房地產(chǎn)企業(yè)獲得房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目的途徑主要有三種

1、房地產(chǎn)企業(yè)獲得房地產(chǎn)開發(fā)工程的途徑主要有三種：一、是通過招拍掛方式直接從政府拿地，二、是通過一二級(jí)聯(lián)動(dòng)開發(fā)獲取土地隨著?國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例?的出臺(tái)，此 種方式已不具可操作性，、是通過工程收購方式獲取。第三種方式又分為直接收購?fù)恋厥褂脵?quán)或在建工程， 和通過收購持有房地產(chǎn)工程的公司股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程兩種。兩種方式相比，因前者需要滿足?城市房地產(chǎn)管理法?第39 條關(guān)于轉(zhuǎn)讓時(shí)必須完成開發(fā)投資總額25%的條件，且稅負(fù)相比照收購股權(quán)方式重，因此，以股權(quán)收購方式間接收購房地產(chǎn)開發(fā)工程更受歡迎并較多地被采用。在以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程事務(wù)中， 對(duì)被收購方而言， 其最關(guān)心的， 以及主要風(fēng) 險(xiǎn)所

2、在只是能否按照預(yù)期節(jié)點(diǎn)獲得轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。 而對(duì)收購方來講， 有諸多潛在的風(fēng)險(xiǎn)， 如工程 存在隱性瑕疵、 目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)不清等。 因此，本操作指引更多站在收購方角度考慮問題， 并為指導(dǎo)收購方律師協(xié)助收購方完成公司收購事務(wù)之目的設(shè)計(jì)和擬定。目錄1定義2、以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程的根本程序3、律師辦理收購意向階段事務(wù)的操作指引4律師辦理盡職調(diào)查階段事務(wù)的操作指引5律師辦理合同起草、簽訂、履行階段事務(wù)的操作指引5.2 股權(quán)收購協(xié)議的簽訂、審批和履行6附那么附件一：?以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程納稅說明?附件二：?盡職調(diào)查具體內(nèi)容?附件三：?國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序?1定義：1.1 目標(biāo)工程：指收購方擬通過收

3、購股權(quán)的方式收購的土地使用權(quán)或在建工程。1.2 以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程： 指收購方擬通過購置持有目標(biāo)工程的公司的股權(quán)，和/或?qū)Τ钟心繕?biāo)工程的公司進(jìn)行增資獲得股權(quán)，實(shí)現(xiàn)間接擁有該房地產(chǎn)開發(fā)工程的目的。1.3 目標(biāo)公司：指擁有目標(biāo)工程的公司。1.4 收購方：指擬收購目標(biāo)公司股權(quán)的自然人或法人。1.5 被收購方：指持有目標(biāo)公司股權(quán)的自然人或法人。1.6 意向書：指收購方和被收購方就以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程事宜初步達(dá)成的收購意 向書或框架協(xié)議。1.7 股權(quán)收購協(xié)議：指收購方和被收購方就以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程事宜達(dá)成的正式 合同。1.8 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議：指由收購方與被收購方專為辦理股權(quán)的工

4、商登記變更之目的而簽訂的股 權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。2以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程的根本程序：2.1 向被收購方了解目標(biāo)公司和目標(biāo)工程情況；2.2 達(dá)成初步收購意向，簽訂意向書，視情況向被收購方支付一定數(shù)額的定金；2.3 對(duì)目標(biāo)公司和目標(biāo)工程進(jìn)行盡職調(diào)查；2.4 根據(jù)調(diào)查情況決定是否繼續(xù)收購，假設(shè)決定繼續(xù)收購那么設(shè)計(jì)、論證收購方案；2.5 起草股權(quán)收購協(xié)議，就協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商、談判；2.6 簽署股權(quán)收購協(xié)議；以下履行行為可能有先后之分，也可能同時(shí)履行：2.7.1 按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款；2.7.2 按約定更換公司董事、監(jiān)事、總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員；2.7.3 按約定進(jìn)行公司印鑒、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、賬戶等的交接；2

5、.7.4 辦理工商登記變更手續(xù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成。3律師辦理收購意向階段事務(wù)的操作指引：收購意向階段，指完成第 2.1、2.2 條所述事務(wù)的期間。在該期間，律師可以按照本條流程和 內(nèi)容為收購方提供效勞。3.1 收購準(zhǔn)備。3.1.1 協(xié)助收購方與被收購方接洽，了解目標(biāo)公司的設(shè)立時(shí)間、注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn) 負(fù)債狀況、開發(fā)資質(zhì)情況何時(shí)取得、幾級(jí)資質(zhì)等、經(jīng)營范圍，公司除目標(biāo)工程外，是否 還有其他經(jīng)營性資產(chǎn)， 公司有無債權(quán)債務(wù)糾紛， 有無已發(fā)生的或潛在的訴訟、 仲裁或行政處 理案件，擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否有權(quán)利負(fù)擔(dān)等情況；3.1.2 協(xié)助收購方與被收購方接洽，了解目標(biāo)工程的來源、土地性質(zhì)、權(quán)屬情況、規(guī)劃情況、

6、 開發(fā)進(jìn)展情況、 已取得的開發(fā)建設(shè)手續(xù)、 就該工程已簽訂的合同及履行情況、工程 實(shí)物或 權(quán)利有無瑕疵等。3.1.3 根據(jù)了解到的情況，對(duì)可能存在的法律問題、風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)判，并書面提示收購方，向 收購方建議收購操作方案，根據(jù)目標(biāo)公司和目標(biāo)工程的具體情況設(shè)計(jì)、起草意向書。3.2 意向書。3.2.1 意向書旨在為以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程事務(wù)的完成做出綱領(lǐng)性的方案和安排， 為被收購方配合收購方進(jìn)行盡職調(diào)查提出要求， 為收購方根據(jù)盡職調(diào)查結(jié)果斷定是否繼續(xù)進(jìn) 行收購設(shè)定條件，為收購方按照被收購方要求支付定金提供合同依據(jù)。3.2.2 意向書的主要條款：3.2.2.1 當(dāng)事人雙方。應(yīng)當(dāng)在該條款中明確當(dāng)事人雙

7、方的根本情況，包括法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)地址等。特別需要注意的是， 在收購時(shí)， 收購方可能基于某種考慮， 不想或不能直接以自己的名義去 收購， 而是先設(shè)立一家殼公司， 然后再以殼公司的名義去收購工程公司。所以，應(yīng)注意在意 向書中為收購方將來可能以其指定的其他公司收購目標(biāo)公司股權(quán)做好鋪墊。3.2.2.2 由被收購方對(duì)目標(biāo)公司和目標(biāo)工程的重要信息進(jìn)行批露，并由被收購方承諾所批露信息的真實(shí)性。要求被收購方在意向書專條或以附件方式介紹第 3.1.1 和 3.1.2 項(xiàng)所述有關(guān)情況， 以便在盡職 調(diào)查結(jié)束后將盡職調(diào)查結(jié)果與被收購方批露的信息相比對(duì)。3.2.2.3 收購的綱領(lǐng)性方案和安排，并設(shè)定自動(dòng)終止

8、日。比方，設(shè)定完成盡職調(diào)查的時(shí)間、 條件等， 設(shè)定收購方根據(jù)調(diào)查結(jié)果做出是否繼續(xù)收購決定 并通知被收購方的時(shí)間，如繼續(xù)收購應(yīng)完成股權(quán)收購協(xié)議起草、談判和簽署的時(shí)間等。自動(dòng)終止日，也可稱為“排他期，在該日前被收購方不得就目標(biāo)公司股權(quán)和 / 或目標(biāo)工程 的轉(zhuǎn)讓事宜與第三方達(dá)成意向或協(xié)議， 該日期屆至?xí)r雙方仍未能簽訂股權(quán)收購協(xié)議的， 意向 書自動(dòng)終止。3.2.2.4 收購方支付一定數(shù)額定金，被收購方配合收購方進(jìn)行盡職調(diào)查。是否支付定金視被收購方的要求而定。 假設(shè)設(shè)定了定金， 定金一般是用于擔(dān)保： 被收購方積 極配合收購方的盡職調(diào)查， 提供目標(biāo)公司和目標(biāo)工程詳實(shí)的資料； 被收購方介紹的情況與目 標(biāo)公司

9、和目標(biāo)工程實(shí)際情況一致； 收購方能夠按期完成盡職調(diào)查并按意向書約定條件做出是 否繼續(xù)收購的決定； 被收購方遵守對(duì)其在排他期內(nèi)的限制性約定； 雙方均將對(duì)收購事宜以及 其獲取的對(duì)方的資料、 信息、 商業(yè)秘密進(jìn)行保密， 并在終止收購時(shí)返還從對(duì)方獲取的全部資 料等。應(yīng)明確約定被收購方對(duì)收購方盡職調(diào)查的配合義務(wù)， 防止因其隱瞞相關(guān)情況、 信息或未提供 詳實(shí)的資料， 導(dǎo)致收購方調(diào)查了解到的情況不全面或調(diào)查結(jié)果與實(shí)際情況不符， 做出錯(cuò)誤決 定遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。3.2.2.5 收購方繼續(xù)收購或不再收購的條件。通常，調(diào)查結(jié)果與被收購方批露的情況一致，收購方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)收購，進(jìn)入?yún)f(xié)議起草、談判、 簽署階段， 收購方拒絕

10、繼續(xù)收購的， 定金不予返還； 假設(shè)調(diào)查結(jié)果與被收購方批露的情況不 一致細(xì)微不一致在所難免，一般指重大不一致，但對(duì)何謂“重大不一致，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方 意思在意向書中明確約定，收購方有權(quán)放棄收購，且被收購方應(yīng)雙倍返還定金。收購方與被收購方還可以在該條中具體約定進(jìn)一步收購的條件或安排。 如股權(quán)的價(jià)格或確定 價(jià)格的方法，股權(quán)價(jià)款支付安排，工商登記變更的辦理?xiàng)l件和時(shí)間等。3.2.2.6 違約責(zé)任。違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人雙方期望的意向書能夠起到的約束程度設(shè)定。 假設(shè)當(dāng)事人不希望意 向書有較強(qiáng)的約束力， 那么前述“定金可以約定為 “意向金 ，無論意向書因任何原因終止， 意向金均應(yīng)無息返還給收購方， 雙方亦互不承

11、當(dāng)其他違約責(zé)任； 而假設(shè)當(dāng)事人希望意向書有 較強(qiáng)約束力的，那么除第 3.2.2.5 項(xiàng)約定的承當(dāng)定金責(zé)任的情形外，還應(yīng)對(duì)應(yīng)第3.2.2.4 項(xiàng)所述情形，一一設(shè)定違約責(zé)任。3.2.2.7 各方為簽訂、履行意向書發(fā)生的費(fèi)用的承當(dāng)。簽訂、履行意向書發(fā)生的費(fèi)用指：一方因就意向書談判、準(zhǔn)備、簽署和履行發(fā)生的差旅費(fèi)、 聘請(qǐng)第三方中介機(jī)構(gòu)的效勞費(fèi)如會(huì)計(jì)師效勞費(fèi)、律師效勞費(fèi)等費(fèi)用。一般情況下， 應(yīng)當(dāng)由雙方各自承當(dāng)其為簽訂、 履行意向書發(fā)生的各項(xiàng)費(fèi)用。 但假設(shè)一方 違約如被收購方未按約定配合收購方的盡職調(diào)查、 被收購方在意向書簽訂時(shí)披露的情況與 實(shí)際情況不符，或收購方盡職調(diào)查的結(jié)果與被收購方披露的情況一致，但拒

12、絕繼續(xù)收購的 導(dǎo)致收購不能繼續(xù)的情況下，違約方應(yīng)當(dāng)承當(dāng)對(duì)方為簽訂、履行意向書發(fā)生的費(fèi)用。3.2.2.8 其他。其他還應(yīng)包括意向書適用法律和管轄、不可抗力、 通知、 效力等條款， 該等條款相關(guān)事項(xiàng)要 求等同合同通用條款的擬定。4律師辦理盡職調(diào)查階段事務(wù)的操作指引：盡職調(diào)查階段，指完成第 2.3、2.4 條所述事務(wù)的期間。在該期間，律師可以按照本條流程和 內(nèi)容為收購方提供效勞。4.1 盡職調(diào)查的程序。律師應(yīng)事先與收購方進(jìn)行充分溝通， 圍繞收購方的收購目的、 目標(biāo)公司收購價(jià)值核心來確定 調(diào)查范圍。 律師應(yīng)先起草調(diào)查事項(xiàng)提綱給收購方參考， 由收購方根據(jù)需要對(duì)調(diào)查提綱進(jìn)行增 刪修改， 然后再由收購方以書

13、面委托書的方式正式下達(dá)給律師， 律師以委托書載明的調(diào)查內(nèi) 容和范圍作為盡職調(diào)查工作的依據(jù)。4.2 盡職調(diào)查的內(nèi)容。 對(duì)收購方而言， 其盡職調(diào)查的目的是充分了解和掌握目標(biāo)公司和目標(biāo)工程的狀況， 以便綜合 考慮是否繼續(xù)進(jìn)行收購。 從該等目的考慮， 律師起草盡職調(diào)查提綱、 實(shí)際進(jìn)行盡職調(diào)查應(yīng)注 意幫助委托人實(shí)現(xiàn)對(duì)以下情況的充分了解：4.2.1 目標(biāo)公司現(xiàn)股東持有、處分目標(biāo)公司股權(quán)的合法性和完全性；4.2.2 目標(biāo)公司設(shè)立、存續(xù)的合法性和從事經(jīng)營活動(dòng)的權(quán)利能力和行為能力的有效性；4.2.3 目標(biāo)公司目前資產(chǎn)、負(fù)債和或有債務(wù)的真實(shí)狀況，包括一般債權(quán)債務(wù)、擔(dān)保責(zé)任、欠 繳稅費(fèi)等；4.2.4 目標(biāo)公司已經(jīng)簽

14、訂但尚未履行完畢的合同及其履行情況；4.2.5 目標(biāo)公司涉及的尚未執(zhí)行終結(jié)的行政處理和訴訟、仲裁事項(xiàng)；4.2.6 目標(biāo)公司目前已經(jīng)取得和正在開發(fā)、經(jīng)營的工程、工程具體情況以及正在經(jīng)營的其他 業(yè)務(wù)的真實(shí)情況。盡職調(diào)查具體內(nèi)容詳見本指引附件二。4.3 盡職調(diào)查的方式。4.3.1 由被收購方提供，并根據(jù)收購方的要求及時(shí)補(bǔ)充提供；4.3.2 對(duì)于目標(biāo)公司設(shè)立及歷史演變等情況，向工商登記機(jī)關(guān)查詢；4.3.3 對(duì)于目標(biāo)工程的情況，應(yīng)向土地行政主管部門、規(guī)劃行政主管部門、建設(shè)檔案館等查詢；4.3.4 建議收購方聘請(qǐng)由會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)目標(biāo)公司財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行調(diào)查、分析；如工程所在地土地平均價(jià)格、基準(zhǔn)價(jià)格、最低限價(jià)情

15、況進(jìn)行調(diào)查。4.4 盡職調(diào)查報(bào)告。4.4.1 盡職調(diào)查報(bào)告的范圍及深度：盡職調(diào)查報(bào)告的范圍及深度應(yīng)滿足收購方據(jù)以判斷目標(biāo)公司股權(quán)及目標(biāo)工程有無瑕疵、 繼續(xù) 收購有無法律上的風(fēng)險(xiǎn)之需要， 這意味著盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)對(duì)目標(biāo)公司的概況及歷史沿革、 股 東及各自持股比例、 公司治理結(jié)構(gòu)及有關(guān)情況、 主要資產(chǎn)及重大債權(quán)債務(wù)情況、 公司涉及的 訴訟、 仲裁或行政處分情況等進(jìn)行詳細(xì)陳述， 并對(duì)盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的可能影響股權(quán)收購、 影 響目標(biāo)工程的取得、開發(fā)、建設(shè)或銷售等的問題進(jìn)行法律分析和論證、提示法律風(fēng)險(xiǎn)。4.4.2 盡職調(diào)查報(bào)告的主要內(nèi)容： 盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括四個(gè)局部，每局部具體內(nèi)容如下： 第一局部 引言在

16、該局部陳述律師盡職調(diào)查權(quán)利來源、 盡職調(diào)查的任務(wù)與目的、 調(diào)查獲取文件資料的采信原 那么和調(diào)查報(bào)告的事實(shí)陳述方式，以及本指引第 4.4.3 條所述有關(guān)內(nèi)容。第二局部 定義在該局部就盡職調(diào)查報(bào)告中所提到的有關(guān)主體、客體、 簡稱及其他詞語的含義進(jìn)行定義， 以使后文中有關(guān)詞語指代清楚。第三局部 正文正文局部主要陳述盡職調(diào)查了解到的事實(shí)情況，可對(duì)以下內(nèi)容逐一陳述：一、目標(biāo)公司的設(shè)立及歷史沿革、股東和股權(quán)架構(gòu)二、目標(biāo)公司的公司治理及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員三、目標(biāo)公司職工及各項(xiàng)保險(xiǎn)的辦理四、目標(biāo)公司擁有的主要財(cái)產(chǎn)除目標(biāo)工程外，有無其他經(jīng)營性資產(chǎn)五、目標(biāo)公司的重大債權(quán)債務(wù)六、目標(biāo)公司的對(duì)外投資情況七、目標(biāo)

17、工程的情況已取得哪些開發(fā)、建設(shè)手續(xù)或許可，有無權(quán)利爭議或瑕疵，有無抵押 等八、目標(biāo)公司涉及的訴訟、仲裁或行政處分情況第四局部 律師就重要法律問題發(fā)表的法律意見該局部主要為律師依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定就盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題如股權(quán)權(quán)利瑕 疵、目標(biāo)工程權(quán)利瑕疵、 目標(biāo)公司已簽訂未履行完畢的經(jīng)濟(jì)合同履約風(fēng)險(xiǎn)等 進(jìn)行法律分析， 就其對(duì)股權(quán)收購的影響做出法律意見、 提示法律風(fēng)險(xiǎn)， 以及根據(jù)委托書的要求提出解決方案 或建議等。4.4.3 盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)注意的問題：4.4.3.1 盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)明確出具目的， 并聲明不得為其他目的使用該調(diào)查報(bào)告。 比方，“本 盡職調(diào)查報(bào)告僅為 A 公司收購 B 公司控股股權(quán)之目

18、的而出具，未經(jīng)某某律師事務(wù)所書面同 意，本盡職調(diào)查報(bào)告不得為其他人的利益或其他目的而使用， 法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。 。4.4.3.2 應(yīng)明確盡職調(diào)查報(bào)告的限制性條件。 受調(diào)查資料是否真實(shí)、 有效、 全面的限制、 受調(diào) 查對(duì)象是否配合的限制、 以及受相關(guān)法律及規(guī)定的限制， 律師調(diào)查不可能窮盡了解所有的客觀真實(shí)情況。因此，在起草盡職調(diào)查報(bào)告時(shí)，必須就該等情況附相關(guān)免責(zé)聲明。4.4.3.3 盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)明確其范圍僅限于對(duì)法律方面的調(diào)查、 分析。公司股權(quán)收購的順利完 成除法律方面的調(diào)查外， 還有賴于財(cái)務(wù)、 會(huì)計(jì)專業(yè)的支持，因此， 調(diào)查報(bào)告中應(yīng)當(dāng)有關(guān)于該 報(bào)告不對(duì)有關(guān)會(huì)計(jì)、 審計(jì)及資產(chǎn)評(píng)估等專業(yè)事項(xiàng)

19、進(jìn)行評(píng)判、 該相關(guān)問題和數(shù)據(jù)需具備相應(yīng)資 質(zhì)的專業(yè)機(jī)構(gòu)做出判斷等的聲明。4.5 收購方案設(shè)計(jì)。盡職調(diào)查結(jié)束后， 律師應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果和收購方意見設(shè)計(jì)收購方案， 收購方案的重點(diǎn) 主要為：是收購全部股權(quán)還是收購局部股權(quán)，還是通過增資完成，還是兩者并用；4.5.2 除目標(biāo)工程外，假設(shè)目標(biāo)公司還有其他經(jīng)營性資產(chǎn)應(yīng)考慮是否需要?jiǎng)冸x、如何剝離；確實(shí)定和支付、股權(quán)工商登記變更、股權(quán)交割財(cái)務(wù)交割、控制權(quán)交割、印鑒交割等三項(xiàng) 事務(wù)如何安排；4.5.4 目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)如何承當(dāng)、已簽訂尚未履行完的合同如何履行；如收購方是外資或收購的股權(quán)為外資股權(quán)的需要經(jīng)商務(wù)主管等部門的審批， 如被收購的股 權(quán)是國有股權(quán)需國

20、資委或者授權(quán)的母公司的批準(zhǔn)前方能實(shí)施， 其具體程序見本指引附件三 公告如被收購方或目標(biāo)公司是上市公司或與上市公司合并報(bào)表的公司需要按照有關(guān)規(guī)定進(jìn) 行公告 、評(píng)估及公開競價(jià) 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價(jià)須評(píng)估并在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開 掛牌征集受讓方，該等事項(xiàng)如何安排等。完成股權(quán)收購方案后， 提交收購方確認(rèn)， 根據(jù)收購方意見 或收購方與被收購方溝通的意見 適當(dāng)調(diào)整、優(yōu)化收購方案，并根據(jù)收購方確認(rèn)的方案起草股權(quán)收購協(xié)議。5律師辦理合同起草、簽訂、履行階段事務(wù)的操作指引：合同起草、簽訂、履行階段，指完成第2.5、2.6、 2.7 條所述事務(wù)的期間。在該期間，律師可以按照本條流程和內(nèi)容為收購方提供效勞。5.

21、1 股權(quán)收購協(xié)議的起草和談判。5.1.1 當(dāng)事人。股權(quán)收購協(xié)議除將收購方和被收購方列為當(dāng)事人外， 還應(yīng)將目標(biāo)公司列為一方當(dāng)事人， 因?yàn)?有關(guān)公司信息批露需要目標(biāo)公司和被收購方作為共同批露義務(wù)人， 且股權(quán)工商變更登記一般 需要目標(biāo)公司負(fù)責(zé)辦理、 被收購方與收購方配合。 假設(shè)按照收購安排， 股權(quán)工商變更登記的 辦理晚于收購方支付第一筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的時(shí)間很久， 那么需要目標(biāo)公司以目標(biāo)工程為其和被收購方提供履約擔(dān)保。5.1.2 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。需要明確約定轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例， 目標(biāo)公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的， 還需要說明股權(quán)對(duì)應(yīng)的公司資產(chǎn)、 債務(wù)各包括哪些、哪些資產(chǎn)和 / 或債務(wù)是由轉(zhuǎn)讓方剝離的。如有需要?jiǎng)冸x的資產(chǎn)和/或

22、債務(wù)，應(yīng)明確約定剝離的時(shí)間和方法、以及剝離前如何管理等。確實(shí)定和支付。一般公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)款和支付方式均可由當(dāng)事人在股權(quán)收購協(xié)議中約定， 注意收購方付款 和被收購方履行相關(guān)義務(wù)的對(duì)應(yīng)關(guān)系， 盡量以被收購方履行一定義務(wù)作為支付一筆款項(xiàng)的條 件，以此占據(jù)股權(quán)收購過程中的主動(dòng)權(quán)。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格， 需經(jīng)國家認(rèn)可的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行資產(chǎn)清查及現(xiàn)值估價(jià)， 并且國有 股權(quán)轉(zhuǎn)讓要在國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易中心進(jìn)行公示， 公示后產(chǎn)生兩個(gè)及以上競買者的， 還需采取 拍賣或招標(biāo)的形式進(jìn)行。即，如為國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，那么合同將不能約定確定的價(jià)款。非國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付取決于雙方在股權(quán)收購協(xié)議中的約定， 但國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的

23、支 付是有特殊要求的。 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款原那么上應(yīng)當(dāng)一次付清， 如金額較大、 一次付清確有困 難的， 可以采取分期付款的方式。 采取分期付款方式的， 受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的 30%，并在合同生效之日起 5 個(gè)工作日內(nèi)支付；其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同 期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過 1 年。外資收購房地產(chǎn)公司股權(quán)， 需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日起三個(gè)月內(nèi)以自有資金一次性支付 全部轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)。5.1.4 工商變更登記手續(xù)的辦理主體及時(shí)間和 / 或條件。工商變更登記一般由目標(biāo)公司負(fù)責(zé)辦理， 被收購方與收購方予以配合。 當(dāng)然亦可約定由被收 購方負(fù)責(zé)辦理，目

24、標(biāo)公司與收購方予以配合。股權(quán)收購協(xié)議可根據(jù)當(dāng)事人的要求約定辦理股權(quán)工商變更登記手續(xù)的條件， 如股權(quán)收購協(xié)議 已生效、股權(quán)轉(zhuǎn)讓已獲得有關(guān)主管部門的審批、收購方已按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款等。辦理工商變更登記手續(xù)一般需要收購方與被收購方簽訂簡單的、 符合工商行政主管部門 要求的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 股權(quán)收購協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確該用于辦理工商變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議與股 權(quán)收購協(xié)議不一致的，以股權(quán)收購協(xié)議為準(zhǔn)。包括印鑒交割、控制權(quán)交割、財(cái)務(wù)交割等。該條款應(yīng)約定被收購方和目標(biāo)公司在辦理股權(quán)工商變更登記手續(xù)的同時(shí)辦理公司章程修改、 董事會(huì)和董事長更換等的變更登記手續(xù)。財(cái)務(wù)印鑒及法定代表人印鑒的時(shí)該條款應(yīng)約定被收購方和目標(biāo)公司

25、向收購方移交公司印鑒、間、程序等。該條款應(yīng)約定被收購方和目標(biāo)公司向收購方移交全部賬務(wù)賬冊(cè)、檔案的時(shí)間、程序等。該條款還可以就公司原有職工保存與否、 由公司解除勞動(dòng)合同時(shí)違約責(zé)任、 補(bǔ)償金的承當(dāng)?shù)?做出約定。5.1.6 陳述與保證。 收購方與被收購方需要在該條款中對(duì)其自己已經(jīng)按照公司章程及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定就簽 訂和履行股權(quán)收購協(xié)議獲得合法授權(quán)做出保證；被收購方應(yīng)當(dāng)其批露信息的全面性、 真實(shí)性做出承諾， 并承諾對(duì)信息批露不實(shí)的情況承當(dāng)違 約責(zé)任。 重點(diǎn)注意被收購方對(duì)目標(biāo)公司所負(fù)債務(wù)未如實(shí)批露的處理， 一般有必要要求被收購 方就其對(duì)該情況提供擔(dān)保一定數(shù)額的保證金或銀行保函。5.1.7 稅費(fèi)承當(dāng)。

26、協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定因以收購股權(quán)方式收購房地產(chǎn)工程所產(chǎn)生的雙方各自應(yīng)繳稅、費(fèi)如何承當(dāng)。5.1.8 違約責(zé)任。該條款應(yīng)就各方當(dāng)事人每種違反合同約定的具體情形設(shè)定違約責(zé)任， 就一方當(dāng)事人按照合同 約定或法律規(guī)定行使合同解除權(quán)的情況如何處理做出安排， 并就一方當(dāng)事人非按合同約定和 法律規(guī)定解除合同設(shè)定違約責(zé)任。5.1.9 股權(quán)收購協(xié)議的生效。在涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、 上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的， 股權(quán)收購協(xié)議最好附加生效條件， 即完成了前 期的審批、評(píng)估各項(xiàng)工作，待取得了相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)前方能生效。另，如收購方為外資，或涉及外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，依法需經(jīng)商務(wù)主管等部門批準(zhǔn)后， 股權(quán)收購 協(xié)議方可生效。5.1.10 其他。其

27、他還應(yīng)包股權(quán)收購協(xié)議適用法律和管轄、 不可抗力、 通知等條款， 該等條款屬于合同通用 條款，這里不贅。5.1.11 談判。參與當(dāng)事人談判， 協(xié)助當(dāng)事人就合同文本中的有關(guān)法律問題與對(duì)方解釋、 溝通和協(xié)商， 最大 限度維護(hù)收購方利益， 并根據(jù)談判情況適當(dāng)修改、 調(diào)整合同文本， 直至當(dāng)事人最終確認(rèn)文本 內(nèi)容。談判過程中， 每一輪談判結(jié)束時(shí)， 最好由雙方參與談判人員對(duì)該次談判已達(dá)成共識(shí)的條款或 條件簽字確認(rèn)， 防止此后談判過程中出現(xiàn)反復(fù)， 而且有利于在下一輪談判中判斷對(duì)方改變了 之前已商定的哪些內(nèi)容，掌握談判中的主動(dòng)權(quán)。5.2 股權(quán)收購協(xié)議的簽訂、審批和履行。5.2.1 股權(quán)收購協(xié)議的簽訂。股權(quán)收購協(xié)

28、議應(yīng)由各方當(dāng)事人依法簽署，一般為法定代表人簽字或其授權(quán)的代表簽字， 并加蓋公章。5.2.2 股權(quán)收購協(xié)議的政府審批。5.2.2.1 對(duì)于不涉及國有股權(quán)、 上市公司股權(quán)、 外資股權(quán)收購， 收購方非外資收購的， 無須審 批。5.2.2.2 對(duì)于涉及國有股權(quán)的， 審批部門包括負(fù)責(zé)國有股權(quán)管理的部門及其地方授權(quán)部門， 審 批要點(diǎn)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否公平、國有資產(chǎn)是否流失。5.2.2.3 對(duì)于涉及上市公司股權(quán)的， 審批部門還包括中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)， 審批要點(diǎn)是上 市公司是否仍符合上市條件、是否損害其他股東利益、是否履行信息披露義務(wù)等。5.2.2.4 對(duì)于收購方為外資，或擬收購的股權(quán)為外資股權(quán)的，需要經(jīng)商務(wù)主管等部門批準(zhǔn)。5.2.3 股權(quán)收購協(xié)議的履行。5.2.3.1 跟蹤合同履行， 提醒收購方按約定履行付款義務(wù)、 發(fā)現(xiàn)被收購方和目標(biāo)公司違約的情 形并協(xié)助收購方及時(shí)發(fā)函催告其履行， 在其根本違約的情況下， 催促收購方及時(shí)按照合同約 定主張權(quán)利。5.2.3.2 起草合同履行中相關(guān)配套文件。起草股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、 公司章程