論《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》對信托公司集合資金信托業(yè)務(wù)的影響

1、論信托公司集合資金信托計劃管理辦法對信托公司集合資金信托業(yè)務(wù)的影響二七年一月二十三日中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱銀監(jiān)會)以2007年第3號主席令頒布了信托公司集合資金信托計劃管理辦法(以下簡稱新辦法)。新辦法自2007年3月1日起施行，原信托投資公司資金信托管理暫行辦法(中國人民銀行令2002第7號)(以下簡稱老辦法)不再適用。與老辦法相比，新辦法在哪些方面作了修訂?這些變化對信托公司經(jīng)營將產(chǎn)生哪些影響?本文擬就上述問題作初步探討。一、新辦法修訂的主要內(nèi)容與信托機(jī)構(gòu)管理辦法修訂的“小改”不同，資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法的修訂屬于“大改”。其改動之大主要體現(xiàn)在以下方面：(一)適用范圍縮小。老

2、辦法規(guī)范資金信托業(yè)務(wù)(包括集合、單一資金信托)，新辦法規(guī)范集合資金信托計劃(包括用于同一項目的兩個以上(含兩個)單一資金信托，進(jìn)行受益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)信托、不動產(chǎn)信托以及其他財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)信托)，不適用上述特例之外的單一資金信托。(二)篇章結(jié)構(gòu)發(fā)生了根本性的調(diào)整。老辦法未分章節(jié)，新辦法分為九章，分別是：第一章總則、第二章信托計劃的設(shè)立、第三章信托計劃財產(chǎn)的保管、第四章信托計劃的運(yùn)營與風(fēng)險管理、第五章信托計劃的變更、終止與清算、第六章信息披露與監(jiān)督管理、第七章受益人大會、第八章罰則、第九章附則。其中第七章受益人大會是全新的內(nèi)容。顯見，上述章節(jié)與資金信托業(yè)務(wù)操作流程前后順序是一致的，與老辦法發(fā)生了根

3、本性的變化。(三)新辦法對原有規(guī)定進(jìn)行了增、刪、調(diào)三類實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容修訂。對于具體內(nèi)容，我們將新辦法與原有規(guī)定(信托法律網(wǎng)-強(qiáng)調(diào):不限于老辦法)進(jìn)行比對結(jié)果如下：1、新增內(nèi)容共有28處，見附表1;2、取消原有規(guī)定共有6處，見附表2;3、調(diào)整內(nèi)容共有8處，見附表3。注：本文原載信托法律網(wǎng)()二、新辦法發(fā)布對信托公司集合資金信托業(yè)務(wù)的影響1、適用范圍收縮為后續(xù)政策調(diào)整預(yù)留空間。正如銀監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人在答記者問中指出的“新的信托公司集合資金信托計劃管理辦法只是規(guī)范集合信托業(yè)務(wù)”，“ 新辦法規(guī)范的內(nèi)容不包含單一資金信托業(yè)務(wù)，不能把集合資金信托的限制性要求套用在單一資金信托中”;而公募類信托基金，僅僅是“目

4、前，由于條件不具備”，并未對信托公司“關(guān)門”，時機(jī)成熟可通過另行制定相應(yīng)規(guī)則重新開放。所以，結(jié)合信托公司管理辦法分析，新辦法發(fā)布無疑會因目標(biāo)市場的強(qiáng)制調(diào)整對信托公司集合資金信托業(yè)務(wù)造成階段性沖擊，但客觀上它又將對信托公司提升資產(chǎn)管理和產(chǎn)品創(chuàng)新能力產(chǎn)生積極影響。伴隨信托業(yè)務(wù)規(guī)則陸續(xù)出臺，信托公司未來發(fā)展前景還是值得期盼的。2、信托門檻大幅度提高，信托計劃的目標(biāo)客戶群將因此發(fā)生根本性改變。但由于新辦法僅適用于“由信托公司擔(dān)任受托人”的集合信托業(yè)務(wù)，目前其他金融機(jī)構(gòu)開展基于信托法律關(guān)系的集合理財業(yè)務(wù)，因不在其規(guī)范范圍而不受影響。換言之，在信托公司因政策調(diào)整被迫退出集合理財?shù)投耸袌鲋?，其原有市場份額

5、將被銀行等金融機(jī)構(gòu)瓜分。按照原有政策規(guī)定，集合資金信托計劃合同的起點(diǎn)金額為5萬元人民幣。但受到單個信托計劃合同不得突破200份政策和信托計劃開發(fā)成本的雙重制約，市場中集合信托計劃起點(diǎn)金額實(shí)際遠(yuǎn)高于5萬元的政策底線。當(dāng)然在實(shí)際操作中可能會存在多個投資者匯集資金以一人名義操作的情況。這類社會人之間自主匯集，信托公司難以確切掌握，其手法主要包括“一個委托人多個受益人”和“私下另簽民事信托合同”;至于親戚朋友之間的資金匯集，有的根本就沒有任何文字來界定其投資的法律關(guān)系。但不論上述何種情況，一旦發(fā)生風(fēng)險事件便會生出法律關(guān)系復(fù)雜的糾紛。()新辦法將委托人限定為合格投資者，將他們定義為“能夠識別、判斷和承擔(dān)

6、信托計劃相應(yīng)風(fēng)險的人”。并在國內(nèi)首次提出了合格投資人的判別標(biāo)準(zhǔn)，即具備以下三項任一者：1(1)投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織;(2)個人或家庭金融資產(chǎn)總計在其認(rèn)購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人;(3)個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。此外還進(jìn)一步限定：(1)參與信托計劃的委托人為惟一受益人，杜絕了“一個委托人多個受益人”的可能性;(2)委托人應(yīng)當(dāng)以自己合法所有的資金認(rèn)購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃，明確了

7、各類“一拖多”的非法性質(zhì);(3)單個信托計劃的自然人人數(shù)不得超過50人，合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制。上述合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，對機(jī)構(gòu)投資者是低門檻，但對自然人卻實(shí)實(shí)在在是一個很高的要求。有資料顯示，2000年7月國家統(tǒng)計局在對中國高收入群體進(jìn)行調(diào)查時，最后界定以1999年全國城市住戶經(jīng)常性調(diào)查中10%最高收入家庭的戶均可支配收入為底線，即3.2萬元，但實(shí)際操作以3萬元為標(biāo)準(zhǔn)(當(dāng)然，在我國經(jīng)濟(jì)保持高速增長的背景下，界定中高收入人群的財富標(biāo)準(zhǔn)也將隨著時間的推移而水漲船高);2006年7月國家統(tǒng)計局主管的中國國情研究會與萬事達(dá)卡國際組織發(fā)布2006中國生活報告，將年收入超過11萬元以上的人群定為高收入人

8、群;在2006年10月份上海舉辦的財富管理高峰論壇，毛丹平教授給富人的財富界定標(biāo)準(zhǔn)是除去自己的固定資產(chǎn)，加上車的費(fèi)用以外，再有100萬的投資資金;國家規(guī)定年均收入12萬以上自然人都要申報個人所得稅，也可視為界定富人群體的參照標(biāo)準(zhǔn)。(TrustLaws.Net-提示)從上述信息分析，新辦法界定自然人合格投資者的財富標(biāo)準(zhǔn)，在現(xiàn)階段是指向高收入人群體，而不是中等收入者群體。這一人群占城鎮(zhèn)居民總?cè)藬?shù)不足10%，其中私營企業(yè)主占有相當(dāng)比例，而后者以保值增值為目的的委托理財欲望不強(qiáng)?？梢姡乱?guī)定的政策導(dǎo)向十分明確，就是限定信托公司只能為合格投資者提供信托理財服務(wù)，且應(yīng)當(dāng)以機(jī)構(gòu)投資者為主要服務(wù)對象，從而真正

9、糾正錯位、重塑合規(guī)的投資者與信托公司的風(fēng)險責(zé)任關(guān)系。3、傳統(tǒng)信托產(chǎn)品市場風(fēng)險加大，信托公司需要針對合格投資者的理財需求，重新構(gòu)筑自身的產(chǎn)品線5年來備受中小投資者追捧的傳統(tǒng)集合信托產(chǎn)品，在目標(biāo)客戶轉(zhuǎn)變之后，是否仍能為新的客戶群體所接受，將面臨嚴(yán)峻的考驗(yàn)。(1)貸款類集合資金信托產(chǎn)品自2002年規(guī)范的集合信托計劃面世以來，該類產(chǎn)品一直占據(jù)信托市場的半壁以上江山。見下表：2002年2003年2004年2005年2006年個數(shù)/占比(%)19/63.3133/53.4218/56.8297/62.5261/52.73以2006年為例，貸款類集合信托計劃月度數(shù)量、金額占比及排名見下表：月份數(shù)量2占比(%

10、)數(shù)量排名金額(億元)占比(%)金額排名11150.00114.7064.62122964.44124.1965.64131864.29120.4567.511342561.00134.7972.42152055.56136.0871.12163256.14146.9374.77172037.04218.7547.63182351.11163.1881.874191635.56221.0044.241101856.25114.5564.381112044.44124.1859.691122964.44124.1965.641合計26152.73342.99566.55*資料來源：用益信托工作室

11、()然而，這一主打信托業(yè)務(wù)品種在目標(biāo)市場調(diào)整后，將面臨以下因素的影響使其市場價值大打折扣：預(yù)期收益提升。小額資金是將信托收益與銀行存款相比而感覺有吸引力，大額資金則是與資金市場實(shí)際利率相比，4%5%的信托收益已難以引起他們的興趣;即便要以貸款方式運(yùn)作資金，選擇銀行委托貸款或單一信托方式，費(fèi)用更低可進(jìn)一步提升資金回報率;民間借貸利率在法定基準(zhǔn)利率4倍之內(nèi)均受法律保護(hù)，同樣是風(fēng)險自擔(dān)選擇后者的風(fēng)險受益更為匹配;缺乏流動性和靈活性。既沒有二級市場可以交易，又不允許提前退出，無法滿足大資金對流動性的基本要求;銀行理財計劃資金被排除在合格投資者之外，以工會出面匯集職工資金的操作亦屬明令禁止。(未完待續(xù))

12、TrustLaws.Net：感謝信托友人潘聯(lián)星先生向信托法律網(wǎng)賜稿!附表1：新辦法新增條目一覽表條目內(nèi)容第三條對信托計劃財產(chǎn)的性質(zhì)作出界定：屬信托財產(chǎn)，具有獨(dú)立性特性。第五條(一)、第六條提出集合資金信托計劃應(yīng)以合格投資者為目標(biāo)客戶和合格投資者的判別標(biāo)準(zhǔn)。第五條(二)將集合資金信托限定為自益信托，即“參與信托計劃的委托人為惟一受益人”。第五條(五)信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及其他有關(guān)規(guī)定。第五條(六)信托受益權(quán)劃分為等額份額的信托單位。第十條信托計劃文件四項組成。第十一條適合合格投資者、不得非法匯集他人資金、簽字即表明已認(rèn)真閱讀并理解所有的信托計劃文件，并愿意依法

13、承擔(dān)相應(yīng)的信托投資風(fēng)險、注明委托人認(rèn)購信托單位的數(shù)量。6第十二條信托計劃說明書九項必備內(nèi)容。第十三條保管人的姓名(或者名稱)、住所，信托計劃的規(guī)模，受益人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則，第十五條委托人認(rèn)購信托單位前，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀信托計劃文件的全部內(nèi)容，并在認(rèn)購風(fēng)險申明書中簽字，申明愿意承擔(dān)信托計劃的投資風(fēng)險。第十五條第二款信托公司應(yīng)當(dāng)提供便利，保證委托人能夠查閱或者復(fù)制所有的信托計劃文件，并向委托人提供信托合同文本原件。第十七條在信托計劃不成立的規(guī)定中新增了：應(yīng)當(dāng)在推介期限屆滿后三十日內(nèi)返還委托人已繳付的款項，并加計銀行同期存款利息。由此產(chǎn)生的相關(guān)債務(wù)和費(fèi)用，由信托公司以固有財產(chǎn)承擔(dān)。第三章

14、新增了“信托計劃財產(chǎn)的保管”的相關(guān)規(guī)定。第二十六條信托公司可以運(yùn)用債權(quán)、股權(quán)、物權(quán)及其他可行方式運(yùn)用信托資金。第二十六條第二款信托公司運(yùn)用信托資金，應(yīng)當(dāng)與信托計劃文件約定的投資方向和投資策略相一致。第二十七條(二)向他人提供貸款不得超過其管理的所有信托計劃實(shí)收余額的30%。第二十八條管理信托計劃而取得的信托收益，如果信托計劃文件沒有約定其他運(yùn)用方式的，應(yīng)當(dāng)將該信托收益交由保管人保管，任何人不得挪用。(/)第二十九條第二款信托受益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓的，受讓人不得為自然人。第二十九條第三款機(jī)構(gòu)所持有的信托受益權(quán)，不得向自然人轉(zhuǎn)讓或拆分轉(zhuǎn)讓。第三十二條第三款采取維持信托終止時財產(chǎn)原狀方式的，信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移

15、前，由信托公司負(fù)責(zé)保管。保管期間，信托公司不得運(yùn)用該財產(chǎn)。保管期間的收益歸屬于信托財產(chǎn)，發(fā)生的保管費(fèi)用由被保管的信托財產(chǎn)承擔(dān)。因受益人原因?qū)е滦磐胸敭a(chǎn)無法轉(zhuǎn)移的，信托公司可以按照有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處理。7第三十三條在信托收益分配時，“嚴(yán)禁信托公司將信托收益歸入其固有財產(chǎn)”。第三十四條信托公司應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)的規(guī)定和信托計劃文件的約定按時披露信息，并保證所披露信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。第三十八條(一)重大事項信息披露新增了“信托財產(chǎn)可能遭受重大損失”。第四十條關(guān)于監(jiān)管部門有權(quán)實(shí)施現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)管的規(guī)定。第四十條第二款在現(xiàn)場檢查或非現(xiàn)場監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)信托公司存在違法違規(guī)行為的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)中華人民共

16、和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法等法律法規(guī)的規(guī)定，采取暫停業(yè)務(wù)、限制股東權(quán)利等監(jiān)管措施。第七章新增了關(guān)于“受益人大會”的全部內(nèi)容。第五十二條兩個以上(含兩個)單一資金信托用于同一項目的，委托人應(yīng)當(dāng)為符合本辦法規(guī)定的合格投資者，并適用本辦法規(guī)定。第五十三條動產(chǎn)信托、不動產(chǎn)信托以及其他財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)信托進(jìn)行受益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)遵守本辦法的相關(guān)規(guī)定。附表2：新辦法取消的原有規(guī)定一覽表原規(guī)定出處內(nèi)容銀監(jiān)發(fā) 91號異地推介 集合信托計劃的，須先經(jīng)注冊地銀監(jiān)局審批其辦理異地集合資金信托業(yè)務(wù)的資格信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法信托合同必備內(nèi)容中刪除了：委托人(或者名稱)、住所;受益人姓名(或者名稱)、住所，或者受

17、益人的范圍;信托資金的管理方式和受托人的管理、運(yùn)用和處分的權(quán)限;信托事務(wù)的報告;信托資金損失后的承擔(dān)主體及承擔(dān)方式;銀監(jiān)發(fā) 91號由商業(yè)銀行代為向投資者推介集合信托計劃，但不得由商業(yè)銀行代理信托投資公司與委托人簽訂信托合同。8銀監(jiān)發(fā)90號在信托計劃成立的信息披露中取消了向監(jiān)管部門披露的規(guī)定。銀監(jiān)發(fā)53號刪除了有關(guān)集合資金信托計劃項下的信托財產(chǎn)交由合格的商業(yè)銀行托管的全部內(nèi)容。銀監(jiān)發(fā)90號刪除了向監(jiān)管部門報清算報告的規(guī)定。()附表3：新辦法調(diào)整原有規(guī)定一覽表原有規(guī)定新辦法規(guī)定信托合同起點(diǎn)金額為5萬元人民幣。委托人為合格投資者。一個信托計劃的信托合同不超過200份。單個信托計劃的自然人人數(shù)不得超過

18、50人，合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制不得將信托資金投資于自己或者關(guān)系人發(fā)行的有價證券;不得將信托資金貸放給自己或者關(guān)系人;不得將信托資金直接或間接運(yùn)用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，但信托資金全部來源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外一個集合信托計劃可以同時運(yùn)用于多個法人或獨(dú)立核算的其他組織;屬于同一信托投資公司的兩個或兩個以上的集合信托計劃不得同時運(yùn)用于同一個法人或同一個獨(dú)立核算的其他組織。不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目。(信托法律網(wǎng)/)第五十三條 有下列情形之一的，信托終止：(一)信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生;(二)信托的存續(xù)違反信托目的;(三)信托目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者不能實(shí)現(xiàn);(四)信托當(dāng)事人協(xié)商同意;9(五)信托被撤銷;(六)信托被解除。第三十條 有下列情形之一的，信托計劃終止：(一)信托合同期限屆滿;(二)受益人大會決定終止;(三)受托人職責(zé)終止，未能按照有關(guān)規(guī)定產(chǎn)生新受托人;(四)信托計劃文件約定的其他情形。(信托法律網(wǎng)/)全體委托人在交付信托財產(chǎn)前約定清算報告不需要審計的，信托投資公司可以提交未經(jīng)審計的清算報告。信托