民法案例分析方法

1、民法案例分析方法很多考生都在抱怨： ''民法題做不對的原因不是我們對知識的掌握不到位，而是試題的 語言表達不到位一都是生活語言，不像是民法專家出的題，倒像是普通老百姓在發(fā)牢 騷，捉摸不透命題人要說什么事，所以就很難得分?！边@些抱怨表明考生不完全明白命 題人的用意，不了解司法實踐！作為法律工作者，面對的基本上都是普通老百姓，他們 的法律素質不高。他們向你表達一個事實時基本上用的都是生活語言或者一些錯誤的法 律術語或者連基本的生活語言都說不完整。法律工作者就應當有能力將這些生活語言、 錯誤的語言轉化成法律語言，進行法律專業(yè)分析，進而得到法律推理的要素并得到準確 的法律適用結果（有學

2、者稱這種能力為''還原能力）。這應當是一個法律工作者必備的 基本素質，是司法實踐的基本需要！司法考試的目的是選拔高素質的法律工作者，這就 要求考試題能體現(xiàn)這一目的：考查考生的實踐操作能力。試題語言生活化的理由是很充 分的，不要盲目抱怨，應當正確面對。在一定意義上講民法學就是民事法律關系學。民法對社會生活的調整就是通過建立具體 的民事法律關系來實現(xiàn)的。民法賦廣人們大量的權利同時也規(guī)定了大量的義務，而這些 民事權利義務只有在具體的法律關系中才有現(xiàn)實意義，離開民事法律關系無從談起''某 人的民事權利義務。大家要學會能在紛繁復雜的案例中抽絲剝繭，把案例中的民事法 律關系

3、一層一層地搞清楚，能夠正確認識這些法律關系，確定法律關系的性質。然后再 從該民事法律關系的主體、客體、內容和法律關系的變動等角度出發(fā)，進而能夠確定民 事法律關系主體的具體權利義務，民法案例中的問題也就順利解決了?？梢哉f司法考試 考民法案例實質上考的是民事法律關系。沒有民事法律關系的概念和意識是不能學好民 法的!所以對民法案例分析的法律思維方法為：法律關系識別和請求權確定與比較。大多數(shù)考生都認為民法案例題（含選擇題）很難得分，失分的原因''不是知識不會，而 是角度不對，這是廣大考生普遍存在的問題，原因是考友們沒有掌握民法案例分析的 法律思維方法！我們曾戲言民法的試題特點是'

4、;'一看都會，一做基本不對，也經(jīng)常強調 民法題的陷阱特點是連環(huán)陷阱，即''剛剛走出你的布局，卻乂落入你的陷阱。這些都是 感性的認識，理性的認識是沒有掌握民法案例分析的法律思維方法。我們做刑法案例題 時就習慣地從''犯罪競合、''轉化犯"、''數(shù)罪并罰”等思維角度去思考問題，而我們絕大 多數(shù)人做民法案例題時就沒這些思維角度。其實民法案例題也存在''犯罪競合（民事法 律關系重疊）、''轉化犯（民事法律關系變動）等問題。正是由于民事法律關系復雜才 會造成很多考生對民法試題有共同的感覺&#

5、39;'一看都會，一作基本不對，''背會了法條作不 對題。民法案例中的民事法律關系極為復雜，表現(xiàn)為以下兩個方面：1民事法律關系重疊（競合、交叉）：所謂的民事法律關系競合是指同一法律事實引起多重法律關系發(fā)生，旦這些法律關系具 有''同向性。如擔保物權的競合。所謂的民事法律關系交叉是指同一法律事實或多個法律事實引起多重法律關系發(fā)生，旦 這些法律關系具有“異向性。如發(fā)生抵銷的情形。民事責任是違背民事義務的法律后果和強制實現(xiàn)的方式，體現(xiàn)為制裁性。從一定意義上 講民事責任是民事義務的代名詞。民事責任的競合實質上是民事法律關系的競合。2民事法律關系變動：民事法律關系

6、是動態(tài)的，存在產(chǎn)生、變更和消滅的過程，要以 動態(tài)的眼光看待民事法律關系。法律關系變動的主要情形：（1）合同無效或被撤銷引起的法律關系變動，變動為：不當?shù)美畟蚯謾啵ê喖s過失責任）之債：不當?shù)美畟颓謾啵ê喖s過失責任）之債。（2）合同解除引起的法律關系變動，變動為：不當?shù)美蚯謾嘀畟ㄟ`約責任）；不當?shù)美颓謾嘀畟ㄟ`約責任）。（3）形成權帶來的法律關系變動。（4）當事人協(xié)議變更。（5）效力待定行為引起的法律關系變動。''法律關系識別和請求權確定與比較法的理論基礎。民事權利和民事義務只有在具體的 民事法律關系中才有確定的內容，這是''法律關系識別的目的。所

7、以分析民法案例首先 應當找出本案中每一個主體承載多少具體的法律關系，這就存在法律關系重疊（競合或 交叉）問題。當今社會是權利本位社會，法律的目的是最大限度地保護每個人的權利， 這是“請求權確定與比較的理論基礎。當法律關系重疊導致一個主體對另一個主體享有 多個請求權時，應當選擇對權利人最有利的、權利救濟最充分的請求權作為案例分析的 出發(fā)點（實踐中不但要實現(xiàn)權利的最大化，還要考慮舉證責任和舉證能力，應試案例分 析一般不作此考慮）。我們認為應對民法案例分析最好的方法是''法律關系識別和請求權確定與比較法。這里 所稱的''請求權是指主體可以主張行使的民事權利，能夠請求司

8、法保護的民事權利。下 面就詳細介紹一下這種方法。''法律關系識別和請求權確定與比較法分析民法案例的具體過程：第一步：法律關系識別。按照法律關系形成的條件（法律規(guī)則的存在和法律事實的發(fā)生） 找出案例中主體之間具體有多少個法律關系，區(qū)分不同的法律關系（找到法律關系的競 合或交叉）：確定法律關系之間的承接過程，看一看有無法律關系變動的現(xiàn)象。第二步：請求權確定與比較。根據(jù)法律規(guī)定具體分析每個法律關系的內容，看一看每一 個法律關系中相應的請求權是否成立及其內容。將多個競合的請求權進行比較，選擇對 主體最有利的請求權作為案例分析的出發(fā)點，進而確定當事人之間的權利、義務，得出 明確的法律適用

9、結果?！狈申P系識別和請求權確定與比較法分析民法案例的示例：例1 （任選）：甲因放假回家，將電腦交由乙保管，雙方約定保管期間為兩個月，保管 費為30元（雙方對保管費的支付期限未作約定）。請問以下說法中正確的是： A甲有權提前領取電腦B甲應當在領取電腦時支付保管費C甲拒不支付保管費，乙對電腦享有留置權D甲拒不支付保管費，乙可行使同時履行抗辯權第一步：法律關系識別第一重法律關系：甲乙之間是保管合同關系，按照保管合同確定當事人之間的權利義務。 第二重法律關系：甲乙之間形成了留置擔保物權法律關系，按照留置權的內容確定當事 人之間的權利義務。第二步：請求權確定與比較第一重法律關系中的請求權：（1）甲享有

10、提前領取電腦的請求權。法律依據(jù)為合同法第376條規(guī)定： ''寄存人可 以隨時領取保管物。“（2）乙享有保管費請求權。法律依據(jù)為合同法第379條規(guī)定：''有償?shù)谋９芎贤?寄存人應當按照約定的期限向保管人支付保管費。當事人對支付期限沒有約定或者約定 不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應當在領取保管物的同時支付。（3）乙享有同時履行抗辯權（對抗請求權的請求權）。法律依據(jù)為合同法第66條 規(guī)定： ''當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前 有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行

11、要 求。第二重法律關系中的請求權：乙享有留置權。法律依據(jù)為物權法第230條規(guī)定： ''債 務人不履行到期債務，債權人可以留置己經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn) 優(yōu)先受償?！钡谌剑旱贸霰绢}的答案：ABCD說明：在做多項選擇題和任意項選擇題時，每一個正確的判斷都要選擇，做單項選擇題 時則只選一個最佳的判斷，案例分析題相當于單項選擇題的判斷模式。因為本題是任意 項選擇題，所以本題只需要進行請求權確定分析，不需要進行請求權比較方面的分析。 例2 （單選）：甲將自己祖?zhèn)鞯膬r值10萬元的古董交給乙保管。雙方約定保管期間為 一年，保管費為1000元，期滿取古董時給付保管費。如果因為

12、乙違約造成保管物損壞 或滅失的乙要向甲承擔11萬元的賠償責任。其間乙將該古董以12萬元的價格賣給不知 情的丙，雙方錢貨兩清。下列說法中正確的是：A甲有權要求乙承擔11萬元的違約賠償責任B甲有權要求乙承擔侵權損害賠償責任C甲有權要求乙承擔不當?shù)美颠€責任D甲有權要求丙返還古董第一步：法律關系識別第一重法律關系：甲乙之間根據(jù)雙方的約定形成保管合同法律關系，按照保管合同確定 當事人之間的權利義務。第二重法律關系：乙擅自賣掉古董致使甲乙之間形成了侵權之債法律關系，按照侵權之 債的內容確定當事人之間的權利義務。第三重法律關系：乙賣掉古董得款12萬元，甲乙之間就此款形成了不當?shù)美畟?關系，按照不當?shù)?/p>

13、利之債法律關系確定雙方的權利義務。第四重法律關系：因為內是不知情的第三人，甲內之間形成善意取得法律關系，按照善 意取得制度確定雙方的權利義務。甲無權請求丙返還古董。第二步：請求權確定與比較第一重法律關系中的請求權：甲對乙享有古董返還請求權。但由于古董己經(jīng)被內取得， 該返還請求權在客觀上不能實現(xiàn)（法律不強人所難）。但甲可以要求乙承擔違約責任， 向甲支付11萬元違約金。第二重法律關系中的請求權：甲對乙享有損害賠償請求權。乙擅自處分甲的古董是侵權 行為，應承擔賠償責任，具體賠償多少錢有待價格鑒定。法律依據(jù)為侵權責任法第 6條''行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。物權法第

14、37條''侵害 物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。 第三重法律關系中的請求權：甲享有不當?shù)美颠€請求權。乙取得12萬元沒有法定的 或約定的依據(jù)，構成不當?shù)美瑧攲⒃摾娣颠€給甲。法律依據(jù)為民法通則第 92條規(guī)定： ''沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益 返還受損失的人。第三步：得出本題的答案：通過以上分析我們發(fā)現(xiàn)按照不當?shù)美畟鶃肀Ｗo甲的利益， 甲可以取得12萬元，使甲得權利得到最大程度的、現(xiàn)實的救濟。本題的正確答案是C。 說明：法官、律師、檢察官等法律工作者辦案的思維是：分析案件的過程是

15、做多選、任 意項選擇題的過程，分析要全面、到位，處理案件是做單項選擇題的過程，要最大限度 的保護權利人的利益。如果本題是任意項選擇題正確答案是ABC,如果是單向選擇題本 題的正確答案就是C,這是權利救濟最大化的要求。此時請求權比較就有了實際意義。 例3 （任選）：北京的A公司聘請北京人甲代表該公司與深圳B公司進行一次合同標的 額為1億元的談判。雙方約定''甲代表A公司與B公司進行合同談判，聘期一個月，談 判成功給付報酬為合同標的額的0.5%,談判不成功給付辛苦費3000元，談判的差旅 費由A公司承擔。A公司把授權委托書交給了甲，甲前往深圳與B公司進行談判。甲 在深圳下飛機后乘坐

16、深圳C公交公司的車前往談判地點。途中該公共汽車與深圳農(nóng)民乙 駕駛的拖拉機相撞，致使甲雙腿截肢。交警部門認定乙負事故全部責任。甲為了維護白 己的利益可以以誰為被告？A以北京A公司為被告維護自己的利益B以深圳C公交公司為被告維護自己的利益C以深圳農(nóng)民乙為被告維護白己的利益D以深圳B公司為被告維護自己的利益第一步：法律關系分析第一重法律關系：甲和北京A公司之間形成委托合同關系：第二重法律關系：甲與深圳C公司之間形成旅客運輸合同關系：第三重法律關系：甲與深圳農(nóng)民乙之間形成侵權之債賠償法律關系： 第四重法律關系：甲與深圳B公司之間沒有任何法律關系。第二步：請求權確定與比較第一重法律關系中的請求權：甲為執(zhí)

17、行北京A公司的委托事項，非因自己的過錯造成白 己人身損害，甲可以請求北京A公司承擔損害賠償責任，而不是違約責任，因為北京A 公司沒有違約事實。法律依據(jù)為合同法第407條''受托人處理委托事務時，因不可 歸責于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。同時最高人民法院的人 身損害賠償解釋第11條''雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責 任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償 責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。再 依據(jù)侵權責任法第22條”侵害他人人身權益，造成他人嚴重精

18、神損害的，被侵權人 可以請求精神損害賠償。”作為雇主的北京公司承擔的是替代責任，被替代的是乙的侵 權責任，甲因此可以向北京公司主張人身損害賠償，包括精神損害賠償。第二重法律關系中的請求權：甲與深圳C公司之間形成旅客運輸合同關系，甲在乘車過 程中人身受到侵害，C公司應當承擔違約責任，是嚴格責任。合同法第302條''承 運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身例康原因造成 的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。本案中這種賠償責任通說 認為是違約責任不是侵權損害賠償責任，因此賠償范圍不包括精神損害賠償?？梢娭鲝?旅客運輸合同責任對甲不利。第三重法

19、律關系中的請求權：甲與深圳農(nóng)民乙之間形成侵權之債賠償法律關系，甲可以 依侵權責任法第6條''行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任?！焙颓?權責任法第22條的規(guī)定向乙主張損害賠償責任。第三步：得出本題答案：ABC。說明：實踐中根據(jù)民事責任的 ''補償性的理論，甲不可以就本案提起三個訴訟，結合 當事人訴訟的便利性和權利實現(xiàn)的現(xiàn)實性，經(jīng)過對以上三個請求權進行比較甲應當對北 京A公司提起訴訟對自己有利。如果本題是單向選擇題，最佳答案應當是A選項。例4 （任選）：甲1號將房子賣給乙辦理了產(chǎn)權過戶手續(xù)，4號甲乂將該房子賣給不知 情的內，內付款后入住該房。關于甲內之間的買賣合同下列說法正確的？A甲內之間的買賣合同是效力待定的合同B甲丙之間的買賣合同是有效的合同C甲丙之間的買賣合同是無效的合同D甲丙之間的買賣合同是可變更、可撤銷的合同第一步：法律關系分析第一重法律關系：甲和乙之間形成買賣合同關系，旦己經(jīng)完成物權登記，乙是房屋的所 有權人：第二重法律關系：甲和內之間形成買賣合同關系，對此買賣合同關系要從不同法律關系 主體的角度進行分析：從乙的角度看，甲賣的是自己的房屋，根據(jù)合同法第51條''無 處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的， 該合同有效。的規(guī)定此合同是效力待定的合同；從不知