定金、違約金、滯納金、遲延履行金(2015版)

1、定金、違約金、滯納金、遲延履行金（2015版）2015-12-20 郭飛律師 首席法務(wù) 作者：郭飛律師（沈陽(yáng)），法務(wù)之家原創(chuàng)組成員 定金、違約金、滯納金以及遲延履行金等法律術(shù)語(yǔ)都是在民商事領(lǐng)域或裁判文書(shū)中經(jīng)常出現(xiàn)的高頻詞匯。但是受法律知識(shí)水平等因素限制，普通百姓對(duì)其存在不同程度的誤解，導(dǎo)致混用、錯(cuò)用甚至是濫用現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。例如有些人在簽訂合同時(shí)經(jīng)常將“定金”寫(xiě)成“訂金”，雖然僅是一字之差，但是它們表現(xiàn)出來(lái)的法律效果卻大相徑庭，所謂“一字值千金”其實(shí)并不為過(guò)。寫(xiě)作本文的主要目的是想通過(guò)簡(jiǎn)單的對(duì)比介紹，能夠讓大家對(duì)這些法律術(shù)語(yǔ)有個(gè)初步的了解和認(rèn)識(shí)。但是由于筆者個(gè)人能力實(shí)在有限,以下觀點(diǎn)難免存在偏頗

2、與不足,還望大家多多指教。一、 關(guān)于定金1、何謂定金？ 定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，在合同成立后尚未履行前預(yù)先給付對(duì)方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保。定金的注意事項(xiàng) （1）定金的數(shù)額由合同雙方當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，超過(guò)的部分，人民法院不予支持。 例如：甲乙簽訂了一份10萬(wàn)元的買賣合同，最多只能約定2萬(wàn)元的定金，超過(guò)2萬(wàn)元的部分不適用定金的相關(guān)法律規(guī)定。 （2）定金作為一種擔(dān)保，當(dāng)給付定金的一方不履行約定的內(nèi)容時(shí)，無(wú)權(quán)要求返還定金；當(dāng)收受定金的一方不履行約定的內(nèi)容時(shí)，應(yīng)雙倍返還定金。 例如：甲乙簽訂了一份10萬(wàn)元的買賣合同，甲支付給乙2萬(wàn)元定金。如果甲不履行約定的

3、內(nèi)容，則無(wú)權(quán)要求乙退還該2萬(wàn)元定金。如果乙不履行約定的內(nèi)容，乙總共須返還甲4萬(wàn)元。定金和訂金的區(qū)別（無(wú)比重要的內(nèi)容） “訂金”雖然與“定金”只有一字之差，但是二者的法律性質(zhì)卻是截然不同。準(zhǔn)確來(lái)講，訂金并不是一個(gè)規(guī)范的法律概念，并不具有定金的法律性質(zhì)（交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。）且訂金不具有擔(dān)保的作用，通常情況下會(huì)被視為預(yù)付款。換句話說(shuō)，如果在簽合同時(shí)寫(xiě)明的是“訂金”字樣，當(dāng)收受訂金的一方違約時(shí)，另一方無(wú)權(quán)要求其雙倍返還，只能要求其如數(shù)退還。正因?yàn)槎叩姆尚Ч嗖钌踹h(yuǎn)，所以在現(xiàn)實(shí)生活中一些企業(yè)或個(gè)人經(jīng)常會(huì)利用普通百姓相關(guān)法律知識(shí)的欠缺，在簽訂合同時(shí)惡意設(shè)下文字陷阱，妄圖借

4、此來(lái)達(dá)到規(guī)避法律的意圖。所以筆者在這里提醒大家在與他人簽合同時(shí)，一定要注意辨別合同上寫(xiě)明的到底是“定金”還是“訂金”。二、 關(guān)于違約金何謂違約金？ 違約金，是指當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)，一方當(dāng)事人違反合同約定內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額金錢或財(cái)物，來(lái)彌補(bǔ)對(duì)方因違約而遭受的損失。通過(guò)制裁違約行為的手段，來(lái)達(dá)到約束合同雙方當(dāng)事人的目的。其法律依據(jù)是合同法第114條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法?！边`約金的注意事項(xiàng) 違約金約定的數(shù)額不應(yīng)過(guò)高或過(guò)低，否則極易產(chǎn)生不必要的糾紛。根據(jù)合同法第114條第2款規(guī)定：“約

5、定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。”同時(shí)又根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋（二）第29條第2款規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為合同法第144條第2款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。所以說(shuō)大家在平時(shí)簽合同時(shí)，違約金約定的數(shù)額原則上不能超過(guò)造成損失的30%，否則會(huì)被認(rèn)定為為“過(guò)分高于造成的損失”，而無(wú)法得到法院的支持。 （2）違約金與定金條款，二者不可并用，只能選擇其中一個(gè)進(jìn)行主張。通常做法是選擇適用違約金或者

6、適用定金條款中對(duì)自己最有利的那一個(gè)。其法律依據(jù)是合同法第116條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?例如：甲乙簽訂了一份10萬(wàn)元的買賣合同,甲向乙交付了2萬(wàn)元定金，同時(shí)雙方又約定任何一方違約，都需賠償對(duì)方3萬(wàn)元違約金。試問(wèn)在這種情況下，如果乙方違約拒不履行該買賣合同，甲方最多能要回多少錢呢？大家可以不要著急看答案，最好在心中先計(jì)算一下。 正確答案是：5萬(wàn)元?？赡芎芏嗯笥巡唤獑?wèn)，為什么會(huì)是5萬(wàn)元呢？理由如下： 第一種情況，若甲方主張定金條款，可以要求對(duì)方雙倍返還定金，但是不要忘了前文所述的內(nèi)容，不得同時(shí)主張違約金，因此甲總共會(huì)得到4萬(wàn)元。

7、第二種情況，若甲方主張違約金，此時(shí)甲方可以要求乙方賠償3萬(wàn)元違約金，外加乙方原額退還的2萬(wàn)元定金，此種情況下甲方可以要回5萬(wàn)元。 通過(guò)上述兩個(gè)簡(jiǎn)單的小例子，相信大家在今后的生活中涉及違約金和定金到底該如何選擇時(shí)，都明白該怎么做了吧！三、 關(guān)于滯納金1、何謂滯納金？ 一提到“滯納金”相信很多人都不陌生，在很多人的印象中“滯納金”顧名思義無(wú)非就是對(duì)逾期不還款行為的一種經(jīng)濟(jì)處罰措施。沒(méi)錯(cuò)，這種誤解使得“滯納金”在民商事活動(dòng)中被錯(cuò)用、混用的現(xiàn)象十分普遍，加之缺乏專業(yè)的法律知識(shí)和正確的引導(dǎo)，被誤解的“滯納金”以訛傳訛，傳到一定程度后，產(chǎn)生了一種錯(cuò)誤的假象，那就是人們普遍認(rèn)為這就是“滯納金”最正確的用法。

8、以至于當(dāng)某些人指出正確的“滯納金”用法時(shí)，往往會(huì)深受周圍人質(zhì)疑。 滯納金，是指因行政管理相對(duì)人違反法律規(guī)定的繳費(fèi)義務(wù)（通常是指稅費(fèi)、工商管理費(fèi)等），由國(guó)家行政管理部門依法向行政管理相對(duì)人采取的一種懲罰性措施，具有國(guó)家強(qiáng)制性，發(fā)生在不平等的行政關(guān)系主體之間，其具體適用的規(guī)定在各個(gè)行政法規(guī)之中，屬于行政法規(guī)范疇。而且需要注意的是“滯納金”由國(guó)家法律、法規(guī)明文規(guī)定，任何個(gè)人或其他團(tuán)體都無(wú)權(quán)私自設(shè)立。那么問(wèn)題來(lái)了，既然普通老百姓不得在民商活動(dòng)中私自設(shè)立滯納金，那么在簽訂合同時(shí)候一定要擦亮眼睛，不要隨意濫用法律術(shù)語(yǔ)，否則自己的合法權(quán)益將難以得到保障。下面通過(guò)一則小例子來(lái)介紹一下什么情況下會(huì)用到滯納金。

9、例如：納稅人小王12月份應(yīng)稅納款為1000元，且應(yīng)于當(dāng)月15日前繳納，但是這件事被小王忘記了，直到12月16日接到稅務(wù)局催繳通知后才去繳納。那么此時(shí)小王在繳納1000元所欠稅款的同時(shí)，還需要額外繳納1天的滯納金。2、滯納金和違約金的區(qū)別 如同前文所述，違約金是一種平等主體之間的民事責(zé)任形式，主要是針對(duì)違約行為而設(shè)立，其在民法通則、合同法中都有專門的法律規(guī)定。而滯納金發(fā)生在不平等的行政關(guān)系主體之間，它不是民事責(zé)任形式，屬于行政法范疇，在調(diào)整民事法律關(guān)系的民法中找不到支持滯納金的法律依據(jù)。因此滯納金與違約金有著本質(zhì)的區(qū)別，所以當(dāng)事人如果將違約責(zé)任約定為滯納金時(shí)，會(huì)帶來(lái)很多不必要的爭(zhēng)端。 例如：雙方

10、當(dāng)事人在簽訂買賣合同時(shí)，約定買受人如果遲延支付貨款，出賣人有權(quán)要求其支付貨款和滯納金。很明顯買受人遲延支付貨款是一種違約行為，故，其應(yīng)當(dāng)支付的是違約金而非滯納金。但本案中的當(dāng)事人混淆了違約金和滯納金的概念，并進(jìn)行了錯(cuò)誤的適用，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人難免陷入不利境地。對(duì)滯納金和違約金的錯(cuò)用現(xiàn)象非常普遍，不僅在普通百姓的民商事糾紛中常見(jiàn)，就連最高人民法院也犯過(guò)類似錯(cuò)誤。 例如：法釋（1998）31號(hào)最高人民法院關(guān)于依據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算電話費(fèi)滯納金問(wèn)題的批復(fù)經(jīng)研究，答復(fù)如下：原郵電部1998年3月12日印發(fā)的郵部（1998）125號(hào)關(guān)于調(diào)整電信資費(fèi)滯納金標(biāo)準(zhǔn)的通知規(guī)定，自1998年4月1日起，“用戶超過(guò)規(guī)

11、定期限未付電信費(fèi)用時(shí)，電信企業(yè)從逾期之日起至實(shí)際還款時(shí)止，每天按用戶所欠費(fèi)用款額的3收取滯納金。”因此，凡是在1998年4月1日前發(fā)生的電話費(fèi)滯納金行為，按照我院法經(jīng)（1998）14號(hào)函確定的滯納金標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，在1998年4月1日后的電話費(fèi)滯納金可參照郵電部（1998）125號(hào)通知規(guī)定的比例確定，滯納金跨越1998年4月1日的，按折舊標(biāo)準(zhǔn)分段計(jì)算。很顯然用戶與電信部門建立的是一種合同關(guān)系，用戶遲延支付電信資費(fèi)是一種違約行為，應(yīng)支付的是違約金，而并非滯納金，因?yàn)樵谠摵贤P(guān)系中電信部門與用戶之間是平等的民事主體，電信部門不存在行政征收職能。郵電部門錯(cuò)誤地使用了滯納金這一概念，司法解釋又錯(cuò)誤地進(jìn)行了引

12、用。這種錯(cuò)誤已在2000年的中華人民共和國(guó)電信條例中得以糾正，該條例第35條規(guī)定，“電信用戶應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間和方式及時(shí)、足額地向電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者交納電信費(fèi)用；電信用戶逾期不交納電信費(fèi)用的，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者有權(quán)要求補(bǔ)交電信費(fèi)用，并可以按照所欠費(fèi)用每日加收3的違約金?！保ū竟?jié)內(nèi)容引自中國(guó)法院網(wǎng)，原作者：臧東亮，河南省許昌市魏都區(qū)人民法院）四、 關(guān)于遲延履行金1、何謂遲延履行金？ 遲延履行金，是指被執(zhí)行人因未按生效判決、裁定指定的期間履行給付金錢或其他義務(wù)時(shí)，用以彌補(bǔ)申請(qǐng)人損失，同時(shí)懲誡被執(zhí)行人違法行為的款項(xiàng)。2、遲延履行金的注意事項(xiàng) （1）勿將“遲延履行金”與“遲延履行違約金”相混淆，筆者認(rèn)為有必要分清楚二者的作用和性質(zhì)。遲延履行金主要適用于民事執(zhí)行程序中，其設(shè)立的主要作用和目的是促使被執(zhí)行人自覺(jué)履行判決或者裁定等法律文書(shū)所確立的各項(xiàng)給付義務(wù)。而所謂的“遲延履行違約金”并不是一個(gè)法律專有名詞，它只是前文所述違約金中的一種，其法律依據(jù)是合同法第114條第3款規(guī)定“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?（2）勿將“遲延履行金”與“逾期付款違約金”相混淆?，F(xiàn)實(shí)生活中，很多人都將二者混為一談，不加區(qū)分。