公司法案例題

1、公司法案例分析題一、（2013年司考）案情：2012年5月，興平家裝有限公司（下稱興平公司）與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)立大昌建材加工有限公司（下稱大昌公司）。在大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定為設(shè)立負責人，全面負責設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。   2012年5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所。 2012年6月5日，大昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資；甲的出資是一套設(shè)備（未經(jīng)評估驗資，甲申報其

2、價值為150萬元）與現(xiàn)金100萬元。2013年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于2013年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等手續(xù)。 現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權(quán)原屬于馬瑋父親；2011年5月,馬瑋在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占股80%。而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎。第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞代墊，且在2012年6月10日，甲將該100萬元自

3、公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設(shè)備，在2012年6月初，時值130萬元；在2013年1月，時值80萬元。 問題： 1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何？為什么？ 2.在2013年1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備出資的實際出資額僅為80萬元，進而要求甲承擔相應的補足出資責任？為什么？3.在甲不能補足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔相應的責任？為什么？ 4. 馬祎能否要求大昌公司返還廠房？為什么？  5. 乙能否取得丙、丁的股權(quán)？為什么？   6. 吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權(quán)？為什么？參考答

4、案：1有效，設(shè)立中的公司可以實施法律行為。 2不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準，故應以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔相應的補足出資責任的標準，對此可以參照公司法解釋（三）第9條、第16條。 3滿鉞應承擔相應的連帶責任，依據(jù)為公司法解釋（三）第15條。 4可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也 不能使興平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)立負責人與成立

5、后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得 所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。 5不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。 6可以。乙自己原持有的股權(quán)，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司登記中，因此參照公司法解釋（三）第26、28條的原理，吳耕可以主張股權(quán)的善意取得。 二、（2012年司考） 案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設(shè)立鑫榮新材料有限公司（以下簡稱鑫榮公

6、司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本2000萬元，各股東認繳的出資比例分別為44%、32%、13%、6%、5%.其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權(quán)折價成260萬元作為出資方式，經(jīng)驗資后辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任鑫榮公司董事長與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。 鑫榮公司成立后業(yè)績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當年12月18日，該公司召開股東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對外簽約合同金額在100萬元以下，如超出100萬元，甲須事先取得股東會同意。甲拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒有召開股東會。 2010年12月，甲認為產(chǎn)品研發(fā)要想取得實質(zhì)進展，必須引進隆泰公

7、司的一項新技術(shù)。甲未與其他股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 2011年5月，乙為資助其女赴美留學，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股權(quán)作為擔保，并辦理了股權(quán)質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。 2011年9月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申請。經(jīng)審查，該公司尚有資產(chǎn)3000萬元，但負債已高達3億元，各股東包括丙的股權(quán)價值幾乎為零。 2012年1月，鑒于鑫榮公司經(jīng)營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。 問題： 1.2009年12月18日股東大會決議的效力如何？為什么？ 2.甲以鑫榮公司

8、名義與隆泰公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？為什么？ 3.乙為張三設(shè)定的股權(quán)質(zhì)押效力如何？為什么？ 4.大都房地產(chǎn)公司陷入破產(chǎn)，丙是否仍然對鑫榮公司享有股權(quán)？為什么？ 5.丁與戊可以通過何種途徑保護自己的權(quán)益？ 參考答案： 1.該股東會決議有效。股東會有權(quán)就董事長的職權(quán)行使作出限制，且表決權(quán)過半數(shù)的股東已在決議上簽字。 2.合同有效。盡管公司對董事長的職權(quán)行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第50條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。 3.股權(quán)質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權(quán)。因為已經(jīng)按照規(guī)定辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。 4.丙仍然享有股權(quán)。因為丙已經(jīng)辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，且丙以其對大都房

9、地產(chǎn)公司的股權(quán)出資時，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。 5.丁、戊可以通過向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的途徑退出公司，或聯(lián)合提起訴訟，請求法院強制解散公司的途徑保護自己的權(quán)益。 三、（2010年司考）案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)理，負責公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28，其他四位股東各得18，從第六年開始平均分配利潤。 至2010年9月，丙的房

10、屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。 公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設(shè)銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔保決定權(quán)，超過了要上股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關(guān)，只是按銀行要求做個手續(xù)?！奔椎K于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀

11、行出具了一份擔保函。  戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。 北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設(shè)備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。 2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。2010年7月，當?shù)匕l(fā)生洪水災害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當?shù)氐囊患掖壬茩C構(gòu)捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。   問題 ：1.北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效？為什么？

12、0;2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果？在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？  3.丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊資金？為什么？ 4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效？為什么？ 5.北陵公司是否有權(quán)請求法院確認其向建設(shè)銀行出具的擔保函無效？為什么？ 6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？7如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權(quán)？為什么？ 8.乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權(quán)？為什么

13、？9.北陵公司與當?shù)卮壬茩C構(gòu)的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什么？  參考答案 1.有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。 【解 析】公司法第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?？梢?，公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容有效。2.不影響公司的有效設(shè)立。丙應當承擔違約責任。 

14、【解 析】第26條第1款規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。公司法第28條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?？梢?，出資不到位并不影響公司的設(shè)立

15、，只是股東應當向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 3.不構(gòu)成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務(wù)。 【解 析】因為丁向公司借款100萬元已經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務(wù)，不構(gòu)成抽逃注冊資金。4. 未超過。因為丁作為債務(wù)人一直在履行債務(wù)。 【解 析】民法通則第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔還款義務(wù)，即同意履

16、行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)沒有超過訴訟時效。 5.無權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。 【解 析】公司法第149條第1款第（三）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；第149條第2款規(guī)定，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?？梢?，公司法對此種行為只是規(guī)定了產(chǎn)生的

17、利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應人員應當承擔賠償責任，而并未規(guī)定此行為無效，故北陵公司無權(quán)請求法院確認其向建設(shè)銀行出具的擔保函無效。 6.能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。 【解 析】公司法第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?？梢?，公司法并未對股東資格的繼承人作特殊限制性規(guī)定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。 7.能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。 【解 析】物權(quán)法第180條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人

18、有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?？梢?，北陵公司以設(shè)備作為擔保，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權(quán)的行使，銀行可

19、以行使抵押權(quán)。8. 不享有。因為不是對外轉(zhuǎn)讓。 【解 析】此處應將“股份”改為“股權(quán)”。公司法第72條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

20、公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?？梢?，乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)不是對外轉(zhuǎn)讓，不需經(jīng)其他股東同意，其他股東也不享有優(yōu)先受讓權(quán)。 9. 有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的利益，符合合同法關(guān)于債的保全撤銷權(quán)的條件。  【解 析】合同法第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民

21、法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務(wù)無力歸還的情況下決定向慈善機構(gòu)捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。四、（2007年司考題）案情：甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨開發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行董事并負責公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事。乙同時為其個人投資的東風有限責任公司（下稱東風公司）的總經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20給白

22、云公司，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期，東風公司未還款，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以“此事尚未與股東甲商量”為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。東風公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風公司。乙的好友丙因向某銀行借款需要擔保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負責清償，該銀行接受了保函且未提出異議。甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應開會。公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時未找到受讓人。問題：1.白云

23、公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛，應如何提出訴訟請求？2.白云公司如想實現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實？3.針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施？4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何？為什么？5.針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策？參考答案：1、 （1）請求東風公司清償貨款本金與利息； （2）請求東風公司承擔違約責任；（3）請求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)（或權(quán)利質(zhì)權(quán)）。2、（1）證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；（2）證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代

24、表）訴訟。4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。5、甲持有公司20的股權(quán)，可以請求法院解散公司。五（2014年司考題）案情：2012年4月，陳明設(shè)立一家有限責任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最

25、終完成公司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊資本變更為300萬元，陳明任公司董事長，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。 李貝雖名為股東，但實際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應的股東變更。 2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營無望的困境，遂向法院申請破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直

26、以公司財務(wù)經(jīng)理的名義，每月自公司領(lǐng)取獎金4萬元。 問題： 1.在法院受理公司破產(chǎn)申請前，張巡是否可向公司以及陳明主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？2.在法院受理公司破產(chǎn)申請后，張巡是否可向管理人主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？ 3.李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？ 4.劉寶可主張哪些法律救濟？為什么？ 5.陳明能否以超過訴訟時效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？ 6.就葛梅梅所領(lǐng)取的獎金，管理人應如何處理？為什么？ 【參考答案】 1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項也是轉(zhuǎn)入陳明個人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第

27、一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系。因此張巡不能向公司主張任何權(quán)利。 鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個人之間，張巡只能向陳明主張違約責任，請求返還所給付的投資以及相應的損害賠償。 2.根據(jù)問題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系，故而在公司進入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對陳明的債權(quán)，視為對公司的債權(quán)，向管理人進行破產(chǎn)債權(quán)的申報。 3.依公司法解釋（三）第二十四條第三款，李貝雖為名義股東，但在對公司的關(guān)系上為真正的股東，其對股權(quán)的處分應為有權(quán)處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學理上存在爭議，但在公司法解釋（三）第二十五條第一款股權(quán)善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行

28、為也已成為有權(quán)處分行為，因此為保護善意相對人起見，李貝也不得主張該處分行為為無效。 4.鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關(guān)系，即委托持股關(guān)系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關(guān)系，向李貝主張違約責任，對公司不享有任何權(quán)利主張。 5.股東的出資義務(wù)，不適用訴訟時效（公司法解釋（三）第十九條第一款），因此管理人在向陳明主張50萬元出資義務(wù)的履行時，其不得以超過訴訟時效為由來予以抗辯（破產(chǎn)法第三十五條、破產(chǎn)法解釋（二）第二十條第一款）。 6.根據(jù)破產(chǎn)法第三十六條，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負有追回義務(wù)；再根據(jù)破產(chǎn)法解釋（二）第二十四條第一款，董事、監(jiān)事、高級管理人員

29、所獲取的績效獎金屬于非正常收入范圍，故而管理人應向葛梅梅請求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。六：（2015年司考真題）案情：鴻捷有限公司成立于2008年3月，從事生物醫(yī)藥研發(fā)。公司注冊資本為5000萬元，股東為甲、乙、丙、丁，持股比例分別為37%、30%、19%、14%;甲為董事長，乙為總經(jīng)理。公司成立后，經(jīng)營狀況一直不錯。2013 年8月初，為進一步拓展市場、加強經(jīng)營管理，公司擬引進戰(zhàn)略投資者騏黃公司，并通過股東大會形成如下決議(簡稱：1號股東會決議)：第一，公司增資 1000萬元;第二，其中860萬元，由騏黃公司認購;第三，余下的140萬元，由丁認購，從而使丁在公司增資后的

30、持股比例仍保持不變，而其他各股東均放棄對新股的優(yōu)先認繳權(quán);第四，繳納新股出資的最后期限，為2013年8月31日。各股東均在決議文件上簽字。之后，丁因無充足資金，無法在規(guī)定期限內(nèi)完成所認繳出資的繳納;騏黃公司雖然與鴻捷公司簽訂了新股出資認繳協(xié)議，但之后就鴻捷公司的經(jīng)營理念問題，與甲、乙、丙等人發(fā)生分歧，也一直未實際繳納出資。因此，公司增資計劃的實施，一直沒有進展。但這對公司經(jīng)營并未造成很大影響，至2013年底，公司賬上已累積 4000萬元的未分配利潤。2014年初，丁自他人處獲得一筆資金，遂要求繼續(xù)實施公司的增資計劃，并自行將140萬元打入公司賬戶，同時還主張對騏黃公司未實際繳資的860萬元新股

31、的優(yōu)先認購權(quán)，但這一主張遭到其他股東的一致反對。鑒于丁繼續(xù)實施增資的強烈要求，并考慮到難以成功引進外部戰(zhàn)略投資者，公司在2014年1月8日再次召開股東大會，討論如下議案：第一，公司仍增資1000 萬元;第二，不再引進外部戰(zhàn)略投資人，由公司各股東按照原有持股比例認繳新股;第三，各股東新增出資的繳納期限為20年;第四，丁已轉(zhuǎn)入公司賬戶的140 萬元資金，由公司退還給丁。就此議案所形成的股東會決議(簡稱：2號股東會決議)，甲、乙、丙均同意并簽字，丁雖簽字，但就第二、第三與第四項內(nèi)容，均注明反對意見。之后在甲、乙的主導下，鴻捷公司經(jīng)股東大會修訂了公司章程、股東名冊等，并于2014年1月20日辦理完畢相

32、應的公司注冊資本的工商變更登記。2014年底，受經(jīng)濟下行形勢影響，加之新產(chǎn)品研發(fā)失敗，鴻捷公司經(jīng)營陷入困境。至2015年5月，公司已拖欠嵩悠公司設(shè)備款債務(wù)1000萬元，公司賬戶中的資金已不足以償付。問題：1.1號股東會決議的法律效力如何?為什么?2.就騏黃公司未實際繳納出資的行為，鴻捷公司可否向其主張違約責任?為什么?3.丁可否主張860萬元新股的優(yōu)先認購權(quán)?為什么?4.2號股東會決議的法律效力如何?其與1號股東會決議的關(guān)系如何?為什么?5.鴻捷公司增加注冊資本的程序中，何時產(chǎn)生注冊資本增加的法律效力?為什么?6.就鴻捷公司不能清償?shù)?000萬元設(shè)備款債務(wù)，嵩悠公司能否向其各個股東主張補充賠償

33、責任?為什么?【參考答案】1. 1號股東會決議為合法有效的股東會決議。內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)。程序上符合股東會決議的程序。2. 首先應確定騏黃公司與鴻捷公司間簽訂的新股出資認繳協(xié)議，自本案所交代的案情來看，屬于合法有效的協(xié)議或合同，這是討論違約責任的前提。其次，依合同法第107條，違約責任的承擔方式有繼續(xù)履行、采取補救措施與賠償損失三種，但在本案中，如果強制要求騏黃公司繼續(xù)履行也就是強制其履行繳納出資的義務(wù)，則在結(jié)果上會導致強制騏黃公司加入公司組織，從而有違參與或加入公司組織之自由原則，故而鴻捷公司不能主張繼續(xù)履行的違約責任。至于能否主張騏黃公司的賠償損失責任，則視騏黃公司主觀上是否存在

34、過錯，而這在本案中，騏黃公司并不存在明顯的過錯，因此鴻捷公司也很難主張該請求權(quán)。3.不可以。丁主張新股優(yōu)先認購權(quán)的依據(jù)，為公司法第34條，即“公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資”;不過該條所規(guī)定的原股東之優(yōu)先認購權(quán)，主要針對的，是增資之股東大會決議就新股分配未另行規(guī)定的情形;而且行使優(yōu)先認購權(quán)還須遵守另一個限制，即原股東只能按其持股比例或?qū)嵗U出資比例，主張對新增資本的相應部分行使優(yōu)先認購權(quán)。該增資計劃并未侵害或妨害丁在公司中的股東地位，也未妨害其股權(quán)內(nèi)容即未影響其表決權(quán)重，因此就余下的860萬元的新股，丁無任何主張優(yōu)先認購權(quán)的依據(jù)。4.2號股東會決議是合法有效的決議。內(nèi)容不

35、違法，也未損害異議股東丁的合法利益，程序上，丁的持股比例僅為14%，達不到否決增資決議的三分之一的比例要求。這兩個決議均在解決與實施公司增資1000萬元的計劃，由于1號股東會決議難以繼續(xù)實施，因此2號股東會決議是對1號股東會決議的替代或者廢除，后者隨之失效。5.只有在公司登記機關(guān)辦理完畢新的注冊資本的變更登記后，才能產(chǎn)生新的注冊資本亦即新增注冊資本的法律效力。公司的注冊資本也只有經(jīng)過工商登記，才能產(chǎn)生注冊資本的法定效力;進而在公司通過修改章程而增加注冊資本時，也同樣只有在登記完畢后，才能產(chǎn)生注冊資本增加的法定效力。6. 為保護公司債權(quán)人的合法利益，可準用公司法司法解釋(三)第13條第2款的規(guī)定

36、，認可公司債權(quán)人的這項請求權(quán)，即在公司財產(chǎn)不能清償公司債務(wù)時，各股東所認繳的尚未到期的出資義務(wù)，應按照提前到期的方法來處理，進而對公司債權(quán)人承擔補充賠償責任。七、（2013年注會真題）1.甲、乙、丙、丁出資成立某留學服務(wù)公司，甲乙丙丁的出資比例為35%、 30%、20%、15%。公司不設(shè)立董事會，由甲股東任執(zhí)行董事，并擔任公司法定代表，不設(shè)監(jiān)事會，丙股東擔任監(jiān)事。公司成立期間發(fā)生以下事項：(1) 年底，乙股東提出，甲股東因出國留學多年，對公司經(jīng)營活動有很大幫助， 建議年度分配利潤時按照甲50%、乙25%、丙15%、丁 10%的比例進行分配。在召開股東大會時，除股東丁外，其余股東表示同意。(2)

37、 乙股東按照貸款購車，經(jīng)銷商要求乙股東提供擔保。乙股東與甲股東商量后 決定以公司名義提供擔保并以公司名義簽訂了擔保合同。事后，乙股東將該事項告訴丙股東，丙表示同意，又將事項告訴丁股東，丁股東表示發(fā)對。(3) 因多年未分配利潤，丁股東要求查閱公司會計賬簿。公司同意丁査閱，但丁 要求復印部分會計賬簿內(nèi)容時遭到公司拒絕。(4) 丁股東想將自己股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，丙股東有意購買，但因價格高未達成一致意 見。甲股東以丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)未經(jīng)股東過半數(shù)同意為由不準丁股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。(5) 甲股東編寫出版一本留學服務(wù)指南一書，并以公司名義購買了3000本。 丁股東認為甲股東的行為對企業(yè)不忠實，損害公司的利益。(6) 丁股

38、東告訴監(jiān)事丙，要求以甲股東損害公司利益為由向法院提起訴訟，并要求甲股東賠償公司損失。但監(jiān)事丙未予以理會，后丁股東以自己名義向法院提起訴訟?；卮鹣铝袉栴}：(1) 公司分配利潤的事項是否合法，請說明理由。(2) 公司為乙股東提供擔保的事項是否合法，請說明理由。(3) 丁股東要求復印會計賬簿部分遭到公司拒絕是否合法，請說明理由。(4) 甲股東以未經(jīng)半數(shù)股東同意不準丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否合法，請說明理由。(5) 丁認為甲的行為是對公司的不忠實是否正確，請說明理由。(6) 丁股東起訴甲股東的程序是否合法，請說明理由。【參考答案及解析】(1)不合法。根據(jù)公司法第三十五條的規(guī)定，有限責任公司的股東按照實繳的出資比例

39、分取紅利，但全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。所以，如果要調(diào)整分取紅利的比例，則需要全體股東同意。(2) 不合法。根據(jù)公司法第十六條的規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人 提供擔保的，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。本案中，該公司并未按法定程序表決。(3) 合法。根據(jù)公司法第三十四條的規(guī)定，有限責任公司股東有權(quán)査閱、復 制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求査閱公司會計賬簿。所以股東不能要求復制會計賬簿的。公司的拒絕合法。(4) 不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或 者部分股權(quán)。股東之間只要協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓。(5

40、) 正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為“ 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會的同意，與本公司訂立合同或者進行交易”。本案中，甲的行為違背了對公司的忠實義務(wù)。(6) 合法。根據(jù)公司的規(guī)定，監(jiān)事拒絕提起訴訟或者自收到請求之日其30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的, 有限責任公司的股東有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。八、（2011年注會考前模擬）案情：某國有獨資公司董事會成員有5人，其中4人是國家投資機構(gòu)任命的干部，1人為職工代表。因該職工代表經(jīng)常提意見，董事會投票決定撤掉該職工代表董事職務(wù)，在沒

41、有合適人選前，董事會成員暫時為4人。另外，董事會決定設(shè)立一子公司，該子公司為有限責任公司，企業(yè)對此子公司投資100萬元。經(jīng)介紹，該子公司決定與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合作開辦啤酒廠，該子公司投入資金180萬元，其中包括從銀行的貸款100萬元。由于生產(chǎn)的啤酒質(zhì)次價高，幾乎無人問津。該子公司與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合謀假冒當?shù)孛破【疲蟊徊楂@，180萬元全部虧損，被債權(quán)人申請破產(chǎn)。 該子公司提出和解協(xié)議，經(jīng)債權(quán)人會議通過，由人民法院審查認可。在和解期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的汽車無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院舉報，要求宣告其破產(chǎn)。 要求：根據(jù)以上事實并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題(1

42、)該國有獨資公司董事會目前的組成是否合法?并說明理由。(2)該國有獨資公司是否應對子公司的全部債務(wù)承擔連帶責任?并說明理由。(3)該子公司假冒當?shù)孛破【剖呛畏N行為?應負何種民事責任?(4)債權(quán)人要求宣告該子公司破產(chǎn)的申請，能否得到法院的支持?并說明理由。 【參考答案】(1)該國有獨資公司董事會目前的組成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司的董事會成員中應當有公司的職工代表，董事會的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中目前國有獨資公司的董事會中沒有職工代表，這不符合規(guī)定。 (2)該國有獨資公司對子公司的全部債務(wù)僅以其100萬元出資額為限承擔有限責任，而不承擔連帶責任。根據(jù)公司法規(guī)定，子公司具

43、有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。該國有獨資公司與子公司是兩個相互獨立的法人，它雖然可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事及經(jīng)理的任免，但子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責的。所以，子公司應以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任，該國有獨資公司則以其對子公司的投資額為限承擔有限責任。 (3)該子公司行為屬于侵犯注冊商標專用權(quán)。侵犯注冊商標專用權(quán)的法律責任包括：民事責任、行政責任和刑事責任。民事責任主要包括：停止侵犯;消除影響;賠償損失等。其中，根據(jù)商標法的規(guī)定，侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人

44、為制止侵權(quán)行為所支付的合理的開支。上述所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。(4)債權(quán)人要求宣告該子公司破產(chǎn)符合法律規(guī)定，法院應當支持。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。本題中該子公司在和解期間，無償將汽車轉(zhuǎn)讓給母公司，并放棄了對母公司的債權(quán)，這說明子公司不執(zhí)行和解協(xié)議。因此，債權(quán)人要求法院終止該企業(yè)的和解，宣告其破產(chǎn)，法院應當予以支持。九、（注會真題）A上市公司注冊資本為10000萬元,2010年末經(jīng)審計資產(chǎn)總額為50000萬

45、元，經(jīng)審計負債總額為30000萬元，企業(yè)2011年之前沒有擔保業(yè)務(wù)。 2011年A公司召開的董事會會議情形如下(1)該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會有6人親自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會的監(jiān)事張某向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托張某代為行使本次董事會的表決權(quán)。(2)會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定。(3)另外，董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經(jīng)確認，除B公司的董事未參與表決外，剩余的5名董事全部通過。(4)董事會會議結(jié)束后，以上所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董

46、事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。 A公司召開2011股東大會年會作出如下決議(1)更換兩名監(jiān)事。一是由公司財務(wù)負責人趙某代替張某出任該公司的監(jiān)事;二是由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某。(2)單獨通過了兩筆對外擔保業(yè)務(wù)，一是向無關(guān)聯(lián)的企業(yè)提供擔保，擔保金額為500萬元，已知該企業(yè)資產(chǎn)總額為1000萬元，負債總額為865萬元;另外一筆提供的擔保額為2100萬元，已知該企業(yè)資產(chǎn)總額為1500萬元，負債總額為758萬元。(3)決定從公司法定盈余公積金4000萬元中，提取1800萬元轉(zhuǎn)增公司資本。 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題：(1)董事會出席人數(shù)是否符合規(guī)定?在董

47、事會會中張某是否能接受委托代為行使表決權(quán)?分別說明(2)董事會會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定是否合法?并說明理由。(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法?并說明理由。(4)董事會會議記錄是否存在不當之處?并說明理由。(5)股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法?并說明理由。(6)股東大會會議通過的兩項擔保事項是否符合規(guī)定?并說明理由。(7)股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法?并說明理由?！緟⒖即鸢浮?1)董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。張某不能接受委托

48、代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。(2)會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，A上市公司通過自己的子公司向董事借款的決定是違法的。(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關(guān)聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。另外，董事

49、會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可以通過該決議的。(4)董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應由出席會議的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。(5)股東大會會議作出由公司財務(wù)負責人趙某代替張某出任該公司監(jiān)事的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任本公司的監(jiān)事。股東大會作出由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某的決議也是不符合公司法規(guī)定的。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東大會選舉產(chǎn)生，而

50、是職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。(6)第一筆提供的500萬元的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，為資產(chǎn)負債率超過70%的被擔保對象提供的擔保，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批，這里被擔保對象資產(chǎn)負債率超過了70%，沒有經(jīng)過董事會審批，是不符合規(guī)定的。第二筆提供的2100萬元的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)10%的，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。這里A公司2010年凈資產(chǎn)為20000萬元，提供2100萬元的擔保超過了凈資產(chǎn)的10%，沒有經(jīng)董事會審批，不符

51、合規(guī)定。(7) 股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。本題該公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為(4000-1800)/10000×100%=22%，留存的法定盈余公積金少于該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。10、 （注會真題） 2010年3月1日，某會計師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))的委托，對該企業(yè)2009年度的財務(wù)狀況進行審計，并為其出具審計報告。該會計師事務(wù)所指派的注冊會計師進駐合營企

52、業(yè)之后，了解到以下情況(1)合營企業(yè)系由美國的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2008年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定： 合資企業(yè)投資總額為280萬美元，注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%;乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。 甲公司以收購境內(nèi)乙公司所屬的丙國有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資;乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè);其余的貨

53、幣資金則應于2009年9月30日之前繳付完畢。 合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu);股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。 合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長和副董事長均由甲公司委派。 企業(yè)以美元作為記賬本位幣，并規(guī)定會計報表按美元進行編報。(2)甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定： 甲公司收購乙國有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè);收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1

54、年內(nèi)付清; 甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付。(3)合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資;乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2008年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。(4)在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機構(gòu)進行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2009年12月31日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。(5)2010年2月，甲公司擬將其在

55、合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 要求：根據(jù)以上事實及有關(guān)規(guī)定，請分別回答以下問題(1)合營企業(yè)注冊資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(2)合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(3)合營企業(yè)擬建立的組織機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(4)企業(yè)約定以美元作為記賬本位幣并且以美元編報會計報表是否合法?(5)甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(6)甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(7)對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應向其債權(quán)人履

56、行何種法律義務(wù)?(8)如果對截至2009年12月31日止合營企業(yè)稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應分配多少萬元?(保留小數(shù)點后1位數(shù))(9)甲公司在合營企業(yè)中能否取得決策權(quán)?并說明理由?！緟⒖即鸢浮?1)注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，其注冊資本至少應占投資總額的70%。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為280萬美元，注冊資本的比例超過了70%(2)合營各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月

57、繳清;合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以合營他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔保，甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔保違反了該規(guī)定。 (3)合營企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。合營企業(yè)設(shè)立董事長和副董事長的方式不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，中外合營者一方擔任董事長的，由合營他方擔任副董事長。董事長和副董事長不得都由甲方擔任。(4)企業(yè)約定以美元作為記賬本位幣是符

58、合規(guī)定的，根據(jù)會計法的規(guī)定，業(yè)務(wù)收支以人民幣以外的貨幣為主的單位，也可以選定某種人民幣以外的貨幣作為記賬本位幣。對于以美元編寫并報送會計報表的約定是不符合規(guī)定的，根據(jù)規(guī)定，以外幣作為記賬本位幣的企業(yè)，編報的會計報表應當折算為人民幣反映。(5)收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。(6)甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資。(7)丙企業(yè)應當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。(8)如果對截止2009年12月31日止的合營企業(yè)稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應分配人民幣152.3萬元，乙公司應分配人民幣