認(rèn)繳資本制帶來(lái)的法律難題解讀

1、認(rèn)繳資本制帶來(lái)的法律難題新公司法于 2006 年發(fā)生了根本性的變化。繳資本制。1 月 1 日正式實(shí)施，新公司法與1993 年的公司法相比，在很多方面都其中很重要的一個(gè)方面就是注冊(cè)資本制度的變革：從實(shí)繳資本制到認(rèn)舊公司法實(shí)行的是實(shí)繳資本制，要求公司在申請(qǐng)注冊(cè)的時(shí)候必須一次性足額繳納注冊(cè)資本。這是最嚴(yán)格的注冊(cè)資本制度。而且注冊(cè)資本的最低限額也相對(duì)較高，給普通投資者造成一種感覺(jué)：設(shè)立公司不是一件容易的事。其實(shí)這和當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境有很大關(guān)系。在90 年代初期，經(jīng)濟(jì)組織形式比較混亂， “皮包公司” 層出不窮， 對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序造成了較大的沖擊，而且在 “公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任”的情況下， 如果不

2、對(duì)公司的準(zhǔn)入加以嚴(yán)格的限制將導(dǎo)致更大的混亂。公司制度建立 10 多年后，社會(huì)對(duì)公司的性質(zhì)有了充分的認(rèn)識(shí)，在一定程度上加強(qiáng)了抗風(fēng)險(xiǎn)的能力，同時(shí)， 公司制作為現(xiàn)代社會(huì)最有效的經(jīng)濟(jì)組織形式，在發(fā)展私有經(jīng)濟(jì)、增強(qiáng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活力方面具有重要的意義，因此可以實(shí)行更靈活的注冊(cè)資本制度。所以新公司法采用了認(rèn)繳資本制。 在新公司法下， 公司的注冊(cè)資本僅僅是認(rèn)繳資本，也就是股東承諾在一定期限內(nèi)需要繳納的資本總額，而無(wú)需一次性足額繳納。新公司法第二十六條規(guī)定：“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳

3、足?！倍倚鹿痉▽⒆?cè)資本的最低限額將至3 萬(wàn)元。 可以說(shuō)，公司設(shè)立的第一道也是最關(guān)鍵的門檻極大地降低了。實(shí)繳資本制和認(rèn)繳資本制本身并無(wú)優(yōu)劣之分，只是對(duì)公司所調(diào)整和規(guī)范重點(diǎn)的不同。但是由于注冊(cè)資本制度的改變， 在相關(guān)的法律法規(guī)以及司法解釋還沒(méi)有完全配套的情況下，在短期內(nèi)極易產(chǎn)生一些過(guò)去可能不曾遭遇的風(fēng)險(xiǎn)和糾紛。一、認(rèn)繳資本制對(duì)公司債權(quán)人的影響認(rèn)繳資本制首先沖擊的是“注冊(cè)資本信賴”，信息的不對(duì)稱將可能對(duì)公司的交易相對(duì)人或債權(quán)人造成不利影響。 在交易中， 尤其是大額交易， 非常重要的一點(diǎn)就是資信調(diào)查，而資信調(diào)查中最重要的是注冊(cè)資本調(diào)查。實(shí)踐中，交易審查制度比較嚴(yán)格的企業(yè)一般要求交易金額不得低于對(duì)

4、方注冊(cè)資金的一定比例。這是在 “公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任”的公司制度下的自我保護(hù)。 在實(shí)繳資本制下， 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記的注冊(cè)資本就是公司股東已繳的資本額，因此公司的交易相對(duì)人對(duì)公司的注冊(cè)資本是足夠信賴的。雖然在實(shí)繳資本制下?tīng)I(yíng)業(yè)執(zhí)照登記的注冊(cè)資本并不能完全說(shuō)明公司的資信情況，但是對(duì)公司的交易相對(duì)人來(lái)講，有一個(gè)最起碼的形式審查， 而這個(gè)形式審查得出的結(jié)論至少是基本正確的（雖然不排除可能存在股東惡意抽逃出資等現(xiàn)象） 。但是在認(rèn)繳資本制下，如果交易的相對(duì)人是成立不到兩年的公司，這個(gè)基本的形式審查都不能保證正確。對(duì)于成立不到兩年的公司， 公司的交易相對(duì)人至少是無(wú)法做到“注冊(cè)資本信賴” ，交易的誠(chéng)信

5、度在一定程度下降低，繼而可能導(dǎo)致交易成本的增加。如果說(shuō)上述只是潛在風(fēng)險(xiǎn)的話，那么當(dāng)和資本未完全繳足的公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，債權(quán)人的救濟(jì)之路則存在更大的風(fēng)險(xiǎn)和不確定性。如果爭(zhēng)議標(biāo)的金額大于公司的現(xiàn)有實(shí)際資產(chǎn)時(shí)，相對(duì)人如何尋求救濟(jì)？可不可以追究未繳足資本的股東的責(zé)任？在英美法系存在“揭開(kāi)公司面紗”的理論， 也就是在某種特定條件下否定公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，從而在一定范圍內(nèi)追究公司股東的無(wú)限責(zé)任。新公司法也引入了這一理論。第二十條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、 行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益； 不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)

6、人的利益。 ”“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任， 逃避債務(wù)， 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的， 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ”雖然新公司法進(jìn)行了這樣的制度設(shè)計(jì)，但是在實(shí)際操作中卻可能存在著諸多難題。第一個(gè)難題就是舉證責(zé)任。 追究股東責(zé)任的前提是股東存在濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任的事實(shí)。 誰(shuí)舉證？在現(xiàn)有的法律法規(guī)和司法解釋中沒(méi)有涉及在此問(wèn)題上的舉證責(zé)任倒置，那當(dāng)然就應(yīng)當(dāng)依據(jù)“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的原則進(jìn)行。毫無(wú)疑問(wèn)，公司債權(quán)人的身份是很難獲得股東濫用股東權(quán)利或者濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的證據(jù)。第二個(gè)難題是未足額交付出資是否屬于“股東濫用股東權(quán)利”或“濫用公司法人獨(dú)立地位或股

7、東有限責(zé)任” ？第一種情況是應(yīng)繳而未繳或未足額繳。 新公司法對(duì)應(yīng)繳而未繳或未足額繳的股東規(guī)定的責(zé)任除了行政處罰外， 就是 “除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外， 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任” ，并沒(méi)有明確表明應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，將這種情況列入“濫用公司法人獨(dú)立地位或股東有限責(zé)任”倒也未嘗不可。 不過(guò)另外一種情況則很難列入“濫用公司法人獨(dú)立地位或股東有限責(zé)任”，那就是根據(jù)公司章程或股東協(xié)議，分期交付的出資未到交付期限。追究一個(gè)并不違法也不違約的人的責(zé)任沒(méi)有法律依據(jù)，甚至缺乏道德理由。似乎也沒(méi)有理由要求股東提前交付出資。 如果資產(chǎn)不足以償付債務(wù)且又達(dá)不成任何債務(wù)重組協(xié)議， 公司只能進(jìn)行

8、破產(chǎn)清算， 同樣進(jìn)入破產(chǎn)清算程序也沒(méi)有任何法律法規(guī)要求未足額交付出資的股東將出資繳足了，尤其是對(duì)于未到交付期限的股東。第三個(gè)難題是即便未足額交付出資的股東承擔(dān)債務(wù)連帶責(zé)任，責(zé)任范圍有多大， 是完全的無(wú)限責(zé)任還是限定于一定范圍？同樣沒(méi)有任何法律依據(jù)。從司法實(shí)踐來(lái)看， 只要不存在其他 “濫用公司法人獨(dú)立地位或股東有限責(zé)任”的事實(shí)，股東的責(zé)任范圍應(yīng)該限定在應(yīng)繳而未繳出資額內(nèi)。 即便如此， 認(rèn)繳資本制下的公司債權(quán)人依然面臨比實(shí)繳資本制下更大的風(fēng)險(xiǎn)：如果依據(jù)章程或股東協(xié)議應(yīng)繳而未繳或未按期繳納的股東已經(jīng)無(wú)力繼續(xù)繳納出資，并且該股東的資產(chǎn)已經(jīng)小于其未繳出資， 這種情況下， 債權(quán)人所獲得的救濟(jì)將小于實(shí)繳資本

9、制下所應(yīng)獲得的救濟(jì)。二、認(rèn)繳資本制對(duì)公司結(jié)構(gòu)及股東關(guān)系的影響在認(rèn)繳資本制下， 由于可以分期交付出資， 將不可避免出現(xiàn)股東不按期交付出資甚至不出資的現(xiàn)象。 如果說(shuō)股東未能按約定期限足額交付出資，對(duì)公司債權(quán)人或者交易相對(duì)人產(chǎn)生影響是一種可能， 但是對(duì)公司結(jié)構(gòu)和股東關(guān)系的現(xiàn)實(shí)影響則是必然，嚴(yán)重時(shí)甚至造成非常復(fù)雜的法律糾紛。不按期交付有三種可能，一是不愿， 二是不能，三是不許（其他股東因各種原因不許某股東繼續(xù)交付出資，實(shí)際也就是想取消該股東的股東地位和權(quán)利）。股東未按約定期限足額交付出資的， 新公司法規(guī)定了兩種法律責(zé)任， 一是對(duì)其他股東承擔(dān)違約責(zé)任（第二十八條： “除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按

10、期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 ”）；如果超過(guò)法定期限，還應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任（第二百條：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資， 未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！保?。這兩條規(guī)定實(shí)際只解決了不按期交付的一種可能性：不愿。也就是，當(dāng)一個(gè)股東有能力交付出資卻不愿出資，而且其他股東要求他履行出資義務(wù)的，可以通過(guò)訴訟或者行政的手段強(qiáng)制其交付剩余出資。如果該股東已經(jīng)無(wú)力再交付出資（也就是“不能”），或者即使有能力交付，但因?yàn)槟承┰颍ㄈ缥窗雌诮桓冻鲑Y） ，導(dǎo)致其他股東希望令其“出局”，而雙方又無(wú)法重新達(dá)成一致的（也就是“

11、不許”），是否可以剝奪未出資或未按期出資的股東的股東地位。與股東地位相關(guān)聯(lián)的問(wèn)題還包括利潤(rùn)的分配以及虧損的承擔(dān)等。而這些問(wèn)題在新公司法以及相關(guān)的法律法規(guī)和司法解釋中都沒(méi)有明文規(guī)定，在此我們可以做一些粗淺的探討。第一個(gè)問(wèn)題，能否剝奪股東地位？股東地位是以股東的合意為基礎(chǔ)（表現(xiàn)形式公司章程），經(jīng)公司登記管理機(jī)關(guān)認(rèn)定而確認(rèn)的。如果要變更股東， 根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)， 應(yīng)該由股東大會(huì)出具決議， 報(bào)公司登記管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是根據(jù)公司法， 股東大會(huì)根本不具有也不可能具有讓某個(gè)股東“出局”的權(quán)力。而公司登記管理機(jī)關(guān)也沒(méi)有處理股東地位的權(quán)力。于是，在爭(zhēng)議雙方不能達(dá)成一致時(shí)， 只能將球踢向法院。 根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原

12、則，只要股東履行了出資義務(wù)（這基本就是股東獲得其股東權(quán)利的唯一義務(wù)），就可以享受股東的各種權(quán)利。所以，在實(shí)繳資本制下根本不存在這個(gè)問(wèn)題，即使股東有其他任何過(guò)錯(cuò)，例如挪用公司資金、 損害公司利益等行為， 都不能剝奪其股東地位。但是在認(rèn)繳資本制下，如果一個(gè)股東根本就沒(méi)有出資（這種情況時(shí)可能存在的），卻仍舊能享受股東權(quán)利，這是明顯不公平的，必須給其他股東提供法律救濟(jì)途徑。 而且從法理上看， 未交付或按期交付出資的股東對(duì)其他股東而言是違約。 對(duì)于違約，一般來(lái)講是兩種解決辦法，繼續(xù)履行和解除合同，當(dāng)然還可以附帶要求賠償損失。 當(dāng)繼續(xù)履行已經(jīng)不可行，或者已履行出資義務(wù)的股東拒絕未履行出資義務(wù)的股東繼續(xù)履行

13、，那就只能是解除合同。在此，合同就是“公司章程”。根據(jù)合同法第九十七條， “合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！焙贤ㄕ鲁蹋┙獬男Я褪请p方的權(quán)利義務(wù)終止，至于公司股東也就是股東不再有出資義務(wù)，同時(shí)也不再享有利潤(rùn)分配、投票權(quán)等股東權(quán)利。 但是， 就這個(gè)問(wèn)題對(duì)公司而言還有存在一個(gè)悖論。公司存在的基礎(chǔ)是章程，如果章程被解除，則公司缺乏存在依據(jù)了。而這絕對(duì)不是原告所愿意看到的，因?yàn)橹砸屃硗獾墓蓶|出局， 根本原因就在于公司已有相當(dāng)?shù)睦?，而不愿不履行義務(wù)的股東分享。第二個(gè)問(wèn)題， 誰(shuí)可以提出剝奪股東

14、地位之訴？如果任一股東都可以提出剝奪其他未履行或未按期履行出資義務(wù)股東的股東地位，則至少會(huì)造成公司在成立初期的極大不穩(wěn)定，有悖于公司法的立法本意。 所以，多數(shù)股東贊成應(yīng)該是提起此類訴訟的前提條件， 可以參照章程規(guī)定，形成股東大會(huì)決議，由除違約股東之外的全體或多數(shù)股東提起訴訟。第三個(gè)問(wèn)題，什么情況下可以剝奪股東地位？這是最核心的問(wèn)題。首先我認(rèn)為應(yīng)該區(qū)分兩個(gè)“按期”的概念。第二十八條的“按期”應(yīng)該指“按照章程約定的期間”，第二百條的“按期”應(yīng)該指“按照法定期間” （也就是兩年，投資公司五年） ，因?yàn)楣镜怯浌芾頇C(jī)關(guān)不可能也做不到隨時(shí)根據(jù)章程監(jiān)督每個(gè)分期交付注冊(cè)資金的公司的資本交付情況。 不按章程約

15、定期間出資的應(yīng)該對(duì)其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，不按法定期間的應(yīng)該承擔(dān)行政責(zé)任。如果超過(guò)法定期間，某股東尚未完全交付出資，且不會(huì)繼續(xù)交付出資的，公司登記管理機(jī)關(guān)除了對(duì)該股東處以行政處罰外，應(yīng)該會(huì)對(duì)公司的登記狀況進(jìn)行變更，至少會(huì)要求公司變更注冊(cè)資金。對(duì)“不許”可以做如下處理：（1）出資期限未超出法定期間的，不能“不許”；（ 2）超過(guò)法定期間的，可以“不許”。如前所述，公司的設(shè)立既是當(dāng)事人的意思自治，也是行政許可程序。如果在法定期間之前，公司登記管理機(jī)關(guān)不對(duì)公司的注冊(cè)資金采取強(qiáng)制變更措施的話，那么公司的存在的狀況則不會(huì)因某股東未按期交付注冊(cè)資金而改變，另外即使讓違約股東出局也不能直接增加公司的資金 （反而

16、會(huì)減少公司的資金， 因?yàn)橹辽賾?yīng)該退回該股東的全部或者部分已付出資） ，在這種情況下，即使該股東未按約定期間支付出資，但現(xiàn)在愿意且有能力交付出資的， 其他股東不能拒絕其出資。 但如果已過(guò)法定期間， 且公司管理登記機(jī)關(guān)對(duì)公司的注冊(cè)資金進(jìn)行了強(qiáng)制變更的， 即使該股東愿意繼續(xù)交付原定出資， 其他股東也可以拒絕，將其出資份額限定在已交付的范圍之內(nèi)， 并可重新修改章程， 約定利潤(rùn)分配比例以及投票權(quán)等，倘若協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致，可以要求取消其股東地位。對(duì)于“不能” ，可以做如下處理：如果某股東已經(jīng)明確表示或者從各種情形表明不能交付剩余出資， 則無(wú)論是否已到約定期間， 都可以重新約定其出資份額以及利潤(rùn)分配比例和投

17、票權(quán)等，倘若協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致，其他股東可以要求取消其股東地位。也就是說(shuō)， 原則上應(yīng)該將是否讓未按期交付出資的股東“出局” 的權(quán)力掌握在其他股東的手中。當(dāng)然可能有這種疑慮， 如果一個(gè)股東已交付其出資份額的90%，只差 10%就取消其股東資格是否過(guò)于嚴(yán)厲。我們認(rèn)為，足額交付出資是股東的基本甚至是唯一的義務(wù)，即使只差1%那也是沒(méi)有完成其應(yīng)盡義務(wù)。而且對(duì)照實(shí)繳資本制，哪怕差1 分錢，公司登記管理機(jī)關(guān)也會(huì)駁回其公司設(shè)立申請(qǐng)。 所以，嚴(yán)格的規(guī)定是為了更好地保證認(rèn)繳資本制發(fā)揮其作用，而不是成為一種投機(jī)的手段。股東“出局” 之后隨之而來(lái)的問(wèn)題就是已分配的利潤(rùn)是否應(yīng)該返還以及虧損是否應(yīng)承擔(dān)。也就是“出局”的判決

18、或決定是否溯及以往。參照合同法第九十七條，“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 ”所以，“出局”的法律效力也應(yīng)該具有溯及力。如果“出局”股東根本就沒(méi)有出資的，那么相當(dāng)于根本就沒(méi)有履行過(guò)股東義務(wù)，也就自始不能享受股東權(quán)利，包括已分配的利潤(rùn)應(yīng)該全部返還。至于發(fā)生的虧損，我們認(rèn)為應(yīng)按其在章程中約定的利潤(rùn)分配比例承擔(dān)虧損。因?yàn)樘潛p的發(fā)生意味著公司凈資產(chǎn)的減少，如果股東履行出資義務(wù)的話， 則意味著股東在公司擁有的凈資產(chǎn)份額小于其出資額， 這部分差額當(dāng)然應(yīng)該由該股東承擔(dān)。如果“出局”股東部分履行出資義務(wù)，首先應(yīng)該返還其出資。 應(yīng)分配利潤(rùn)在章程約定的利潤(rùn)分配比例的基礎(chǔ)上，還應(yīng)該乘以已付出資與應(yīng)付出資之比，超出部分退還，不足部分補(bǔ)足。如果有虧損， 應(yīng)根據(jù)章程約定的利潤(rùn)分配比例承擔(dān)虧損， 并在返還出資時(shí)扣除， 出資不足以支付虧損的，應(yīng)該補(bǔ)足?！俺鼍帧?股東同時(shí)還應(yīng)