電子商務(wù)在我國國際貿(mào)易中運用的現(xiàn)狀與法律障礙

1、電子商務(wù)在我國國際貿(mào)易中運用的現(xiàn)狀與法律障礙一、有關(guān)電子商務(wù)的概念與狀況有關(guān)電子商務(wù)的解釋，各有不同，國際組織、各國政府學(xué)者對電子商務(wù)的解釋各有側(cè)重點。(一)如經(jīng)濟合作組織(DECT)強調(diào)是商業(yè)交易，而世界貿(mào)易組織則認為電子商務(wù)是指以電子方式進行的商品和服務(wù)的生產(chǎn)、分配、市場營銷、銷售式支付。盡管觀點各不相同，但都是將它與網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系在一起，也有人將各種觀點歸納在一起，將電子商務(wù)的含義概括為：商事主體通過數(shù)字化通信網(wǎng)絡(luò)和計算機設(shè)備實施的商品交易行為和與交易有關(guān)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)行為、管理行為等。(二)近年來，電子商務(wù)的發(fā)展速度是驚人的。據(jù)統(tǒng)計，1998年底世界通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)交易活動的收入為430億美元

2、，1999年為600多億美元，到2000年已達到1320億美元，2003年，全球電子商務(wù)已突破1?5萬億美元。電子商務(wù)作為一種全新的商業(yè)運作模式，將成為21世紀國際商務(wù)和貿(mào)易往來的主流和各國經(jīng)濟活動的核心。二、電子商務(wù)在國際貿(mào)易中的運用(一)國際貿(mào)易的主要業(yè)務(wù)程序包括：合同的簽訂、商檢、運輸、保險、支付及進出口報關(guān)。一個中等規(guī)模的從事國際貿(mào)易的企業(yè)一年要發(fā)出或接受訂單10萬張以上，大企業(yè)則在40萬張左右。因此，對企業(yè)，尤其是大企業(yè)，采用無紙貿(mào)易就意味著節(jié)省少則數(shù)百萬美元，多則上千萬美元的成本。一筆國際貿(mào)易成交簽約后，合同的執(zhí)行將涉及到運輸、保險、商檢、支付以及進出口報關(guān)等許多方面的問題，而且往

3、往持續(xù)時間較長。據(jù)統(tǒng)計，在用紙質(zhì)文件處理業(yè)務(wù)的條件下，一筆國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中有40多種不同的單證，連同正副本一共有360份以上。它們要在20多個部門間流轉(zhuǎn)，費力費時，成本高，傳輸慢，易出差錯。在國際貿(mào)易領(lǐng)域應(yīng)用EDI，能夠大大節(jié)省人工和時間，減少差錯，降低成本，提高效率，增強企業(yè)的競爭力。(二)EDI與國際貿(mào)易網(wǎng)點EDI是ElectronicDataInterchange的縮寫，中文譯為“電子數(shù)據(jù)交換”。其在國際貿(mào)易中的運用程度各不相同。在發(fā)達的歐美國家運用程度較高，在發(fā)展中國家中運用程度較低。國際貿(mào)易網(wǎng)點則是在運用EDI的基礎(chǔ)下，為國際貿(mào)易提供便利條件的場所。它把為貿(mào)易服務(wù)的所有業(yè)務(wù)部門(貿(mào)易主

4、管機構(gòu)，海關(guān)、商檢、銀行、商會、保險公司、運輸公司以及電訊和郵政部門等)集中在同一地點或通過一個標準媒介實現(xiàn)聯(lián)合辦公，為貿(mào)易商提供一條龍式的全面服務(wù)。貿(mào)易商不出網(wǎng)點即能完成交易中所需的一切手續(xù)，既省時間又降低費用，因此可使貿(mào)易效率得到明顯的提高。同時，由于各職能部門聯(lián)合辦公，還能起到一定的監(jiān)督舞弊和防止詐騙的作用。聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會構(gòu)筑的全球貿(mào)易網(wǎng)點為全球電子商務(wù)在國際貿(mào)易的運用和發(fā)展提供了良好的條件和平臺。(二)EDI在國際貿(mào)易中的運用現(xiàn)狀當今EDI在國際貿(mào)易中的運用程度各不相同。在發(fā)達的歐美國家運用程度較高，基本上實現(xiàn)了無紙交易;包括簽約、運輸、報關(guān)、商檢、付款基本上都是通過EDI來辦理。在發(fā)展

5、中的國家運用程度較低，多是部分運用或沒有運用EDI來操作進出口業(yè)務(wù)也就是國際貿(mào)易。但是，電子商務(wù)的發(fā)展速度是驚人的，也是必然的。今天，在國際貿(mào)易中運用電子商務(wù)已經(jīng)成為外貿(mào)企業(yè)生存和發(fā)展的必要條件，與電子商務(wù)絕緣的外貿(mào)企業(yè)必然會被淘汰，在國外有人這樣點明問題：“如果沒有電子商務(wù)，也就沒有了商務(wù)?！比⒅袊鴮ν赓Q(mào)易領(lǐng)域電子商務(wù)運用與發(fā)展(一)政府主導(dǎo)我國自1990年開始從事EDI的研究、啟用和推廣，并采用了國際通用的UN/EPIACT標準，1991年成立了中國EDIACT委員會，在促進EDI發(fā)展的同時，推動了國際標準化工作，推動了計算機應(yīng)用以及電子通訊網(wǎng)絡(luò)的建立和發(fā)展。具體作了以下幾項工作：1.實

6、行電子報關(guān)2001年1月1日起，全面實施電子報關(guān)，也就是采用電子數(shù)據(jù)報關(guān)單的形式報關(guān)。電子數(shù)據(jù)報關(guān)單形式申報是指申報者按照中華人民共和國海關(guān)進出口貨物報關(guān)單填制規(guī)范的規(guī)定，通過計算機系統(tǒng)向海關(guān)傳送報關(guān)電子數(shù)據(jù)并備齊隨附單證的報關(guān)方式。目前，我國海關(guān)啟動的有H883報關(guān)自動化系統(tǒng)和EDI海關(guān)自動報關(guān)系統(tǒng)。它是海關(guān)利用計算機對進出口貨物進行全面監(jiān)控及處理，實現(xiàn)監(jiān)管、征收、統(tǒng)計三大海關(guān)業(yè)務(wù)一體化的綜合性信息應(yīng)用項目。20世紀90年代初起，全國海關(guān)系統(tǒng)中有北京、天津、上海、廣州、九龍等海關(guān)正式啟動了H883報關(guān)自動化系統(tǒng)，從1998年又開始啟動了EDI海關(guān)自動報關(guān)系統(tǒng)。2.租船在進出口貿(mào)易合同簽訂以后

7、，企業(yè)要辦理貨物運輸租船訂艙手續(xù)，一般由企業(yè)委托中國對外貿(mào)易運輸公司或中國租船公司辦理，也可以在網(wǎng)上尋找合適的船運公司;查找合適的航班;查詢租船費用。然后由進出口企業(yè)在網(wǎng)上填寫“進出口租船訂艙聯(lián)系單”，連同進出口合同電子副本發(fā)送給外運公司或租船公司，委托其具體安排運輸事宜。然后，外運公司或船公司根據(jù)委托與各承運人或船主聯(lián)系具體安排;進出企業(yè)在網(wǎng)上查詢、接受外運公司或租船公司發(fā)來的配船回單;并將船名和預(yù)計到港日期通知國內(nèi)外進出口企業(yè)，以便其作好裝貨準備。(二)外貿(mào)企業(yè)運用電子商務(wù)的現(xiàn)狀1.在外部環(huán)境的影響下運用電子商務(wù)我國外貿(mào)企業(yè)運用電子商務(wù)首先來自外力的推動。隨著發(fā)達國家越來越多地使用EDI，

8、有的貿(mào)易商則干脆明確宣稱，他們將是否使用EDI作為選擇貿(mào)易伙伴的一個重要標準。如，1991年我國山東抽紗公司接到美國客戶的通知，若不采用EDI和他們做生意，他們將從其他地方進口抽紗產(chǎn)品。山東抽紗公司每年出口額上億美元，而且相當一部分產(chǎn)品銷往美國，因此，美國客戶的通知就像一份“最后通牒”：或者采用EDI和他們做生意;或者失去原來在美國的市場。在這種外部的壓力下，山東抽紗公司不得不加速在自己的外貿(mào)業(yè)務(wù)中采用EDI，成為我國第一家應(yīng)用EDI的外貿(mào)企業(yè)?，F(xiàn)在，該公司通過EDI接受外國客戶的訂單，并應(yīng)用EDI進行報關(guān)和銀行結(jié)算，這也對我國其他外貿(mào)企業(yè)運用電子商務(wù)起到了推動作用。2.總體運用電子商務(wù)程度不

9、高，但也有成功的例子。我國外貿(mào)企業(yè)運用電子商務(wù)的整體程度不高，但在國際運用電子商務(wù)的大環(huán)境影響下，一部分企業(yè)迅速跟進，也不泛成功的例子。如一家有代表性的企業(yè)是山西通寶鎂業(yè)公司，這家位于山西的很有實力的鎂生產(chǎn)企業(yè)，由于地理位置等諸多因素的限制，營銷渠道單一而且不暢通，銷售業(yè)績不盡如人意。在這種情況下，該企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)這種平臺，注冊域名，建立網(wǎng)站，嘗試網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易，通過全球化的網(wǎng)絡(luò)，他們公司的銷售額連年上升，1998年該公司銷售額為0?18億元，虧損3000萬元;1999年底銷售額為0?42億元，利潤為200萬元;2000年銷售額為1?176億元，利潤為500萬元。(三)總體狀況與原因1、處于初級階段

10、中國對外貿(mào)易電子商務(wù)的運用尚處于初級階段。沒有形成系統(tǒng)的無紙貿(mào)體系，僅在報關(guān)、租船等環(huán)節(jié)運用較多，而在銀行、稅務(wù)、商檢及其他環(huán)節(jié)還沒有實行電子商務(wù)。我國的外貿(mào)企業(yè)運用電子商務(wù)的程度不高，離國際上倡導(dǎo)的無紙貿(mào)易還相差很遠。2、主要原因中國的市場經(jīng)濟還沒有走向成熟階段，存在著諸多不利因素。如：信息不暢;資金流不暢;還有信用問題;安全問題等。但是，筆者認為最主要的原因是有關(guān)電子商務(wù)在國際貿(mào)易方面的運用立法需完善。四、我國的立法現(xiàn)狀和有關(guān)建議電子商務(wù)運用于國際貿(mào)易中最多的兩方面就是合同和證據(jù)。合同是國際貿(mào)易成立和執(zhí)行的根據(jù);證據(jù)是一旦雙方發(fā)生糾紛時司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)據(jù)以裁判的根據(jù)。以下就這兩方面作一個

11、簡單的和不成熟的論述。(一)有關(guān)電子合同的立法現(xiàn)狀我國1999年10月1日正式施行的合同法沒有提到電子商務(wù)這一詞，但是有五條內(nèi)容對數(shù)據(jù)電文的效力等問題作出了規(guī)定：1.數(shù)據(jù)電文屬于書面形式合同法第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！睌?shù)據(jù)電文顯然不屬于口頭形式，但是，它應(yīng)當被看作是書面形式還是其他形式?合同法第11條對此做了規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。2.數(shù)據(jù)電文與到達生效原則合同法第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！薄安捎脭?shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)收數(shù)據(jù)電

12、文的，數(shù)據(jù)電文進入該規(guī)定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間?！焙贤ǖ?6條規(guī)定：“承諾通知到達受要約人的生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效?！薄安捎脭?shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定?！?、數(shù)據(jù)電文與合同成立地點合同法第34條規(guī)定：“承諾生效的地點為合同成立的地點?！薄安捎脭?shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。”4、數(shù)據(jù)電文與確認書的關(guān)系合同法第33條規(guī)定：“當事人采用信

13、件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立?！边@是一種簡單的書面合同。(二)有關(guān)電子合同的立法建議從以上來看，我國的電子合同方面的立法還不明確和完善。就此問題，筆者提幾點不成熟的看法和建議。1.國際貿(mào)易走向無紙化是一個世界潮流，加強電子合同的立法是當務(wù)之急。也是我國對外貿(mào)易如何提高EDI運用水平的關(guān)鍵之在?？蓪﹄娮雍贤鞒鰡为毜牧⒎?也可以在合同法中對電子合同的性質(zhì)及效力作出進一步的明確。什么樣的電子合同才是符合法律規(guī)定的;有效的電子合同。?2、電子簽名的立法就在筆者思考此篇文章時，2004年4月14日發(fā)布了國務(wù)院關(guān)于提請審議關(guān)于中華人民共和國電子簽名

14、法(草案)的說明發(fā)表了。其中有許多觀點與筆者不謀而合。例如參照聯(lián)合國等國際組織和世界各國的有關(guān)立法和經(jīng)驗;建立電子認證中心;對登記人的身份認證制度。除此以外筆者再提幾點不成熟的看法。(1)充分利用高科技的優(yōu)勢，將電子簽名的密碼設(shè)計得難以破解，并規(guī)定將傳統(tǒng)的工商管理與高科技結(jié)合起來，在一定的期限內(nèi)更換電子簽名，例如，每年更換一次。(2)中國企業(yè)與國外企業(yè)的電子商務(wù)活動，關(guān)系到國外的企業(yè)電子簽名的真實性和可靠性，電子商務(wù)中心應(yīng)與各國的有關(guān)機構(gòu)建立聯(lián)系，使我國的外貿(mào)企業(yè)有地方可以查實貿(mào)易對方的電子簽名真實與否。(3)對于假冒電子簽名的法律懲處，違法應(yīng)承擔的民事和刑事責(zé)任予以明確。(4)由電子認證中心

15、或成立另一機構(gòu)對中國的對外貿(mào)易的電子簽名情況進行監(jiān)控，對世界各國的情況進行分析研究，隨時提出最新的指導(dǎo)和提醒。(三)有關(guān)證據(jù)的立法建議由于國際貿(mào)易的每單業(yè)務(wù)經(jīng)歷時間長;環(huán)節(jié)多;交易比較復(fù)雜，又牽涉的各方面變數(shù)較大，比較容易產(chǎn)生異議或糾紛。一旦發(fā)生糾紛，訴諸法庭或仲裁，證據(jù)就是至關(guān)重要的。目前，中國民訴法中規(guī)定的七類證據(jù)，并沒有對電子證據(jù)作出明確規(guī)定。就此，筆者談以下看法。1.將電子證據(jù)列入證據(jù)種類中。我國民訴法的第63條規(guī)定證據(jù)有七種(一)書證;(二)物證;(三)視聽資料;(四)證人證言;(五)當事人的陳述;(六)鑒定結(jié)論;(七)勘驗筆錄。電子證據(jù)未能歸類于以上七種證據(jù)的一類，有人建議將電子證據(jù)歸類為視聽資料，但畢竟二者無論在哪一方面都相差甚遠。筆者認為有必要將電子證據(jù)立法為單獨的一類，并將其認證及查實的方法作出明確規(guī)定。2.電子證據(jù)的認證和查實。(1)核對電子簽名根據(jù)電子簽名的有關(guān)法律及技術(shù)規(guī)定，核對證據(jù)的客觀性;真實性和有效性。(2)打破技術(shù)中立的觀念。實行國際貿(mào)易電子商務(wù)化，就是運用計算機技術(shù)、通信技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等信息技術(shù)的綜合運用。在保留證據(jù)方面，有關(guān)的網(wǎng)站有義務(wù)將有關(guān)的證據(jù)流轉(zhuǎn)保留下來，以供雙方必要時備查。當然，法律應(yīng)對具體的程序予以嚴格和具體的規(guī)定。(3)建立一個電子認證中心