注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》[必背法條]完整版

1、必背法條第2章 基本民事法律制度【考點(diǎn)2】無效和可變更、可撤銷民事行為1.無效和可變更、可撤銷民事行為的種類：合同單方行為無民事行為能力人1.有法定代理人、純獲益、細(xì)小的日常生活方面：有效 2.其余：無效 無效限制民事行為能力人1.有法定代理人、能獨(dú)立實(shí)施的、純獲益：有效 2.其余：效力待定 無效無權(quán)代理效力待定無效 欺詐、脅迫1.損害國家利益：無效 2.不損害國家利益：可撤銷無效乘人之?？沙蜂N無效惡意串通；違反法律或公共利益；以合法形式掩蓋非法目的；違反限制經(jīng)營、特許經(jīng)營、禁止經(jīng)營無效【注意】超越經(jīng)營范圍訂立合同，合同有效 重大誤解；顯失公平可撤銷2.欺詐VS脅迫VS乘人之危VS重大誤解VS

2、顯失公平（1）受欺詐而為：故意導(dǎo)致對方錯誤認(rèn)識而為+知假買假不構(gòu)成（2）受脅迫而為：客體可以是生命、健康、名譽(yù)、財產(chǎn)等（3）乘人之危而為：處于危難境地+被動作出意思表示+嚴(yán)重?fù)p害利益（4）重大誤解：不包括對動機(jī)、價值的錯誤認(rèn)識+較大損失（5）顯失公平：以訂立合同之時為標(biāo)準(zhǔn)3.可變更、可撤銷民事行為：（1）在撤銷前已經(jīng)生效，法院、仲裁機(jī)關(guān)不告不理。（2）撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。 （3）知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由起1年內(nèi)行使（屬于除斥期間，不能主張訴訟時效抗辯）。 【注意】被撤銷后，返還財產(chǎn)、賠償損失請求權(quán)的訴訟時效從被撤銷之日起計算。（4）一經(jīng)撤銷，自行為開始時無效。【考點(diǎn)3】效力待定的民事行為1.種類：

3、行為能力欠缺 限制民事行為能力人獨(dú)立訂立，與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同 代理能力欠缺 無權(quán)代理人訂立的合同 代理權(quán)濫用 自己代理、雙方代理 效力待定 和第三人惡意串通 無效 處分能力欠缺 物權(quán)行為 效力待定 買賣合同 有效【必背法條】當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 2.后果：行為能欠缺 狹義無權(quán)代理的合同 追認(rèn)權(quán) 經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效 未經(jīng)被代理人追認(rèn)，行為人承擔(dān) 催告權(quán) （無論善

4、惡）催告在1個月內(nèi)予以追認(rèn)；未作表示，視為拒絕追認(rèn) 撤銷權(quán) 追認(rèn)之前+善意相對人 【必背法條】公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持?！颈乇撤l】管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。3.除斥期間：適用于形成權(quán)；期間一過，喪失實(shí)體權(quán)利；法院可主動審查；不變期間。第三章物權(quán)法律制度【必背法條】

5、非基于法律行為的物權(quán)變動：不以登記為生效要件,但事后處分時仍要登記。 政府征收自人民政府的征收決定生效時發(fā)生效力法院、仲裁的法律文書自法律文書生效時發(fā)生效力事實(shí)行為（如合法建造、拆除房屋等）自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力繼承或者受遺贈自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力【考點(diǎn)4】動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方式1.【必背法條】規(guī)則：交付生效總規(guī)定動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，法律另有規(guī)定的除外。質(zhì)押以動產(chǎn)設(shè)定質(zhì)押的，質(zhì)權(quán)自交付時設(shè)立。登記對抗特殊動產(chǎn)所有權(quán)船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。抵押（1）以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運(yùn)輸工具或者正在建造的

6、船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人；（2）企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 【必背法條】簡易交付：動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)的（如承租、借用），物權(quán)自法律行為生效時發(fā)生效力?！究键c(diǎn)5】不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方式 【必背法條】規(guī)則：登記生效總規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。抵押以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的

7、荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。建設(shè)用地使用權(quán)建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立、轉(zhuǎn)移。登記對抗土地承包經(jīng)營權(quán)未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。地役權(quán)地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 【必背法條】不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿不一致的，除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外，以不動產(chǎn)登記簿為準(zhǔn)。P38 【考點(diǎn)6】善意取得制度p46條件【必背法條】1.善意：受讓人受讓財產(chǎn)時主觀上為善意；2.有償：以合理的價格有償受讓；3.公示：不動產(chǎn)看登記、動產(chǎn)看交付后果1.受讓人依照善意取得制度的規(guī)定取得所有權(quán)（物權(quán)）；2.原權(quán)利人有權(quán)向

8、無處分權(quán)人請求賠償損失。限制遺失物、盜竊物等不適用；他物權(quán)適用【鏈接】運(yùn)用善意取得制度：融資租賃合同中的善意取得、所有權(quán)保留買賣合同中取回權(quán)限制、合伙企業(yè)的財產(chǎn)完整性、公司出資時以沒有所有權(quán)的財產(chǎn)出資、名義股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)、破產(chǎn)法中善意取得與取回權(quán)的結(jié)合、票據(jù)的善意取得。 【必背法條】擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。 【必背法條】土地上新增的房屋不屬于抵押物；抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋變價所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。 【必背法條】當(dāng)事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物

9、的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。流押條款無效，抵押合同有效 【必背法條】抵押權(quán)的生效：不動產(chǎn)抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。未經(jīng)登記，不影響抵押合同生效。動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 【必背法條】抵押與租賃：（1）先出租后抵押，租賃權(quán)優(yōu)先：訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。（2）先抵押后出租，抵押權(quán)優(yōu)先：抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。 【必背法條】已登記的，按照登記的先后清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。未登記的，按照債權(quán)比例清償。 【必背法條】特殊類型的抵押（1）浮動抵押的設(shè)立以合同生效為條件。未經(jīng)登

10、記，不得對抗善意第三人。（2）即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。 【必背法條】同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。 第4章 合同法律制度【必背法條】向第三人履行：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！颈乇撤l】就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，視為要約。即使未載入商品房買賣合同，仍屬于合同的組成部分，當(dāng)事人違反這些內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！颈乇撤l】一物

11、多賣，成立生效：出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，如合同均不具有合同法第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！颈乇撤l】商品房預(yù)售合同應(yīng)當(dāng)辦理登記備案手續(xù)，但該登記備案手續(xù)并非合同生效條件，除非另有約定。【必背法條】當(dāng)事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持?！颈乇撤l】如果保證與“債務(wù)人”提供的物的擔(dān)保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔(dān)保求償，保證人在物的擔(dān)保不足清償時承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。如果保證與“第三人”提供的物的擔(dān)保并存，債權(quán)人既可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任

12、，也可以對擔(dān)保物行使擔(dān)保物權(quán)?！颈乇撤l】定金數(shù)額以不超過主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過部分無效。【必背法條】當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金。 【必背法條】買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。法定解除【必背法條】（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）預(yù)期違約：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違

13、約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的?！咀⒁狻亢贤酝ㄖ竭_(dá)對方時解除。合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理條款以及解決爭議方法條款的效力。約定的違約金過分高于損失的（30%），當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以減少。遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)?！颈乇撤l】買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持?！颈乇撤l】標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定的除外。例外：不動產(chǎn)所有權(quán)自登記轉(zhuǎn)移。所有權(quán)保留條款：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定，買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

14、（2）出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機(jī)軟件等，除另有約定，知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人?！颈乇撤l】一物多賣：普通動產(chǎn)出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，按照以下情形分別處理：交付付款先后合同成立先后（1）先行受領(lǐng)交付的買受人可以請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移；（2）均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人可以請求出賣人交付標(biāo)的物；（3）均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人可以請求出賣人交付標(biāo)的物。特殊動產(chǎn)出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效時，買受人均要求實(shí)際履行合同的，按以下情形分別處理：交付登記合同成立先后

15、（1）先行受領(lǐng)交付的買受人可以請求出賣人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)；（2）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人可以請求出賣人交付標(biāo)的物；（3）均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人可以請求出賣人交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)；（4）出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人可以請求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下。買受人已支付標(biāo)的物總價款百分之七十五以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的，出賣人不得主張取回標(biāo)的物。【必背法條】【必背法條】適用懲罰性賠償金的情形:買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，要求出

16、賣人承擔(dān)不超過已付房款1倍的懲罰性賠償金：【必背法條】買賣不破租賃：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！颈乇撤l】出租人出賣租賃房屋，應(yīng)在出賣之前通知承租人，承租人享有同等條件下優(yōu)先購買權(quán)?！颈乇撤l】售后回租：承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系?！颈乇撤l】出租人未獲許可仍有效：承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租賃合同無效。合同解除：出租人【必背法條】（1）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)

17、押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；（2）承租人未按約定支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；（3）合同對于欠付租金解除合同的情形沒有約定，但承租人欠付租金達(dá)到2期以上，或數(shù)額達(dá)到全部租金15%以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付?！颈乇撤l】索賠權(quán)：承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。承租人對出賣人行使索賠權(quán)，不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務(wù)，但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應(yīng)租金支付義務(wù)的除外?！颈乇撤l】風(fēng)險：承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由“承租人”承擔(dān)，出租人可要求

18、承租人繼續(xù)支付租金。但當(dāng)事人另有約定或法律另有規(guī)定的除外?！颈乇撤l】不合目的：租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外?！颈乇撤l】損害賠償：承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任?！颈乇撤l】出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；第五章 合伙企業(yè)法律制度【必背法條】合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效?！颈乇撤l】除合伙協(xié)議另有約定的以外，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財

19、產(chǎn)份額出質(zhì)。合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行1.處理：普通合伙有限合伙事務(wù)執(zhí)行人由全體普通合伙人共同執(zhí)行；或委托一個或數(shù)個普通合伙人執(zhí)行。執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)【必背法條】有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。關(guān)聯(lián)交易約定一致同意X（未經(jīng)一致同意，不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易）【必背法條】除合伙協(xié)議另有約定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易競業(yè)競爭【必背法條】合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。約定（沒約定，可以）損益分配約定協(xié)商實(shí)繳平均不得約定將全部利潤或虧損給部分合伙人約定不得將全部利潤分配給部分合伙人（不得約定將全

20、部虧損給部分合伙人）2.有限合伙人的行為中不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：提議入退事務(wù)所，查閱賬報訴擔(dān)保。包括：提建議；參與決定入退伙、事務(wù)所；查閱賬簿、財務(wù)報告；訴訟；為本企業(yè)擔(dān)保。3.經(jīng)全體合伙人一致同意事項：約定事項（1）改變企業(yè)名稱；（2）改變經(jīng)營范圍、地點(diǎn)；（3）處分企業(yè)不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營管理人員；（7）修改合伙協(xié)議；（8）普通合伙人對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額；（9）普通合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；（10）普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人，有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人；（11）新合伙人入伙；（12）普通合伙人死亡或被依法宣告死亡，繼承

21、人具備完全民事行為能力，取得普通合伙人資格；法定事項（1）普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的；（2）除名；（3）普通合伙人死亡，繼承人為無或限制民事行為能力人成為有限合伙人?！颈乇撤l】入伙和退伙后的責(zé)任：普通合伙人有限合伙人入伙新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。退伙普通合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。第六章公司法律制度【必背法條】必須股東會決議。接受擔(dān)

22、保的股東或受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加表決。該表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。【必背法條】公司、其他股東或公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)。出資人可以主張自其實(shí)際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利?！颈乇撤l】股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償?！颈乇撤l】有限責(zé)任公司的股東未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受讓人，應(yīng)當(dāng)與該股東承

23、擔(dān)連帶責(zé)任。【必背法條】實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。對外：股權(quán)代持協(xié)議不得對抗善意第三人、公司、債權(quán)人。對公司、其他股東【必背法條】實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，不得請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記。對善意第三人名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，第三人有權(quán)依法主張善意

24、取得該股權(quán)。對債權(quán)人【必背法條】公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東在承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償。3.冒名股東：冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。優(yōu)先股試點(diǎn)指導(dǎo)意見1.發(fā)行人范圍：公開發(fā)行限于上市公司非公開發(fā)行限于上市公司和非上市公眾公司2.發(fā)行條件：數(shù)量和金額50%【必背法條】公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%。3.種類： 章程中作出明確規(guī)定公開發(fā)行時的處理【必背法條】

25、股息率情況股息率固定、股息率浮動的優(yōu)先股股息率固定優(yōu)先股有可分配稅后利潤的情況下是否必須分配強(qiáng)制分配、非強(qiáng)制分配優(yōu)先股強(qiáng)制分配優(yōu)先股本年利潤不足，未足額派發(fā)，差額部分是否累積到下年累積、非累積優(yōu)先股累積優(yōu)先股按約定股息率分配股息后，是否有權(quán)參加剩余利潤分配參與、非參與優(yōu)先股非參與優(yōu)先股可否轉(zhuǎn)換為普通股可轉(zhuǎn)換、不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股可否回購優(yōu)先股可贖回、不可贖回優(yōu)先股4.決策權(quán)不受限制的情形：與優(yōu)先股東有切身關(guān)系【必背法條】出席普通股表決權(quán)2/3以上+出席優(yōu)先股表決權(quán)的2/3以上：（1）修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容；（2）一次或累計減少公司注冊資本超過10%；（3）公司合并、分立、解散或變更公司形式

26、；（4）發(fā)行優(yōu)先股。表決權(quán)恢復(fù)累計3個會計年度或連續(xù)2個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息5.優(yōu)先股可以作為并購重組支付手段。上市公司收購要約適用于被收購公司的所有股東，但可以針對優(yōu)先股股東和普通股股東提出不同的收購條件。【必背法條】股東因?qū)喜?、分立決議持異議，要求公司收購其股份的（6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷）。【必背法條】決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)公告。債權(quán)人自接到通知書起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告起45日內(nèi)，可要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。（分立沒有后一句）公司清算：（1）清算組自行清算：解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。有限公司由股東組成；股份公司由董事或股東大會確定的人員組成。

27、指定清算：債權(quán)人申請法院指定清算組股東申請（2）清算責(zé)任：有限公司的股東、股份公司的董事和控股股東、實(shí)際控制人的義務(wù)：未及時成立清算組要賠償；怠于履行義務(wù)對公司債務(wù)連帶清償；惡意處理或虛假清算要賠償；未清算就注銷，義務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任。（3）行為限制：辦理注銷登記前，公司的民事訴訟以公司的名義進(jìn)行。成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。（4）清算程序：合并、分立豁免清算通知債權(quán)人通知公告接到通知未接到通知合伙企業(yè)清算確定清算人之日起10日60日30日45日公司清算清算組成立之日起10日60日30日45日公司合并減資決議作出之日起10日30

28、日30日45日【注意】在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報的，清算組應(yīng)予登記。但不能以未能全額清償補(bǔ)充申報的債權(quán)為由提出破產(chǎn)清算申請。清算方案：自行清算報股東（大）會決議確認(rèn)，指定清算報法院確認(rèn)。清算時間：人民法院組織清算，自成立之日起6個月內(nèi)清算完畢。第七章證券法律制度在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票【必背法條】有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算，并達(dá)3年以上【必背法條】最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開發(fā)行過證券；或有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。最近36個月內(nèi)違反工商、

29、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重。最近36個月報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。【必背法條】最近3個會計年度經(jīng)營活動現(xiàn)金流量凈額累計超過5000萬元；或最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過3億元。在創(chuàng)業(yè)板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件兩年盈利一千萬最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元或是一年有盈利一年營收五千萬或者最近1年盈利，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元主營一種符規(guī)范發(fā)行之后三千萬兩年穩(wěn)定不變換最近2年內(nèi)主業(yè)和董高沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有變更期末凈資兩千萬最近一期期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧

30、損。發(fā)行控股三不亂上市公司公開增發(fā)股票的條件1.上市公司增發(fā)股票的一般條件：運(yùn)用于公開增發(fā)股票、發(fā)行可轉(zhuǎn)債一年擔(dān)保不違法，三罰一責(zé)不存在董監(jiān)高最近36個月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內(nèi)未收到過證券交易所的公開譴責(zé)；【必背法條】最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為?！颈乇撤l】高管核心一年穩(wěn)，連續(xù)盈利三年余，若是兩年有發(fā)行，利潤減半不可行。上市公司最近3個會計年度連續(xù)盈利。最近24個月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年營業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。【必背法條】三年一期報告好，若為強(qiáng)調(diào)消除了，募集用途不投資，三年分利有三成。最近3年及最近一期財務(wù)報表未被出具保留、否定或

31、無法表示意見的審計報告；若帶強(qiáng)調(diào)事項段，無重大不利影響或重大不利影響已經(jīng)消除。最近3年以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。上市公司可以進(jìn)行中期現(xiàn)金分紅?！颈乇撤l】一年未譴未兌現(xiàn)，擅改用途假申請，董高犯罪未查明，法定違法不能行。上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員（NOT監(jiān)事）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查。2.上市公司配股的條件：（1）擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%；（2）控股

32、股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；（3）采用代銷方式發(fā)行。原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%，為發(fā)行失敗。3.上市公司增發(fā)的條件：（1）最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%；（2）除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形；（3）發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日均價或前1個交易日的均價。【考點(diǎn)7】上市公司非公開發(fā)行股票的條件1.發(fā)行對象：不超過10名（基金公司多基金視為一個；信托公司以自有資金認(rèn)購）2.禁止轉(zhuǎn)讓期間：原來的大老板、現(xiàn)在的大老板、戰(zhàn)略投資者36月鎖定，其

33、余12月鎖定。3.發(fā)行價格：不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%【總結(jié)】均價問題增發(fā)不低于公告招股意向書前20個交易日均價或前1個交易日的均價可轉(zhuǎn)債（一般和分離）不低于募集說明書公告日前20個交易日均價和前1個交易日的均價直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓國有上市金融企業(yè)股份 按照上市公司股份轉(zhuǎn)讓信息公告日前30個交易日或前1個交易日加權(quán)平均價格孰高確定 協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán) 以股份轉(zhuǎn)讓信息公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格算術(shù)平均值為基礎(chǔ)；最低價格不得低于該算術(shù)平均值的90% 上市公司非公開發(fā)行不得低于定價基準(zhǔn)日日前20個交易日公司股票交易均價的90%上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)不得低于市場參考

34、價的90%；市場參考價為董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一網(wǎng)下詢價過程：主體【必背法條】（1）首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上，可以向戰(zhàn)略投資者配售股票。（2）戰(zhàn)略投資者不參與網(wǎng)下詢價，且應(yīng)承諾獲得本次配售的股票持有不少于12個月。報價只能有一個報價，非個人投資者應(yīng)以機(jī)構(gòu)為單位報價剔除高報價網(wǎng)下投資者報價后，發(fā)行人和主承銷商應(yīng)當(dāng)剔除擬申購總量中報價最高的部分，剔除部分不得低于所有網(wǎng)下投資者擬申購總量的10%。剔除部分不得參與網(wǎng)下申購。有效投資者數(shù)量區(qū)間公開發(fā)行股票數(shù)4億股10家剔除最高報價后數(shù)量不足，應(yīng)當(dāng)中止發(fā)行。公開發(fā)行股票數(shù)>4億股2

35、0家3.發(fā)行：（1）調(diào)整網(wǎng)下配售比例：發(fā)行后總股本4億股（含）以下網(wǎng)下比例不低于本次公開發(fā)行股票數(shù)量的60%發(fā)行后總股本超過4億股網(wǎng)下比例不低于本次公開發(fā)行股票數(shù)量的70%（2）【必背法條】優(yōu)先配售對象：安排不低于本次網(wǎng)下發(fā)行股票數(shù)量的40%優(yōu)先向公募基金和社?；鹋涫?；安排一定比例的股票向企業(yè)年金基金和保險資金配售。申購不足40%，可以向其他網(wǎng)下投資者配售（3）網(wǎng)上網(wǎng)下回?fù)埽壕W(wǎng)下不足中止網(wǎng)下投資者申購數(shù)量低于網(wǎng)下初始發(fā)行量的，不得將網(wǎng)下發(fā)行部分向網(wǎng)上回?fù)埽瑧?yīng)當(dāng)中止發(fā)行。網(wǎng)上不足回?fù)芫W(wǎng)上投資者申購數(shù)量不足網(wǎng)上初始發(fā)行量的，可回?fù)芙o網(wǎng)下投資者。網(wǎng)上需要回?fù)芫W(wǎng)上有效申購倍數(shù)50倍-100倍（含）：

36、從網(wǎng)下向網(wǎng)上回?fù)鼙敬喂_發(fā)行股票數(shù)量的20%；網(wǎng)上有效申購倍數(shù)超過100倍：回?fù)鼙敬喂_發(fā)行股票的40%。網(wǎng)上有效申購倍數(shù)超過150倍：回?fù)芎缶W(wǎng)下發(fā)行比例不超本次公開發(fā)行數(shù)的10%。公司債券的發(fā)行1.發(fā)行主體：有限公司or股份公司上市公司、股票公開轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司發(fā)行的公司債券，可以附認(rèn)股權(quán)、可轉(zhuǎn)換成相關(guān)股票等條件。2.【必背法條】公開發(fā)行的條件：（1）凈資產(chǎn)股份公司3000萬；有限公司6000萬（2）累積債券余額凈資產(chǎn)×40%（3）利潤：最近3年平均可分配利潤債券1年的利息（4）用途：不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出（5）利率：債券的利率國務(wù)院限定。【注意】不得公開發(fā)行債券：前次

37、尚未募足，違約仍在繼續(xù)，違規(guī)改變用途，三六本次虛假?！菊f明】最近36個月內(nèi)公司財務(wù)會計文件存在虛假記載，或存在其他重大違法行為。本次發(fā)行申請文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。3.【必背法條】符合標(biāo)準(zhǔn)可以向公眾投資者公開發(fā)行，也可以自主選擇僅面向合格投資者公開發(fā)行；不符合應(yīng)當(dāng)面向合格投資者：（1）發(fā)行人最近3年無債務(wù)違約或者遲延支付本息的事實(shí)；（2）發(fā)行人最近3個會計年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤不少于債券一年利息的1.5倍；（3）債券信用評級達(dá)到AAA級。4.公開發(fā)行期限：可以申請一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。12個月內(nèi)完成首期，剩余數(shù)量24個月內(nèi)發(fā)行完畢?！究偨Y(jié)】教材中關(guān)于“分期”問題非上市公眾公司

38、定向發(fā)行3m+50%，12m公司債券發(fā)行12m，24m國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓5d30%，1y（付利息，應(yīng)擔(dān)保）國有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓5d30%，股份過戶前5.公開發(fā)行募集說明書有效期：自最后簽署之日起6個月內(nèi)有效。6.合格投資者的界定：金融機(jī)構(gòu)；理財產(chǎn)品；凈資產(chǎn)不低于1000萬元的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)；名下金融資產(chǎn)不低于300萬元的個人投資者；合格境外機(jī)構(gòu)投資者。【注意】發(fā)行人的董監(jiān)高及持股超過5%的股東，不受上述資質(zhì)條件的限制。7.公開發(fā)行債券VS非公開發(fā)行債券公開發(fā)行債券 非公開發(fā)行債券 對象 （1）高資信：公眾投資者or合格投資者 （2）其余：合格投資者 只能向合格投資者發(fā)行（不超200人）核準(zhǔn)

39、or備案 證監(jiān)會核準(zhǔn)向證券業(yè)協(xié)會備案信用評級應(yīng)當(dāng)信用評級（每年至少1次） 發(fā)行人確定受托管理人的職責(zé) 按規(guī)定 按約定承銷應(yīng)當(dāng)取得證券承銷業(yè)務(wù)資格的證券公司、中國證券金融股份公司及證監(jiān)會認(rèn)可的機(jī)構(gòu)非公開發(fā)行可以自行銷售交易場所交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、機(jī)構(gòu)間私募產(chǎn)品報價服務(wù)系統(tǒng)、證券公司柜臺資金用途、使用情況披露 必須在債券募集說明書中披露在定期報告中披露 按約定年報審計必須審計 按約定8.公開發(fā)行公司債券的發(fā)行人披露的重大事項：關(guān)鍵詞：重大其余：信用評級發(fā)生變化；未能清償?shù)狡趥鶆?wù)的違約情況；當(dāng)年累計新增借款或?qū)ν馓峁?dān)保超過上年末凈資產(chǎn)20%；放棄債權(quán)或

40、重大損失超過上年末凈資產(chǎn)的10%；作出減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；涉嫌犯罪?？赊D(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行1.發(fā)行條件：先滿足增發(fā)股票一般條件非分離交易分離交易最近3年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率6%×，最近3年平均經(jīng)營現(xiàn)金流量凈額1年利息累計公司債券余額凈資產(chǎn)額×40%最近3年平均可分配利潤1年利息凈資產(chǎn)15億×2.使用要求：非分離交易分離交易擔(dān)保應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，除了凈資產(chǎn)15億×期限1-6年1年轉(zhuǎn)股（行權(quán)）期間6個月后轉(zhuǎn)股（行權(quán)）價格募集說明書公告日前20日和前1日的均價【必背法條】主動退市制度：（1）情形：上市公司主動申請退市或者轉(zhuǎn)市； 因全面要約收購上市

41、公司股份；實(shí)施以上市公司為對象的公司合并；上市公司自愿解散。（2）股東大會決議（特別決議：雙2/3）：召開股東大會作出決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，并須經(jīng)出席會議的除以下股東以外的其他股東（董監(jiān)高、5%）所持表決權(quán)的2/3以上通過?！颈乇撤l】投資者受同一主體控制；投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員屬于一致行動人。3.鎖定義務(wù)：【必背法條】收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制?！颈乇撤l】在一個上市公司中擁有權(quán)益的

42、股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起1年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份，該增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。增持直接辦理要約收購程序必要【必背法條】1.通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或部分要約。2.收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行，除非依法取得中國證監(jiān)會的豁免，否則應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。預(yù)受要約屆滿前3個交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回對要約的接受。數(shù)量【必背法條】預(yù)定收

43、購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%方式可用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及其他支付方式價格不得低于要約收購提示性公告日前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所付的最高價格。有效期【必背法條】1.30-60日2.承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約，不得賣出被收購公司的股票；不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票?！咀⒁狻吭诠嬉s收購報告書之前可以自行取消。3.收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約；除非出現(xiàn)競爭要約。15日前，可直接變更，無須批準(zhǔn)競爭要約1.最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出競爭要約的公告。2.有競爭要約：延長初始收購期限，延長后不

44、少于15日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日。超量預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量，收購人應(yīng)按同等比例收購預(yù)受要約的股份?！颈乇撤l】報告1.事先無需報告，只需提示性公告。2.收購期限屆滿后15日內(nèi)，收購人向交易所報送書面報告。免于發(fā)出要約收購方式增持股份一般情形1.能證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致的實(shí)際控制人變化；2.【必背法條】上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益。簡易程序1.經(jīng)政府或國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、合并，導(dǎo)致持股超30%；2.因上市公司回購股份而減少股本，導(dǎo)致持股超30%。直接辦理

45、1.【必背法條】在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起1年后，每12個月內(nèi)增持不超過已發(fā)行的2%的股份；2.【必背法條】經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。3.因繼承導(dǎo)致股份超過公司已發(fā)行股份的30%。4.在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過股份的50%的，繼續(xù)增加其權(quán)益不影響該公司的上市地位；5.金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有股份超30%，沒有實(shí)際控制公司

46、的意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓股份的解決方案。6.履行約定購回式證券交易協(xié)議購回+表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移7.【必背法條】優(yōu)先股表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%?！究键c(diǎn)15】協(xié)議收購1.【必背法條】過渡期：（1）收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3；（2）被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；（3）被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機(jī)或面臨嚴(yán)重財務(wù)困難的上市公司的

47、情形除外。上市公司重大資產(chǎn)重組1.界定：【必背法條】達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（1）購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一年期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上。（2）購買、出售的資產(chǎn)在最近一年所產(chǎn)生的營業(yè)收入占營業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上。（3）購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一年期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且超過5000萬元?！颈乇撤l】借殼上市：（1）自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的行為。（2）主板、中小企業(yè)板上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有

48、限責(zé)任公司，且符合在首次公開發(fā)行股票并上市的發(fā)行條件，且不得在創(chuàng)業(yè)板借殼上市?！颈乇撤l】價格：上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%；市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。第八章企業(yè)破產(chǎn)法律制度【必背法條】只要債務(wù)人本人發(fā)生破產(chǎn)原因，其他人對其負(fù)債的連帶責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任，不能視為債務(wù)人的清償能力或其延伸。 選擇權(quán)的限制：只能履行【必背法條】 破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔(dān)保的合同； 保險公司破產(chǎn)時尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同； 除嚴(yán)重影響變價價值且無法分別處分，破產(chǎn)企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同如房屋租賃合

49、同。只能解除金融衍生品交易合同，進(jìn)入破產(chǎn)程序時要提前終止，進(jìn)行凈額結(jié)算?！颈乇撤l】個別清償訴訟：債權(quán)人提起下列訴訟：（1）主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的；（2）主張債務(wù)人的出資人、發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實(shí)際控制人等直接向其承擔(dān)出資不實(shí)或者抽逃出資責(zé)任的；（3）以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人人格嚴(yán)重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人對其所負(fù)債務(wù)。 個別清償訴訟：中止審理駁回（宣告破產(chǎn)）or恢復(fù)審理（駁回終結(jié)）【必背法條】破產(chǎn)申請受理前，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)提起個別清償訴訟，破產(chǎn)申請受理時案件尚未審結(jié)的

50、，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理：債務(wù)人破產(chǎn)宣告后，人民法院判決駁回債權(quán)人的訴訟請求。但是，債權(quán)人一審中變更其訴訟請求為追收的相關(guān)財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的除外。債務(wù)人破產(chǎn)宣告前，人民法院裁定駁回破產(chǎn)申請或終結(jié)破產(chǎn)程序的，上述中止審理的案件應(yīng)當(dāng)依法恢復(fù)審理。別清償訴訟：不受理要求管理人追收【必背法條】破產(chǎn)申請受理后，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)向法院提起個別清償訴訟，法院不予受理。債權(quán)人通過債權(quán)人會議或債權(quán)人委員會，要求管理人依法向次債務(wù)人、債務(wù)人的出資人等追收債務(wù)人財產(chǎn)，管理人無正當(dāng)理由拒絕追收，債權(quán)人會議可以申請法院更換管理人。管理人不予追收，個別債權(quán)人代表全體債權(quán)人提起相關(guān)訴訟，主張次債務(wù)人或者債務(wù)人的出資人等向

51、債務(wù)人清償或者返還債務(wù)人財產(chǎn)，或依法申請合并破產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予受理?！颈乇撤l】出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。 【必背法條】董監(jiān)高的債權(quán)申報：、項非正常收入形成的債權(quán)作為普通債權(quán)清償項非正常收入形成的債權(quán)按照職工平均工資作為拖欠職工工資清償；高出平均工資部分，作為普通債權(quán)清償【必背法條】破產(chǎn)申請受理后，管理人未請求撤銷債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理價格交易、放棄債權(quán)行為的，債權(quán)人依據(jù)合同法規(guī)定提起訴訟，請求撤銷債務(wù)人上述行為并將因此追回的財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予受理。相對人以債權(quán)人行使撤銷權(quán)的范圍超出債

52、權(quán)人的債權(quán)抗辯的，人民法院不予支持?！颈乇撤l】債務(wù)人對債權(quán)人進(jìn)行的以下個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持：債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費(fèi)、電費(fèi)等的；債務(wù)人支付勞動報酬、人身損害賠償金的；使債務(wù)人財產(chǎn)受益的其他個別清償?！颈乇撤l】破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持。但是，該清償行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前六個月內(nèi)且債務(wù)人有破產(chǎn)原因的除外?！颈乇撤l】債務(wù)人無正當(dāng)理由未對其到期債權(quán)及時行使權(quán)利，導(dǎo)致其對外債權(quán)在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)超過訴訟時效期間，受理破產(chǎn)申請之日起重新計算訴訟時效。【必背法條】債務(wù)人

53、占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物“尚未交付給債務(wù)人”，或者代償物“雖已交付給債務(wù)人但能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分”的，權(quán)利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應(yīng)予支持。（2）【必背法條】不能區(qū)分、沒有代償物時的處理：財產(chǎn)毀損、滅失在破產(chǎn)受理前權(quán)利人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償財產(chǎn)毀損、滅失在破產(chǎn)受理后管理人或相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償7.善意取得與取回權(quán)的結(jié)合：（1）【必背法條】構(gòu)成善意取得：債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已善意取得財產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人無法取回該財產(chǎn)的：轉(zhuǎn)讓發(fā)生在破產(chǎn)受理前原權(quán)利

54、人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為普通破產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在破產(chǎn)受理后因管理人或相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致原權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)（2）【必背法條】不構(gòu)成善意取得：債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已向債務(wù)人支付了轉(zhuǎn)讓價款，但未取得財產(chǎn)所有權(quán)，對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務(wù)：轉(zhuǎn)讓發(fā)生在破產(chǎn)受理前作為普通破產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在破產(chǎn)受理后作為共益?zhèn)鶆?wù)8.無法取回的責(zé)任：【必背法條】管理人或相關(guān)人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，因故意或重大過失不當(dāng)轉(zhuǎn)讓他人財產(chǎn)或造成他人財產(chǎn)毀損、滅失，導(dǎo)致他人損害產(chǎn)生的債務(wù)作為共益?zhèn)鶆?wù)，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償不足彌補(bǔ)損失，權(quán)利人可以向管理人或相關(guān)人員主張承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。上述債務(wù)清償后，債權(quán)人以管理人或相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)不當(dāng)導(dǎo)致債務(wù)人財產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，主張管理人或相關(guān)人員承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，人民法院應(yīng)予