公司治理原則的國際趨同化和協(xié)調(diào)及對我國的啟示_公司研究論文

1、公司治理原則的國際趨同化和協(xié)調(diào)及對我國的啟示_公司研究論文    內(nèi)容摘要 兩大法系在公司治理一直有較大區(qū)別。但隨著資本流動的國際化，越來越呈現(xiàn)出趨同和協(xié)調(diào)的趨勢，本文首先介紹了目前主要國家的公司治理原則概況；接著提出了公司治理原則國際趨同化和協(xié)調(diào)的5個主要表現(xiàn)，并指出公司治理原則的國際趨同和協(xié)調(diào)是全球經(jīng)濟一體化的內(nèi)在需要；最后對我國的公司治理結(jié)構(gòu)提出了作者的見解。公司治理，國內(nèi)理論界和實務(wù)界經(jīng)常譯為公司（法人）治理結(jié)構(gòu)，通常是指經(jīng)營和控制公司的制度，即公司所有者和經(jīng)營者關(guān)系的結(jié)構(gòu)體系。公司治理問題最早在20世紀(jì)60年代末70年代初由美國學(xué)者提出，隨后得

2、到世界各國的普遍重視。但由于各國法律傳統(tǒng)和文化背景的不同，有關(guān)公司治理的法律在各國不盡相同。英美法系和大陸法系在公司法律理念上的分野，體現(xiàn)在公司治理上，也較為明顯。但這種狀況，隨著經(jīng)濟全球化趨勢的加強，正逐步發(fā)生變化。資本流動的國際化，特別是美國資本大量涌入歐洲市場，使得恪守大陸法傳統(tǒng)的歐洲大陸的公司治理法律逐步趨于英美法的理念。也就是說，公司治理原則的趨同化已有顯現(xiàn)。本文試圖通過對公司治理原則的比較研究，分析公司治理原則的趨同化體現(xiàn)及其成因。以期對我國正在進(jìn)行的完善法人治理結(jié)構(gòu)、建立現(xiàn)代企業(yè)制度的研究提供一點借鑒。一、主要國家公司治理原則簡介美國加州公共雇員退休體系（CalPERS）于199

3、8年起草的公司治理核心原則及指南主要內(nèi)容有兩部分，即核心原則和治理指南。下面僅對其所建議的核心原則作一簡單介紹：（1）董事會的獨立性和領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。包括：董事會的大部分成員應(yīng)是獨立董事；獨立董事應(yīng)定期（至少一年一次）單獨開會，首席執(zhí)行官和其他非獨立董事不參加；當(dāng)董事會主席同時擔(dān)當(dāng)公司首席執(zhí)行官時，董事會應(yīng)正式或非正式指定一名獨立董事負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)其他獨立董事；某些董事會的委員會應(yīng)全部由獨立董事組成，如履行下述職能的委員會：審計、董事任命、董事會評估和治理、首席執(zhí)行官的評估和管理層的報酬、依從及倫理；任何一名董事均不得作為公司的咨詢?nèi)嘶蚍?wù)提供者；董事的報酬由現(xiàn)金和公司的股票構(gòu)成，公司的股票應(yīng)占整個報酬的極

4、大部分。（2）董事會程序和評審。包括：董事會應(yīng)制定自己的治理原則的書面報告，并且定期加以評審；每位董事的任命推薦，董事會應(yīng)綜合考慮董事的性格、經(jīng)歷、多重的前景和技能，確定最適合公司的人選；董事會應(yīng)為自己制定實績標(biāo)準(zhǔn)，并且用這些標(biāo)準(zhǔn)定期評審自己的表現(xiàn)；獨立董事為首席執(zhí)行官制定業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)和報酬激勵計劃，并用這些標(biāo)準(zhǔn)定期考察其表現(xiàn)；這個標(biāo)準(zhǔn)最少保證首席執(zhí)行官利益與股東的長期利益相一致，以可比較的同行評價首席執(zhí)行官，首席執(zhí)行官的整個報酬中有相當(dāng)大一部分是有風(fēng)險的。英國1998年的Hampel報告，其所推薦的公司治理原則主要內(nèi)容有：（1）董事及董事會。每一個公眾公司的最高負(fù)責(zé)人的兩個關(guān)鍵任務(wù)是：董事會的運

5、行和為公司的經(jīng)營承擔(dān)執(zhí)行責(zé)任；董事會構(gòu)成應(yīng)在執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事（包括不能通過個人或小集團(tuán)控制董事會決策的獨立非執(zhí)行董事）之間平衡；董事會應(yīng)及時提供信息；任命新董事應(yīng)通過正式和透明的程序；所有董事應(yīng)定期和至少每三年一次重新選任。（2）董事的報酬。董事報酬的水平應(yīng)保證能充分吸引董事所需的成功地經(jīng)營公司的水平。報酬的構(gòu)成應(yīng)同公司和個人的實績相聯(lián)系；公司應(yīng)該就經(jīng)營層報酬的發(fā)展政策和固定個別執(zhí)行董事的報酬構(gòu)成制定正式和透明的程序；公司的年度報告應(yīng)包括報酬政策的報表和每位董事的具體報酬。（3）股東。機構(gòu)股東有責(zé)任考慮用好其投票權(quán)；公司和機構(gòu)股東應(yīng)在相互理解的基礎(chǔ)上建立溝通機制；在評價公司的治理安排時，特

6、別是有關(guān)董事會的組成機構(gòu)時，機構(gòu)股東和其顧問應(yīng)對所有的相關(guān)因素予以充分重視；公司應(yīng)利用股東會與私人投資者進(jìn)行溝通，并鼓勵他們的參與。（4）責(zé)任和審計。董事會應(yīng)提交就公司的現(xiàn)狀和前景所作的評述報告；董事會應(yīng)保持一個可靠的內(nèi)部控制系統(tǒng)以保障股東的投資和公司的資產(chǎn)；董事會應(yīng)就與公司的審計師保持合適的關(guān)系建立正式的和透明的制度安排；外部審計師應(yīng)按法律和行業(yè)要求獨立地向股東匯報。德國公司治理專家小組于2000年1月公開的上市公司治理規(guī)則主要內(nèi)容為：1.公司治理的一般問題指出該規(guī)則是為德國的上市公司提供公司治理的指南，并簡介了OECD的公司治理原則的框架。2.董事會（1）董事會的責(zé)任和義務(wù)。在經(jīng)營公司過程

7、中，董事會應(yīng)受公司的利益、公司政策和集團(tuán)的指導(dǎo)方針約束。（2）信息和披露要求。董事會應(yīng)毫不拖延地將可能對公司上市股票的價格造成重大影響的公司經(jīng)營信息予以公布，這些信息應(yīng)可以在互聯(lián)網(wǎng)上得到；董事會應(yīng)就公司和主要的分支機構(gòu)的業(yè)務(wù)發(fā)展的所有相關(guān)事項、風(fēng)險披露及風(fēng)險管理定期地向監(jiān)事會完整匯報。（3）報酬。董事會和經(jīng)營人員的報酬應(yīng)包括足夠的激勵成分，以確保公司的長遠(yuǎn)利益發(fā)展。這可以包括股票期權(quán)計劃及其他相關(guān)激勵措施。但在期權(quán)給予后的兩年內(nèi)，不得行使這樣的權(quán)利。（4）利益沖突和自我交易治理規(guī)則。在經(jīng)營公司過程中，董事會成員不得為自己追求與公司利益相沖突的利益。董事會成員應(yīng)該將自己在公司交易中個人的實質(zhì)性利

8、益披露給監(jiān)事會。3.監(jiān)事會（1）組成。提交給股東會推選監(jiān)事會成員的建議必須保證候選監(jiān)事具備必要的知識和技能及相關(guān)的職業(yè)經(jīng)驗；監(jiān)事會應(yīng)通過足夠的與公司無任何現(xiàn)有或先前商業(yè)利益相關(guān)的獨立監(jiān)事來監(jiān)督董事會。（2）責(zé)任和義務(wù)。監(jiān)事會應(yīng)定期地對董事會經(jīng)營層提出意見，并對長期的公司目標(biāo)進(jìn)行監(jiān)督；監(jiān)事會任命董事會成員并保證長期繼任計劃的有序；監(jiān)事會應(yīng)發(fā)布自己的規(guī)則，并規(guī)定董事會的信息披露和匯報義務(wù)；監(jiān)事會任命審計師審計公司的年度會計報表。（3）成立若干委員會。監(jiān)事會應(yīng)根據(jù)其規(guī)則成立若干委員會以處理復(fù)雜的商業(yè)業(yè)務(wù)。（4）利益沖突和自我交易治理規(guī)則。監(jiān)事會成員除其因某種原因退休的情況下，否則必須就任何利益沖突事

9、項向監(jiān)事會主席或副主席披露。在有利益沖突的情況下，監(jiān)事會主席或副主席應(yīng)該決定信息該向誰披露，所涉及的監(jiān)事會成員是否應(yīng)參加會議。在決定中，監(jiān)事會成員不能取得與公司利益相沖突的自我利益。公司、集團(tuán)公司和監(jiān)事會成員或有關(guān)人員和公司之間的交易，必須遵守行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。這些交易必須得到監(jiān)事會的批準(zhǔn)。公司、集團(tuán)公司對監(jiān)事會成員的貸款必須得到董事會和監(jiān)事會的同意。OECD的公司治理原則主要內(nèi)容介紹如下：1.股東的權(quán)利股東的基本權(quán)利包括：（1）所有權(quán)注冊；（2）轉(zhuǎn)讓股份；（3）及時并正常獲得公司的相關(guān)信息；（4）參加股東大會并投票；（5）選舉董事會成員；（6）獲得公司利益分配。股東有權(quán)參與，并應(yīng)被充分地告知有關(guān)公司

10、重大的變化事項的決策，諸如：修改公司章程或類似治理公司的文件，額外股份的批準(zhǔn)，會導(dǎo)致公司出售的特別交易。股東大會召開的日期、地點、決議事項等應(yīng)及時通知股東，以使股東能有效地參加股東會并投票。資本機構(gòu)和安排使部分股東獲得一定程度的控制權(quán)，與其股權(quán)份額不相稱，必須予以披露。公司控制權(quán)市場（主要指收購與反收購）應(yīng)在有效和透明的方式下運作。2.對股東的平等對待同類的所有股東應(yīng)平等對待，這包括所有投資者在購買股票前有權(quán)獲得對所有種類股票所賦予的投票權(quán)的信息；投票權(quán)的任何變化應(yīng)由股東投票決定。股東會的程序應(yīng)體現(xiàn)對所有股東的平等對待。內(nèi)幕交易和濫用自我交易應(yīng)禁止。董事會成員和經(jīng)理人應(yīng)將可能影響公司的任何在交

11、易中的實質(zhì)性利益或事項披露。3.公司治理中相關(guān)利益者的權(quán)利公司治理的框架應(yīng)確保受法律保護(hù)的相關(guān)利益者的權(quán)利受到尊重。在相關(guān)利益者的利益受法律保護(hù)的情形下，相關(guān)利益者對侵犯其權(quán)利的行為應(yīng)有權(quán)獲得有效救濟。在相關(guān)利益者參與公司治理的程序中，其有權(quán)得到相關(guān)信息。4.披露和透明度所披露的重大事項應(yīng)包括，但不限于下述事項：公司的財務(wù)和經(jīng)營結(jié)果；公司目標(biāo)；主要的股份擁有者和投票權(quán)；董事會成員和主要的經(jīng)營人員及其報酬；重大的可預(yù)見風(fēng)險因素；有關(guān)雇員和相關(guān)利益者的重大事項；治理結(jié)構(gòu)和政策。應(yīng)按高質(zhì)量的會計、財務(wù)和非財務(wù)披露及審計標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行信息的準(zhǔn)備、審計和披露。年度審計應(yīng)由獨立的審計師來完成。5.董事會的職責(zé)董事會成員應(yīng)基于充分獲得信息，善意地、克盡忠誠和注意義務(wù)，并為公司和股東的最大利益而行事。董事會應(yīng)主要履行下述職能：評審和指導(dǎo)公司戰(zhàn)略、主要的行動計劃、風(fēng)險政策、年度預(yù)算和商業(yè)計劃；設(shè)置業(yè)績目標(biāo)；監(jiān)督執(zhí)行和公司表現(xiàn)；監(jiān)督主要的資本花費、兼并和剝離。選擇、監(jiān)督和在必要的情況下替換