建設(shè)工程索賠時效

1、設(shè)工程索賠時效建設(shè)工程施工合同索賠是指在合同履行過程中，由于發(fā)包人（業(yè)主 ）的原因或其他原因致使承包人在工程施工過程中付出了額外的費用或造成 了損失，承包人要求發(fā)包人補償費用或賠償損失的行為。 引起索賠的原因， 即為索賠事件。建設(shè)工程施工合同索賠時效，是指施工合同履行過程中， 索賠方在索賠事件發(fā)生后的約定期限內(nèi)不行使索賠權(quán)的，視為放棄索賠權(quán) 利，其索賠權(quán)歸于消滅的合同法律制度。約定的期限即索賠時效期間，一 般為 28 天。該種索賠時效，屬于消滅時效的一種。索賠時效的規(guī)定，見諸于各類合同范本中。如建設(shè)部、國家工商總局 制定的建設(shè)工程施工合同 （一 1999-0201） 通用條款 36.2 條規(guī)定

2、： " 索 賠須在索賠事件發(fā)生后 28 天內(nèi)， 向工程師發(fā)出索賠意向通知 "三峽土建 安裝工程施工承包合同通用條款 66.2 條規(guī)定： " 索賠應(yīng)在索賠事件發(fā)生 并造成損失后 28 天內(nèi)，向合同監(jiān)理單位提交索賠的書面意向通知，任何 未在約定的期限內(nèi)，提交索賠的書面通知，均可視為受害方放棄索賠的主 張 "國際咨詢工程師聯(lián)合會編寫的土術(shù)工程施工合同條件1987 年第四版（條款 ）53.1 條也規(guī)定："承包商的索賠應(yīng)在引起索賠的事件第一次發(fā)生之后 28 天內(nèi)，將它的索賠意向通知工程師 "353.4 條同時規(guī)定： "如果承包商未 能

3、遵守規(guī)定，它有權(quán)得到的有關(guān)付款將只能由工程師核實估價。 "在實踐中，一些具體工程施工合同條款中，尤其是工程量清單報價模 式下的合同，對于索賠時效有更具體的規(guī)定，如香港某測量師行起草的北 京首都時代廣場施工合同 "總承包人的額外索賠 " 的條款規(guī)定 " 總承包人的 索賠必須在引起要求的事件發(fā)生后一個月內(nèi)向建筑師提出，并在事件發(fā)生 后兩個月內(nèi)呈交詳細(xì)與有證據(jù)的申請，超出上述期限提出的任何索償要求 則應(yīng)視為不合理逾期申請，而承包人則應(yīng)被視為放棄此等要求賠償之權(quán)利 "另外北京世紀(jì)朝陽花園工程的總承包合同就 " 總承包方的索償 "規(guī)定

4、如 下： " 在引致有索償?shù)氖录l(fā)生后 14 天內(nèi)，總承包方須向發(fā)包方提出有意 索償?shù)臅鎴蟾?，并在書面報告?21 天內(nèi)提交索償額的具體計算資料， 總承包方遲提出或遲交資料的索償將不獲考慮。索賠方如不嚴(yán)格遵守索賠時效的規(guī)定，逾期提出索賠要求，則其勝訴 權(quán)將得不到法律支持。如北京仲裁委員會 2002 年裁決的北京某建筑集團(tuán) 公司與北京某科技發(fā)展有限公司之間的索賠爭議案中，申請人北京某集團(tuán) 公司提出了十余項索賠要求，金額近千萬元，其中若干索賠要求，因其提 出索賠的時間超過了合同規(guī)定的索賠期限而被仲裁委員會認(rèn)定為索賠無 效，最終僅獲 80 余萬元的索賠款。特別值得承包商注意的是行使優(yōu)先受

5、償權(quán)的期限是 6 個月，從工程竣 工之日或合同約定的竣工之日起計算。也就是說，承包商在工程竣工之日 或合同約定的竣工之日起 6 個月內(nèi)可享有優(yōu)先受償權(quán)， 超過了這個期限承 包商將喪失優(yōu)先受償權(quán)；所以，承包商要注意與時行使法律賦予自己的權(quán) 利。申請支付令的條件要求在現(xiàn)實生活中，許多債權(quán)人在討債不成時，只知道起訴，而不知道討債還有一條捷徑，即運用民事訴訟法規(guī)定的督促程序，申請支付令督促程序，是指債權(quán)人向法院提出申請，請求債務(wù)人給付以金錢或 有價證券為內(nèi)容的債務(wù)，法院經(jīng)審查符合法定條件，依法發(fā)出支付令，督 促債務(wù)人履行債務(wù)的一種特殊程序。債務(wù)人收到支付令后，如果在一定期 限內(nèi)既不主動履行債務(wù)又不提出

6、異議，支付令即發(fā)生法律效力，即與生效 的判決具有同等法律效力，債權(quán)人可以據(jù)此向法院申請強制執(zhí)行。與訴訟相比，運用督促程序申請支付令有以下優(yōu)點： （1 ）與時方便， 催償債務(wù)快，債務(wù)人收到支付令后的 15 日內(nèi)不提出異議，支付令即發(fā)生 法律能力。（2）程序上具有簡易性，無須傳喚債務(wù)人，無須開庭審理，也 不需要雙方當(dāng)事人進(jìn)行辯論，人民法院收到債權(quán)人的書面申請后，經(jīng)審查 符合法定條件的即可簽發(fā)支付令。這對當(dāng)事人來說，無疑既省時又省力。雖然申請支付令具有可以盡快實現(xiàn)債權(quán)等優(yōu)點，但必須符合法定的 條件，否則法院不予受理。申請支付令應(yīng)具備的條件包括： （ 1 ）請求給付 的必須是金錢或者匯票、本票、支票以

7、與股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的 銀行存款單等有價證券。 （ 2）請求給付的金錢或有價證券，必須是已經(jīng)到 期的或者過期的，且數(shù)額必須是確定的。 （ 3）債務(wù)人負(fù)有給付義務(wù)，且債 權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛。 （4）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。 （ 5） 必須向債務(wù)人所在地的基層人民法院提出申請。 （ 6）必須提出書面申請， 并寫明以下內(nèi)容：雙方的基本情況；請求給付的數(shù)量與所依據(jù)的事實、證 據(jù)，其中特別是應(yīng)提出能證明所請求債權(quán)存在的債權(quán)文書；申請的目的， 即要表明請求法院依督促程序發(fā)出支付令的意愿。 （ 7）所請求的債權(quán)未超過法律保護(hù)的二年訴訟時效期間15法院經(jīng)審查債權(quán)人的支付令申請符合上述條件的

8、，即予以受理。在受理以后，經(jīng)進(jìn)一步審查認(rèn)為債權(quán)債務(wù)關(guān)系明顯合法的，就應(yīng)在自受理之 日起 15 日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令。債務(wù)人即被申請人收到支付令后，在15 日內(nèi)不提出書面異議， 又不履行支付令， 債權(quán)人即申請人就可向法院申 請強制執(zhí)行。法院簽發(fā)支付令后，如果找不到被申請人或被申請人在 日內(nèi)提出書面異議，那么支付令即自行失效，督促程序終結(jié)。但是，支付 令失效后，并不妨礙債權(quán)人行使訴訟權(quán)利，債權(quán)人可以通過向法院起訴從 而引起審判程序，以期實現(xiàn)債權(quán)。支付令申請書格式申請人： （基本情況 ）被申請人： （基本情況 ）請求事項： （寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量 ）事實和理由： 被申請人欠申請人元人

9、民幣，現(xiàn)到期后，被申請 人拒不旅行還款的義務(wù)，為此，申請人提出貴院下達(dá)支付令之申請。請依 法核準(zhǔn)。 （寫明債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的事實和根據(jù) ）此致人民法院施工企業(yè)如何解決拖欠工程款（發(fā)稿時間：2007-5-3 16:57:46閱讀次數(shù):1618)申請人:年 月曰承包人行使履行抗辯權(quán)法律實務(wù)分析建設(shè)工程領(lǐng)域拖欠工程款問題已演變成為社會問題，引起各方部門關(guān) 注，形成拖欠工程款的原因很多，除施工企業(yè)對法律不重視，缺少收集相 關(guān)證據(jù)意識，相應(yīng)的法律法規(guī)不太健全等外，作為合同一方的施工企業(yè)應(yīng) 提高對施工合同的重視程度，充分運用雙方簽訂的施工合同來維護(hù)自身的 合法權(quán)益。本文從法律層面以施工合同（示范文本）為藍(lán)

10、本，探討承包人 拒絕交付工程行為的性質(zhì)，來幫助施工企業(yè)進(jìn)一步為解決拖欠工程款提供 參考依據(jù)。一、拖欠工程款的幾種情形與應(yīng)對措施實務(wù)中，經(jīng)常碰到施工企業(yè)被拖欠進(jìn)度款或者結(jié)算款，施工企業(yè)采取 的方式通常是停工或是拒絕交付工程來對抗建設(shè)單位的不付款行為，這些 方法是否合法？又如何應(yīng)對？依據(jù)承包人和發(fā)包人雙方簽定的施工合同 對工程款支付的約定，實踐中，通常對工程款支付方式大概有三種，一是 工程預(yù)付款，二是工程進(jìn)度款，三是工程最終的結(jié)算價款。對發(fā)包人拖欠 的上述三種工程款，筆者分別予以闡述施工企業(yè)應(yīng)對措施，以期對施工企 業(yè)有所幫助。第一種的拖延工程預(yù)付款 。建設(shè)工程施工合同（以下簡稱示范文本） 通用條款

11、第 24 條的約定，對實行工程預(yù)付款的，承包人和發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在專用條款里約定預(yù)付工程款的時間和數(shù)額，開工后按照約定的時間和比例 逐次扣回。該條也約定發(fā)包人不支付預(yù)付款時，承包人的通知義務(wù)。如果 合同雙方欲采用工程預(yù)付款，首先就要承包人和發(fā)包人在合同約定時間和 比例，這是先決條件，這種方式就是通常理解的“先付款再施工”，發(fā)包 人預(yù)付時間不遲于開工前七天，如果發(fā)包人不支付預(yù)付款，承包人應(yīng)該嚴(yán) 格按照上述第 24 條的約定通知發(fā)包人，只有在發(fā)包人收到通知后，發(fā)包 人仍不支付的，這樣作為承包人才可以采取停工措施，并且可以要求發(fā)包 人來支付應(yīng)付款的利息。筆者認(rèn)為，合同法第六十七條規(guī)定，當(dāng)事人 互負(fù)債務(wù)，有

12、先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕 其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其 相應(yīng)的履行要求。該條就是法律上指的“先履行抗辯權(quán)”，從該條可以看 出，在建設(shè)工程合同的示范文本中，專用條款約定的預(yù)付款方式有先后的 履行順序，發(fā)包人預(yù)付款在先，施工在后，所以承包人可以適用法律條款 來對抗發(fā)包人 （即停工） 。但應(yīng)當(dāng)注意， 適用這種方法有一定的前提條件， 第一，要嚴(yán)格按照程序來行使先通知發(fā)包人； 第二，只是可以拒絕履行“相 應(yīng)”的義務(wù)，比如合同約定發(fā)包人給應(yīng)給 50 萬的預(yù)付款，而只給付了 30 萬，承包人只能拒絕履行（即停工）未給付的 20 萬的施工義務(wù)，同

13、時按 照合同通知發(fā)包人后才可以停工，切不可以盲目停工。第二種的拖延工程進(jìn)度款 。墊資開禁以來，承包人預(yù)先墊部分資金， 然后施工過程中逐次扣回，發(fā)包人付款的時間主要是依據(jù)承包人施工的進(jìn) 度來決定，目前的建設(shè)工程中有很大一部分采用這種方式來支付工程款， 比如按照承包人施工工程量逐月審計來支付工程款（進(jìn)度款）。施工合同 示范文本通用條款第 26 條對工程進(jìn)度款支付有比較明確的規(guī)定，承包人 應(yīng)該充分理解其含義，但應(yīng)當(dāng)注意有變更追加合同價款的情形出現(xiàn)，承包 人應(yīng)該首先是保存相關(guān)變更的證據(jù)（如變更工程聯(lián)系單），它構(gòu)成進(jìn)度款 調(diào)整的依據(jù)， 建設(shè)工程施工合同司法解釋 （以下簡稱司法解釋）第 19 條規(guī)定，當(dāng)事

14、人對工程量有爭議，按照施工過程中形成的簽證等書面文件 確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意施工，但未能提供簽證文件證明工程量 發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。對涉與 工程量的相關(guān)文件資料，承包人應(yīng)高度重視，筆者建議，對于工程證據(jù)的 搜集整理，有較強的技術(shù)和程序要求，承包人可以聘請專業(yè)的律師進(jìn)行項 目跟蹤服務(wù)，確保承包人自身苦無證據(jù)而遭受不必要的損失。承包人按照合同約定完成一定的工程量后，發(fā)包人沒有按合同支付工 程款，承包人將如何采取應(yīng)對措施呢？這種情況與第一種拖延預(yù)付款方式 剛好相反，即承包人“先施工再付款”。筆者認(rèn)為，這種方式作為承包人 也能應(yīng)對，合同法第六十八條規(guī)定，應(yīng)

15、當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確 切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1 、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 3、喪失商業(yè)信譽； 4 、有喪失 或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。該條法律上稱為“不安抗辯 權(quán)”，理解并且正確適用有助于承包人大量資金被占用，有效防止今后結(jié) 算困難，適用該條，有幾點需要注意，一是承包人按時按質(zhì)完成工程；二 是要有證據(jù)證明發(fā)包人的上述行為，三是施工只能是中止履行，而非解除 合同，否則承包人適用不當(dāng)可能承擔(dān)位違約責(zé)任?？偟膩碚f，對于“先施 工再付款”，發(fā)包人有不付款或者沒有按時付款行為的，即可構(gòu)成發(fā)包人 喪失商業(yè)信譽，承包人可以通知承包人可能

16、要中止履行（停工），要求發(fā) 包人在合理期限內(nèi)提供擔(dān)保，發(fā)包人不提供的，承包人可以解除合同并要 求承擔(dān)違約責(zé)任和進(jìn)行施工索賠。第三種的拖延工程結(jié)算款 。這里指的結(jié)算款是工程竣工驗收后的工程 款。合同雙方在選擇示范文本時，也選擇了工程結(jié)算與交付的程序?；?過程如下：第一個階段，示范文本通用條款的相關(guān)規(guī)定，承包人在工程竣 工后應(yīng)向發(fā)包人提出竣工驗收，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)組織竣工驗收； 第二階段，竣工驗收合格后，承包人應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)提出竣工結(jié)算，交 由發(fā)包人審核或提出修改意見，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算約定期限內(nèi)既不審 核也不提出修改意見的，視為該竣工結(jié)算生效。這里需要注意，這要求承 包人在專用條款約

17、定不審核的法律后果。第三個階段，發(fā)包人收到竣工結(jié) 算報告與結(jié)算資料后在約定期限內(nèi)應(yīng)當(dāng)支付工程結(jié)算款，無正當(dāng)理由拒不 支付的，按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān) 違約責(zé)任；第四階段，發(fā)包人按約支付結(jié)算款后，承包人應(yīng)當(dāng)自收到竣工 結(jié)算價款后 14 天內(nèi)向發(fā)包人交付工程。上面可以看出，如發(fā)包人拒不支 付工程結(jié)算款， 其不但應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的利息， 同時承包人依據(jù) 合同法 地六十八條中所規(guī)定的先履行抗辯權(quán)可依法拒絕向發(fā)包人交付工程。在承 包人行使先履行抗辯權(quán)時，須特別注意兩個基本的法律問題：首先、承包 人須嚴(yán)格按照合同范本所規(guī)定的程序在約定期限內(nèi)辦理竣工驗收并提交 結(jié)算資料；其次、承包人所主張的結(jié)算款必須是已生效的結(jié)算款，所以在 這一階段需要突出強調(diào)的即為合同范本中“結(jié)算默認(rèn)生效”條款，承包人 只有嚴(yán)格按照合同的約定履行相應(yīng)的義務(wù)，并巧妙應(yīng)用默認(rèn)條款，方可不 失時機地將自身的權(quán)利維護(hù)好。二.律師建議在治理拖欠工程款的法律實務(wù)中， 承包人要重點把握以下幾點： 第一, 對施工合同約定的權(quán)利義務(wù)考慮全面，謹(jǐn)慎