定？2公司章程中是否可以對注冊資本做出規(guī)定？D公司章程中有關(guān)注冊

4、資本的規(guī)定是否合法？為什么？3A、B、C的出資形式是否合法？其實際出資過程是否合法？為什么？4在認繳出資額方面，違法者應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？答題要點：1擬設(shè)立的D公司的股東人數(shù)是合法的，因為根據(jù)我國公司法的規(guī)定，設(shè)立非國有獨資的有限責(zé)任公司，其股東人數(shù)為2個以上50個以下。2我國公司法規(guī)定，公司章程中應(yīng)當(dāng)對注冊資本做出規(guī)定，D公司章程中有關(guān)注冊資本的規(guī)定是合法的，因為D公司的注冊資本為60萬元，超過了50萬元的法定最低限額。3A、B、C的出資形式是合法的，因為公司法規(guī)定股東既可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)作價出資。但其實際出資過程中，B、C是合法的，A是不合法的，因為A沒有足額繳

5、納其認繳的出資額。4在認繳出資額方面，A是違法者，A應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資額的股東B、C承擔(dān)違約責(zé)任。三、公司法人財產(chǎn)與投資者個人財產(chǎn)相區(qū)分張某，是一位個體戶。他與另一位個體戶共同發(fā)起成立了一家A服裝貿(mào)易公司，并由該公司買下了張某全部的產(chǎn)業(yè)。不過，公司并沒有給他現(xiàn)款，而只是給他股份和債權(quán)（即公司承認欠他的錢）。張某幾乎擁有了公司全部股份（90%）。由于經(jīng)營不善，該公司最終解散。張某聲稱自己是公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢。但是，公司其他債權(quán)人主張，既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前完全一樣，而且張某擁有公司幾乎全部的股份，所以，實質(zhì)上A公司幾乎就是張某的私人企業(yè)，張某就是公司。因此，

6、張某與公司之間并不存在什么債權(quán)債務(wù)關(guān)系。張某無權(quán)要求公司財產(chǎn)償還所欠債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配公司財產(chǎn)，以清償債務(wù)。為此，發(fā)生糾紛，訴至法院。試分析：1張某對公司的身份究竟是什么？2張某要求清償債務(wù)有無法律依據(jù)？3法院將如何處理該債務(wù)清償案件？答題要點：1中華人民共和國公司法第2條規(guī)定，“本法所稱公司的是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”。公司法第20條規(guī)定，“有限責(zé)任公司由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司”。公司是獨立的企業(yè)法人，享有獨立的財產(chǎn)權(quán)，并以其獨立的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。公司的財產(chǎn)均來自股東

7、的投資，公司一旦成立，股東就喪失了財產(chǎn)所有權(quán)，而取得股權(quán)。股東個人無直接處分公司財產(chǎn)的權(quán)利，在公司存續(xù)期間，股東也不得抽回出資。只有當(dāng)公司終止時，股東才有可能對剩余財產(chǎn)進行分配。因此，不能將公司財產(chǎn)和公司股東的個人財產(chǎn)混為一談，也不能要求公司股東超出其投資數(shù)額而以其他財產(chǎn)來對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在本案中，張某具有雙重身份，張某既是公司的股東又是公司的債權(quán)人，我們應(yīng)加以區(qū)分。2張某作為股東持有公司股份所表現(xiàn)出來的財產(chǎn)，在公司解散時，不能與其他債權(quán)人共同受償，只有在公司財產(chǎn)滿足全部債權(quán)人的債權(quán)以后，才能就剩余部分對公司股東按出資比例進行分配；張某又是公司的債權(quán)人，他對公司的債權(quán)屬于他的個人財產(chǎn)，這一

8、部分財產(chǎn)不屬于公司財產(chǎn)的范圍。在公司法中，由于公司財產(chǎn)與股東出資以外的個人財產(chǎn)是分離的，所以張某對于公司的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)與公司其他債權(quán)人一起參與分配。3法院對本案的處理，首先就公司解散的財產(chǎn)對包括張某在內(nèi)的債權(quán)人的債權(quán)進行清償，然后，就剩余部分財產(chǎn)對公司股東按出資比例進行分配。四、股份有限公司發(fā)行新股的條件F股份有限公司是1999年4月成立的新企業(yè)，其發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院證券管理部門批準，允許其上市交易。2000年9月，董事會考慮到公司近期不太景氣，在2000年的前六個月處于虧損狀態(tài)，公司董事會向股東大會提議發(fā)行新股50萬元，每股面值10元，股票以票面金額面值出售。股東大會做出發(fā)行新股的決議后，在

9、2000年10月，公司即在報紙上刊登發(fā)行新股的公告。試分析：1公司發(fā)行新股的條件是什么？2F公司發(fā)行新股的行為是否符合法律規(guī)定？3有關(guān)部門應(yīng)如何處理此案？答題要點：1公司法第137條規(guī)定了下列新股發(fā)行應(yīng)具備的條件：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。公司以當(dāng)年利潤轉(zhuǎn)增股本向原有股東發(fā)行新股而不另收股款，不以新股發(fā)行前3年連續(xù)向股東分配利潤為必要條件。（3）公司在最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載?！柏攧?wù)會計文件”包括會計憑證、賬簿、報表及財務(wù)會計報告等。“虛假記載”指故意的隱瞞重大事實和不實陳述。（4）公司的預(yù)期利潤率可達到同期銀行的

10、存款率。只有具備了上述條件后，公司才有可能發(fā)行新股。2公司發(fā)行新股應(yīng)由股東大會以特別決議的方式通過，股東大會在決議中應(yīng)當(dāng)明確新股的種類和數(shù)額，新股的發(fā)行價格、新股發(fā)行的起止日期、向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。股東大會做出新股發(fā)行的決議后，董事會必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或省級人民政府批準。屬于向社會公開募集的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準。F公司不經(jīng)批準擅自募集新股是違法行為。3公司法第210條規(guī)定：“未經(jīng)本法規(guī)定的有關(guān)主管部門的批準，擅自發(fā)行股票或者公司債券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金及利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。····&

11、#183;·”本案中F公司2000年度上半年虧損，不具備發(fā)行新股的條件，而且為規(guī)避法律沒有報國務(wù)院證券管理部門批準，違法情況嚴重，國務(wù)院證券管理部門應(yīng)對其實行處罰，根據(jù)公司法第210條的規(guī)定，對F公司處以3萬至30萬元的罰款。此外，還應(yīng)對違法行為直接負有責(zé)任的公司董事、監(jiān)事和高級管理人員，要視其違法責(zé)任的大小，給予警告或罰款。五、公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)某市宏發(fā)機械公司（以下簡稱宏發(fā)公司）于2001年經(jīng)上級主管部門批準，分立為東方機器設(shè)備公司（以下簡稱東方公司）和大河構(gòu)件廠（以下簡稱大河廠）。宏發(fā)公司分立時，其財產(chǎn)做了相應(yīng)的分割，編制了資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。東方公司與大河廠

12、就宏發(fā)公司分立前的債務(wù)達成協(xié)議，全額由東方公司承擔(dān)。公司于2001年5月5日做出分立決議后，5月15日前通知了債權(quán)人，并在5月5日至6月5日連續(xù)在報紙上就分立事宜公告了三次。宏發(fā)公司的某甲債權(quán)人接到通知書后，于5月20日向宏發(fā)公司提出了清償債務(wù)的要求；某乙債權(quán)人接到通知書后，于5月30日向宏發(fā)公司提出了提供相應(yīng)債務(wù)擔(dān)保的請求。宏發(fā)公司對某甲債務(wù)人清償了債務(wù)，并對某乙債權(quán)人的要求做出了承諾。2001年6月1日，公司正式分立。宏發(fā)公司的在外地的債權(quán)人某丙未接到分立通知書，于2001年8月2日才知曉宏發(fā)公司已分立，于是分別向東方公司和大河廠主張債權(quán)，但東方公司和大河廠均以公司早已分立為由拒絕了某丙的

13、要求。某丙遂訴諸法院。試分析：1公司分立時，應(yīng)如何通知已知的債權(quán)人及其他債權(quán)人？2某甲與某乙債權(quán)人的要求是否符合公司法的規(guī)定？3某丙的債權(quán)主張是否有法律依據(jù)？答題要點：1公司分立，其財產(chǎn)應(yīng)做相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自做出分立決議起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次。宏發(fā)公司在分立過程中按照公司法的規(guī)定，對債權(quán)人進行了通知，并進行了公告。其做法是正確的，符合公司法要求。2債權(quán)人自接到通知書之日起30天內(nèi)有權(quán)要求分立公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。某甲債權(quán)人要求清償債務(wù)，某乙債權(quán)人要求分立公司提供相應(yīng)的擔(dān)保，都是符合公司法規(guī)定的。宏發(fā)公司清償

14、了債務(wù)，并提供了相應(yīng)的擔(dān)保，符合公司法的要求。否則，公司不得分立。3某丙債權(quán)人未接到分立通知書，但按照公司法的規(guī)定，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90天內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。東方公司和大河廠拒絕其債務(wù)主張是不合法的。按照東方公司和大河廠達成的債務(wù)分擔(dān)協(xié)議，宏發(fā)公司的所有債務(wù)均由東方公司承擔(dān)，因此，法院將判決由東方公司清償某丙債權(quán)人的債務(wù)。六、公司董事同業(yè)競爭禁止的法律責(zé)任某甲和某乙均為某市青松化工制品股份有限公司（以下簡稱青松公司）的董事。2000年9月某甲、某乙又與其所任職公司以外的兩人某丙、某丁合伙開辦了一個化工原料廠，從事聚酯乙烯的生產(chǎn)。其產(chǎn)品與青松化工制品股

15、份有限公司的產(chǎn)品相同。2001年1月，青松公司發(fā)現(xiàn)本公司某甲和某乙的這一行為。經(jīng)臨時股東大會決議，公司免去了某甲、某乙公司董事的職務(wù)。同時，公司還要求某甲和某乙將其與他人合伙經(jīng)營化工原料廠期間所得收入共計20萬元人民幣交予公司，被二人拒絕。青松公司遂訴至法院，要求法院判令某甲和某乙將其經(jīng)營化工原料廠所得收入交給青松公司。試分析：1某甲和某乙與他人合伙開辦化工原料廠的行為是否合法？2青松公司免去某甲和某乙董事的職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營化工原料廠期間的收入交于公司的主張是否合法？答題要點：1某甲和某乙同某丙、某丁合伙開辦化工原料廠，其產(chǎn)品又與青松公司產(chǎn)品相同，該行為是違法的。公司法第61條第一款

16、規(guī)定，“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動”。這在法律上稱為“同業(yè)競爭禁止”。2公司法第61條第一款還規(guī)定，“從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有”； 公司法第215條規(guī)定，“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分”。因此，青松公司免去某甲和某乙董事的職務(wù)的行為及要求二人將經(jīng)營化工原料廠期間的收入交予公司的主張是符合公司法規(guī)定的。七、公司股東出資不實需承擔(dān)法律責(zé)任張甲、張乙兄弟二人用自家臨街房屋經(jīng)營汽車修理業(yè)務(wù)，隨著業(yè)務(wù)的擴大，深感資金不足。該修理鋪對面是某縣

17、機械廠，因經(jīng)營不善，連年虧損。廠長于某一直想尋找新的投資熱點。1994年5月，張氏兄弟同于廠長一拍即合，擬成立興發(fā)汽車配件維修有限責(zé)任公司。張氏兄弟與機械廠簽署協(xié)議：張甲、張乙用臨街房屋及所有設(shè)備、零配件作價出資，共計70萬元（張甲40萬元，張乙30萬元）。機械廠從銀行貸款50萬元作為出資。公司章程規(guī)定，汽車配件維修有限責(zé)任公司注冊資金為120萬元。興發(fā)汽車配件維修有限責(zé)任公司于1994年6月28日提出申請，不久被工商行政管理部門核準成立。公司成立后，經(jīng)營有方，營業(yè)收入大幅增長。1994年8月，工商行政管理部門接到舉報，稱張甲、張乙二人實物出資不實，直至公司成立，張氏兄弟并未將房產(chǎn)進行過戶登記

18、，并且對實物作價過高。工商行政管理部門會同有關(guān)部門，重新聘請會計師事務(wù)所對其資產(chǎn)進行了評估。經(jīng)重新評估，張氏兄弟用以出資的房屋、設(shè)備及零部件等全部實物作價僅50萬元。機械廠知曉情況后，擬再出資20萬元暫填補公司資本空缺，但未能取得銀行貸款。試分析：1工商行政管理部門對興發(fā)公司將給予什么處罰？2對張氏兄弟將給予什么處罰？3工商行政管理部門對公司的注冊資本一項將做如何處理？答題要點：1興發(fā)公司注冊資金不實，應(yīng)受到罰款的處罰。另一方面，股東應(yīng)及時填補出資，否則，必須重新修訂公司章程中注冊資本一項。2公司法第206條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段

19、隱瞞重要事實取得公司登記的，責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以一萬元以上十萬元以下的罰款；”第208條規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款?！睆埵闲值艹鲑Y不實，工商行政管理部門應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定對其做出相應(yīng)處罰。3機械廠未能取得銀行貸款，填補公司資本空缺，工商行政管理部門將責(zé)令興發(fā)公司修改公司章程，變更注冊資本，并進行變更登記。八、公司的股東出資及公司的解散、清償濱海市甲、乙

20、、丙三企業(yè)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)立一家從事生產(chǎn)經(jīng)營的實業(yè)有限責(zé)任公司（以下稱實業(yè)公司）。公司注冊資本110萬元，其中甲出資20萬元；乙出資15萬元，另以實物出資折價18萬元；丙出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價20萬元及商標使用權(quán)出資折價27萬元。甲受委托于1992年8月向當(dāng)?shù)卣鞴懿块T辦理報批手續(xù)，于8月22日獲得批文。同年10月15日，甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理登記手續(xù)。同年12月，實業(yè)公司董事長蘇志與一港商和丁公司談妥，擬在濱海市建立一合營企業(yè)。1993年1月10日三方正式簽訂合同，2月1日正式登記成立。按三方約定，港方于12月底將出資額50萬元匯入實業(yè)公司賬戶。但直至1993年7月，

21、實業(yè)公司和丁公司仍未將出資額繳清（只繳20%）。港方催繳未果，于8月上旬提出終止合同，同時要求賠償損失12萬元，退還投資額50萬元。實業(yè)公司遲遲未能答復(fù)。港方遂訴至法院。結(jié)案后，甲乙二企業(yè)提出終止實業(yè)公司，丙不同意。8月25日在公司董事會投票表決時，7名董事中4名贊成終止，3名反對。公司遂宣布成立清算組。9月5日，蘇志參加外地的訂貨會，以實業(yè)公司名義與A簽訂一份購銷合同，A于9月20日將定金11萬元匯入實業(yè)公司。后得知實業(yè)公司無力交貨，立即提出終止合同，要求賠償損失。試分析：1港商提出賠償其因終止合同而造成的損失12萬元，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？21993年9月5日蘇志與A簽訂的合同是否有效，為什么？3

22、如實業(yè)公司最終解散，其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照什么順序清償？4實業(yè)公司各股東的出資是否違法？如有，請一一指出。5實業(yè)公司辦理工商登記時，應(yīng)當(dāng)提交哪些文件？答題要點：1港商的損失應(yīng)由實業(yè)公司和丁公司按比例承擔(dān)。2此合同應(yīng)為無效。因為實業(yè)公司已成立清算組，只有清算組才能有權(quán)依法進行民事活動，其他人無權(quán)與它簽訂合同。3應(yīng)按清算費用、職工工資和勞保費用、公司所欠稅款和公司債權(quán)的順序清償。4丙商標使用權(quán)作價出資比例違法。超過了公司注冊資本的20%。5應(yīng)當(dāng)提交登記申請書、政府主管部門批準文件、公司章程、驗資證明等文件。九、外國公司分支機構(gòu)的法律地位日本某通商株式會社依法在中國武漢設(shè)立了一個商務(wù)辦事處，指定中國公民張某

23、為該辦事處代理人。1988年3月，經(jīng)張某聯(lián)系，該株式會社與武漢某貿(mào)易公司簽訂一批文山產(chǎn)優(yōu)質(zhì)“三七”購銷協(xié)議。該協(xié)議經(jīng)有關(guān)部門批準后，某貿(mào)易公司按約交貨，并辦理了各項手續(xù)。該株式會社付給了部分貨款，但尚有部分貨款遲遲沒有清償。后來，由于該株式會社在日本國內(nèi)有違法行為，被政府強制關(guān)閉，遂決定撤銷辦事處，并著手變賣辦事處財產(chǎn)。某貿(mào)易公司得知這一情況，以張某為株式會社代理人向法院起訴，要求以辦事處的財產(chǎn)償還株式會社所欠剩余債務(wù)。張某認為，所欠貿(mào)易公司債務(wù)應(yīng)向株式會社追償，因合同是以株式會社名義簽訂的，辦事處只是從中聯(lián)系，不能以辦事處財產(chǎn)清償。此外，張某也反對貿(mào)易公司將其列為被告代理人，因為按照民事訴訟

24、法規(guī)定，作為代理人，必須有被代理人出具的授權(quán)委托書，這是法定的手續(xù)，否則不能認定為代理人。試分析：1商務(wù)辦事處的法律地位是什么？2外國公司的分支機構(gòu)主要特征有哪些？3本案的被告應(yīng)如何確定？答題要點：1本案中，日本某通商株式會社在中國設(shè)立的商務(wù)辦事處應(yīng)該是株式會社的組成部分，不具有法人資格。它不能以自己的名義開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，本身無獨立財產(chǎn)不能獨立承擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任，只能以外國公司的名義開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，其業(yè)務(wù)活動中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)均由設(shè)立該分支機構(gòu)的外國公司承受。在該商務(wù)辦事處撤銷時，如有債務(wù)，應(yīng)按公司法有關(guān)清算的規(guī)定進行清算，并以該辦事處機構(gòu)的財產(chǎn)先行清償，不足部分再向通商株式會社索賠。我國公司法

25、第199條規(guī)定：“外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)置分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動?！蓖鈬姆种C構(gòu)，是指依照外國法律登記成立的公司依照我國公司法的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的從事業(yè)務(wù)活動的場所或辦事機構(gòu)。根據(jù)上述的分析，本案中的日本某通商株式會社在武漢設(shè)立的辦事處是該公司的合法分支機構(gòu)，具有分支機構(gòu)的法律地位。因此，由辦事處聯(lián)系簽訂的購銷合同所產(chǎn)生的民事法律后果，由其所屬的外國公司即某通商株式會社承擔(dān)。但在外國公司及其分支機構(gòu)撤銷時，應(yīng)首先以分支機構(gòu)財產(chǎn)予以清償。張某拒絕以辦事處財產(chǎn)清償貿(mào)易公司債務(wù)是沒有法律依據(jù)的。如果該辦事處的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，貿(mào)易公司有權(quán)向設(shè)置該分支機構(gòu)的外國公司即日本通商

26、株式會社索賠。2外國公司的分支機構(gòu)主要特征有：（1）外國公司的分支機構(gòu)是以外國公司法人的存在為前提。（2）外國公司的分支機構(gòu)是依法在中國境內(nèi)設(shè)立的。（3）外國公司分支機構(gòu)在中國境內(nèi)的業(yè)務(wù)活動，應(yīng)當(dāng)以營利為目的。（4）外國公司分支機構(gòu)主要是外國公司的分公司，它沒有獨立的法人資格。（5）外國公司分支機構(gòu)是一種營業(yè)場所或辦事機構(gòu)。3我國公司法第201條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)置分支機構(gòu)，必須在中國境內(nèi)指定負責(zé)該分支機構(gòu)的代表人或代理人。代表人或代理人是該分支機構(gòu)的法定代表。本案中，張某雖然為辦事處的代理人，但依公司法的規(guī)定，又屬于辦事處的負責(zé)人。在民事訴訟中，雖然要求代理人的確認須以被代理人出具的

27、授權(quán)委托書為依據(jù)，并且在委托書中注明委托權(quán)限，但由于公司法關(guān)于分支機構(gòu)代理人的規(guī)定屬于法律的特別規(guī)定，應(yīng)以優(yōu)先適用為妥。因此，本案中張某應(yīng)確認為被告。十、合伙人依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任某甲、某乙、某丙三人共同出資舉辦一個從事汽車修理的合伙企業(yè)，某甲、某丙各出資人民幣5萬元，而某乙以設(shè)備和修理工具出資。某甲、某丙委托某乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。合伙人三人訂立一份合伙協(xié)議，協(xié)議做出如下規(guī)定：1某甲、某丙的出資以人民幣現(xiàn)款出資，于合伙企業(yè)成立后1月內(nèi)，第1期出資2萬元，6個月內(nèi)全部繳付。某乙以設(shè)備和修理工具出資不經(jīng)過法定評估機構(gòu)評估，三方協(xié)商估價為8萬元，設(shè)備和修理工

28、具不辦理過戶手續(xù)，仍由某乙使用和處置。2某甲、某丙不參與企業(yè)的事務(wù)管理，全部委托某乙執(zhí)行企業(yè)事務(wù)。某乙在執(zhí)行事務(wù)中所產(chǎn)生的收益與另外兩個合伙人4比6分成，如發(fā)生虧損則由某乙承擔(dān)。3某甲個人對趙某負有債務(wù)1萬元，合伙企業(yè)曾替趙某大修汽車1次，趙某欠合伙企業(yè)1萬元的修理費。趙某提出以對某甲的債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。4合伙企業(yè)起名“萬利得”汽修有限責(zé)任公司。某甲和某丙以出資額對合伙企業(yè)的債務(wù)負責(zé)，某乙負無限責(zé)任。試分析：1合伙協(xié)議有關(guān)出資、出資方式、出資期限的約定是否符合法律規(guī)定？2合伙協(xié)議有關(guān)合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定以及虧損分擔(dān)的約定是否符合法律規(guī)定？3合伙企業(yè)協(xié)議有關(guān)企業(yè)與合伙人個人債權(quán)人關(guān)系的約定是否符合法律規(guī)定？4企業(yè)名稱及債務(wù)承擔(dān)的約定是否符合法律規(guī)定？答題要點：1有關(guān)出資期限的規(guī)定符合法律規(guī)定。合伙人可以在合伙協(xié)議中約定出資期限。以實物出資也可以不經(jīng)法定機構(gòu)評估，由合伙人約定，但一經(jīng)出資即成為合伙企業(yè)財產(chǎn)，不得不辦理過戶手續(xù)，更不得由合伙人擅自處理。2合伙企業(yè)可以選擇委托一名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，該約定有效，但執(zhí)行合伙人事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，收益的分配比例可以約定，但如發(fā)生虧損，應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)，因此，虧損由某乙一人承擔(dān)的約定不符合法律規(guī)定。3該條款不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)中某一合伙人個人的債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷