勞動者保密條款

1、無勞動者保密條款保密協(xié)議是用人單位為了保守自己的商業(yè)信息或者技術(shù)上的秘密， 這些信息和秘密會給用人單位帶來經(jīng)濟(jì)上的效益， 因此用人單位一方會要求勞動者在勞動合同期限內(nèi)對于這些商業(yè)信息、商業(yè)秘密和技術(shù)信息、技術(shù)秘密進(jìn)行保密。勞動者在這個(gè)時(shí)候應(yīng)當(dāng)是無條件地服從用人單位的大局利益， 除此之外， 在勞動合同法第 23 條專門對于這塊有一個(gè)規(guī)定，用人單位和勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者， 用人單位可以在勞動合同或者是保密協(xié)議或者競業(yè)限制協(xié)議中對勞動者約定競業(yè)限制，約定在解除或者終止勞動合同后，在約定的競業(yè)限制期限內(nèi)，按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，

2、勞動者違反競業(yè)規(guī)定限制的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金。我們要注意的是，第一是保密內(nèi)容的交接。在進(jìn)行工作交接的時(shí)候，即入職和離職的時(shí)候，一定要注意雙方保留有交接清單。離職時(shí)，把需要你保密的內(nèi)容完全地交付給用人單位，同時(shí)手里要留有一份已經(jīng)完全交付商業(yè)秘密的證據(jù)， 以避免將來跳槽之后或者離開工作單位以后，原來的用人單位再以你沒有交接完全而向你索賠。第二是競業(yè)限制的義務(wù)。合法的保密協(xié)議自然引起勞動者的競業(yè)限制義務(wù)。 勞動合同期內(nèi)的競業(yè)限制是勞動合同必然要求的誠信義務(wù)，不需要專門的說明。如果說在解除勞動合同和終止勞動合同之后，用人單位一方仍要求勞動者信守商業(yè)秘密，是須以向勞動者支付競業(yè)限制補(bǔ)償金為代價(jià)，因

3、此，對于用人單位一方， 要想要求勞動者在結(jié)束勞動關(guān)系之后還繼續(xù)給你保守商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密， 必須得支付一定的金錢作為補(bǔ)償，以維持秘密性。反過來，如果勞動者在勞動合同關(guān)系終止或者解除之后，又拿著用人單位的錢，又泄密，就違反了競業(yè)限制的義務(wù)，你必須得支付違約金或賠償損失。涉及到保密協(xié)議，主要是這些內(nèi)容。用人單位與勞動者簽訂保守本單位商業(yè)秘密協(xié)議，應(yīng)當(dāng)明確下列事項(xiàng)：用人單位與勞動者簽訂保守本單位商業(yè)秘密協(xié)議，應(yīng)當(dāng)明確下列事項(xiàng)：(一一)本單位商業(yè)秘密的范圍；本單位商業(yè)秘密的范圍；(二二)相關(guān)人員的保密義務(wù)和履行保密義務(wù)的措施；相關(guān)人員的保密義務(wù)和履行保密義務(wù)的措施；(三三)用人單位支付給有保密義務(wù)勞

4、動者的保密補(bǔ)償費(fèi)用人單位支付給有保密義務(wù)勞動者的保密補(bǔ)償費(fèi)(標(biāo)準(zhǔn)雙方協(xié)商確定標(biāo)準(zhǔn)雙方協(xié)商確定)；(四四)泄露商業(yè)秘密的法律責(zé)任。泄露商業(yè)秘密的法律責(zé)任。保密協(xié)議的訂立、適用對象、地域限制及其勞動者違反保密協(xié)議一、商業(yè)秘密的定義及其法律規(guī)定無商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。對于企業(yè)來說，商業(yè)秘密是一種可以帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益的無形資產(chǎn)，更是某些高科技企業(yè)賴以生存發(fā)展的資本。勞動合同法第二十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合

5、同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定竟業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在竟業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者補(bǔ)償。勞動者違反了竟業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！币虼?，雙方簽訂保密協(xié)議時(shí)，既可以在勞動合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議。二、制定保密協(xié)議應(yīng)注意的問題簽訂保密協(xié)議，不管采用哪種方式，都應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式，并做到條款清晰明白，語言沒有歧義。具體應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：1、遵循公平原則，兼顧雙方利益。我國勞動法第二十條規(guī)定：雙方當(dāng)事人可以通過平等協(xié)商約定保密事項(xiàng)，這是

6、勞動領(lǐng)域中關(guān)于訂立保密協(xié)議的法律依據(jù)。合同法第二十五條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。按照上述規(guī)定，用人單位有權(quán)采取措施保護(hù)商業(yè)秘密按照上述規(guī)定，用人單位有權(quán)采取措施保護(hù)商業(yè)秘密，但在訂立保密協(xié)議時(shí)應(yīng)注意不能侵犯勞動者的合法權(quán)但在訂立保密協(xié)議時(shí)應(yīng)注意不能侵犯勞動者的合法權(quán)利；勞動者有擇業(yè)的自由，但在行使權(quán)利時(shí)同樣不得損害用人單位的商業(yè)秘密。2、明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)不同時(shí)期，同一企業(yè)不同崗位所持的商業(yè)秘密是不一明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)不同時(shí)期，同一企業(yè)不同崗位所持的商業(yè)秘密是不一樣的樣的，因而保密范圍因而保密范圍、內(nèi)容也有所變化內(nèi)容也有所變化。在約定保密

7、內(nèi)容時(shí)在約定保密內(nèi)容時(shí)，務(wù)必把需要保密的對象務(wù)必把需要保密的對象、范圍范圍、內(nèi)容和內(nèi)容和期限等明確下來期限等明確下來，明晰當(dāng)事人的義務(wù)和責(zé)任明晰當(dāng)事人的義務(wù)和責(zé)任。此外此外，當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和員工個(gè)人勞動成當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和員工個(gè)人勞動成果雙重性質(zhì)時(shí)果雙重性質(zhì)時(shí)， 應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)是屬于個(gè)人的著作權(quán)還是屬于公司的商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)是屬于個(gè)人的著作權(quán)還是屬于公司的商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否承擔(dān)保密義務(wù)？承擔(dān)保密義務(wù)？3、明確保密主體和保密義務(wù)明確保密主體和保密義務(wù)。商業(yè)秘密的保密主體一般僅限于員工商業(yè)秘密的保密主體一般僅限于員工。對于保密崗位和技術(shù)崗位

8、對于保密崗位和技術(shù)崗位，無要求其不得披露要求其不得披露、公開公開、出借出借、贈與贈與、出租出租、轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓、處分或者協(xié)助第三人侵犯公司的商業(yè)秘密處分或者協(xié)助第三人侵犯公司的商業(yè)秘密；同時(shí)同時(shí)，保密義務(wù)還應(yīng)當(dāng)明確期限保密義務(wù)還應(yīng)當(dāng)明確期限。此外此外，保密主體在用人單位授權(quán)保密主體在用人單位授權(quán)、司法調(diào)查或用于個(gè)人學(xué)習(xí)研究等特殊情司法調(diào)查或用于個(gè)人學(xué)習(xí)研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的，均不視為違約。況下使用商業(yè)秘密的，均不視為違約。4、應(yīng)當(dāng)明確違約責(zé)任的情形及法律責(zé)任。違約責(zé)任可按照合同法的規(guī)定處理，即約定一定數(shù)額或比例的違約金，違約金不足彌補(bǔ)實(shí)際損失的，可按實(shí)際損失賠償。三、保密協(xié)議內(nèi)容一份內(nèi)容合法

9、、 完善的保密協(xié)議， 不僅可以使用人單位避免不必要的損失， 還可以在糾紛發(fā)生時(shí)，為當(dāng)事人維護(hù)合法權(quán)益提供有效途徑和依據(jù)。簽訂保密協(xié)議，其內(nèi)容至少應(yīng)該包括以下幾點(diǎn)：1、法律法規(guī)依據(jù)。中華人民共和國勞動法以及勞動部關(guān)于職工流動若干問題通知（勞部發(fā)1996355 號）和地方政府頒發(fā)的法規(guī)等，都可以作為簽訂保密協(xié)議的法律依據(jù)。2 2、保密內(nèi)容。協(xié)議內(nèi)容不僅包括經(jīng)營秘密和技術(shù)秘密，還應(yīng)包括交易秘密和管理秘密。、保密內(nèi)容。協(xié)議內(nèi)容不僅包括經(jīng)營秘密和技術(shù)秘密，還應(yīng)包括交易秘密和管理秘密。3、保密范圍。包括勞動者加入企業(yè)前已有的商業(yè)秘密、勞動者在合同期間的職務(wù)發(fā)明、工作經(jīng)營成果和勞動者在合同期間企業(yè)所擁有的商

10、業(yè)的秘密。4、另外，企業(yè)的保密內(nèi)容和范圍是否采取了一定的保密措施。5、權(quán)利與義務(wù)。勞動者承擔(dān)的保密義務(wù)的具體內(nèi)容可以根據(jù)公司的具體業(yè)務(wù)來確定，一般包括權(quán)利與義務(wù)。勞動者承擔(dān)的保密義務(wù)的具體內(nèi)容可以根據(jù)公司的具體業(yè)務(wù)來確定，一般包括下列內(nèi)容：下列內(nèi)容：（1 1）不得刺探與本員工工作或本身業(yè)務(wù)無關(guān)的商業(yè)秘密；）不得刺探與本員工工作或本身業(yè)務(wù)無關(guān)的商業(yè)秘密；（2 2）不得向不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人披露公司的商業(yè)秘密；）不得向不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人披露公司的商業(yè)秘密；（3 3）不得允許不得允許（出借出借、贈與贈與、出租出租、轉(zhuǎn)讓等處分公司商業(yè)秘密的行為結(jié)尾屬于轉(zhuǎn)讓等處分公司商業(yè)秘密的行為結(jié)尾屬于

11、“允許允許”）或協(xié)助或協(xié)助不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人使用公司的商業(yè)秘密；不承擔(dān)保密義務(wù)的任何第三人使用公司的商業(yè)秘密；（4） 如發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被泄露或者自己過失泄露商業(yè)秘密， 應(yīng)當(dāng)采取有效措施防止泄密進(jìn)一步擴(kuò)大。并及時(shí)向公司的相關(guān)部門報(bào)告。無用人單位在與勞動者簽訂保密協(xié)議有關(guān)條款時(shí)，一般包括以下內(nèi)容，這些內(nèi)容若勞動者違反了應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任：1、明確約定在勞動合同履行期間，勞動者負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密不對外泄露的義務(wù)、明確約定在勞動合同履行期間，勞動者負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密不對外泄露的義務(wù)；2、對勞動者跳槽或解除、終止勞動合同后就業(yè)于同類企業(yè)，從事同種職業(yè)進(jìn)行合理限制及應(yīng)給予的補(bǔ)償；3、勞動

12、者違反勞動合同約定的保守商業(yè)秘密條款所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，主要是賠償損失的數(shù)額和方式。用人單位與勞動者簽訂保密協(xié)議時(shí)，既享有一定的權(quán)利，也應(yīng)履行一定的義務(wù)。按照勞動合同法和原勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（5）保密期限。用人單位可以根據(jù)客觀情況，與勞動者協(xié)商約定在勞動合同期內(nèi)和技術(shù)專利有效期內(nèi)的保密期限。 但是， 對于解除或終止勞動合同后， 限制勞動者到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的期限不得超過二年。（6）保密津貼費(fèi)。保密協(xié)議中約定了保密費(fèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)

13、按照約定的數(shù)額、時(shí)間和方式支付。（7）違約責(zé)任。對于違反保密協(xié)議造成用人單位損失的，除了賠償企業(yè)損失、賠償保密費(fèi)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)以外，構(gòu)成犯罪的，還可以追究刑事責(zé)任。此外，在簽訂勞動合同時(shí)，用人單位還可以與勞動者單獨(dú)簽訂商業(yè)保密協(xié)議作為勞動合同的附件。這樣，除了可以約定詳細(xì)的各方的權(quán)利義務(wù)，約束勞動者的保密性為，在發(fā)生糾紛時(shí)也可以有條款可依。四、勞動者違反保密協(xié)議的法律責(zé)任用人單位的商業(yè)秘密被侵犯時(shí)，應(yīng)視不同情況，通過不同的途徑解決糾紛，常見的方法有以下幾無種：1、協(xié)商解決協(xié)商解決是日常解決民事糾紛的方法。如果企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以與侵權(quán)人進(jìn)行調(diào)解、和解，要求停止侵權(quán)、恢復(fù)商譽(yù)并做適當(dāng)賠償。但

14、是，企業(yè)應(yīng)當(dāng)注意到，如果采取行政、刑事、民事訴訟等法律途徑解決糾紛，可能會造成商業(yè)秘密的進(jìn)一步擴(kuò)散（即“二次”污染），所以協(xié)商解決是解決企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯問題的首要方案。2、經(jīng)濟(jì)仲裁企業(yè)在日常經(jīng)濟(jì)往來中，有時(shí)商業(yè)秘密可能會被客戶泄露、侵犯。在此情況向下，可以根據(jù)雙方買賣合同、加工合同、轉(zhuǎn)讓合同或合作合同之中的仲裁條款申請仲裁。如果事先沒有約定仲裁條款，但侵權(quán)行為發(fā)生后雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議的，也可到當(dāng)?shù)刂俨脵C(jī)構(gòu)申請仲裁。3、勞動仲裁按照我國勞動法和勞動合同法及相關(guān)對丁，勞動者違反勞動合同約定的保密事項(xiàng)，對企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)損失的，以及勞動者跳槽到新用人單位，共同侵犯商業(yè)秘密造成原用人單位經(jīng)濟(jì)損失的，企

15、業(yè)可以按照 中華人民共和國勞動爭議處理?xiàng)l例 向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁。 對仲裁裁決不服的，可以在 15 日內(nèi)向人民法院起訴。這種方法屬于勞動法上的救濟(jì)，主要適用于職工流動違反保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議等情況。4、行政投訴我國反不正當(dāng)競爭法第三條規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查”。第二十條規(guī)定：“違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督、檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以 1 萬元以上 20 萬元以下的罰款?！币虼?，企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯還可以尋求政府機(jī)關(guān)保護(hù)，在向工商部門舉報(bào)時(shí)應(yīng)當(dāng)提供商業(yè)秘密及侵權(quán)行為的有關(guān)證據(jù)，并且應(yīng)當(dāng)按照案件當(dāng)事人的重大、復(fù)雜

16、程度，向不同管轄級別的工商行政部門提出。企業(yè)采取這種途徑維權(quán)的，無除了可以申請責(zé)令停止侵權(quán)以外，還可以要求賠償并返還載有商業(yè)秘密的資料。5、刑事報(bào)案我國刑法第二百一十九條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處 3 年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處 3 年以上 7 年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的?！毙谭ǖ?/p>

17、二百二十條規(guī)定：“單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，依照本節(jié)中該條的規(guī)定處罰?！币虼?，企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯后，可以及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)案要求處理。但是，通過這種途徑解決時(shí)，如果案件涉及到非常專業(yè)的知識，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)資料讓公安機(jī)關(guān)偵查人員盡快了解熟悉，積極配合公安機(jī)關(guān)開展偵查工作。6、民事訴訟我國民法通則、反不正當(dāng)競爭法等法律規(guī)定，企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，可以直接向人民法院起訴。企業(yè)就商業(yè)秘密侵權(quán)向人民法院提起訴訟的，要注意時(shí)效、管轄、證據(jù)、被告主題和請求賠償金額等問題上的正確處理，避免最后因訴訟經(jīng)驗(yàn)、技巧不足而敗訴。第二十三條用

18、人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項(xiàng)。對負(fù)有保秘義務(wù)的勞動者， 用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)無限制條款， 并約定在解除或者終止勞動合同后， 在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。【解讀】本條是關(guān)于勞動者的保密義務(wù)和禁業(yè)限制的規(guī)定。勞動法 22 條， 勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定，本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益， 具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 因

19、此商商業(yè)秘密包括兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情業(yè)秘密包括兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情報(bào)等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計(jì)圖紙等技術(shù)信息。報(bào)等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計(jì)圖紙等技術(shù)信息。商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。商業(yè)秘密和其他知識產(chǎn)權(quán)（專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等）相比，有著以下特點(diǎn)：第一，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產(chǎn)權(quán)都是公開的，對專利權(quán)甚至有公開到相當(dāng)程度的要求；第二，商業(yè)秘密是一項(xiàng)相對的權(quán)利。商業(yè)秘密的專有性不是絕對的，不

20、具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內(nèi)容的商業(yè)秘密， 他們就和第一個(gè)人有著同樣的地位。 商業(yè)秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經(jīng)開發(fā)掌握該信息的人使用、 轉(zhuǎn)讓該信息， 也不能阻止在他之后開發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息。第三，能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益。第四，商業(yè)秘密的保護(hù)期不是法定的，取決于權(quán)利人的保密措施和其他人對此項(xiàng)秘密的公開。 一項(xiàng)技術(shù)秘密可能由于權(quán)利人保密措施得力和技術(shù)本身的應(yīng)用價(jià)值而延續(xù)很長時(shí)間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過專利技術(shù)受保護(hù)的期限。我國有關(guān)法律從不同角度對商業(yè)秘密加以了保護(hù)。 第一， 從商業(yè)秘密持有者與侵害商業(yè)秘密者之間的關(guān)系看，除了雙方?jīng)]有任何關(guān)系，但

21、侵害者通過不正當(dāng)手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業(yè)秘密情形外，侵害商業(yè)秘密主要發(fā)生在買賣、承攬、授權(quán)、雇傭關(guān)系中，其中在雇傭關(guān)系中是最容易發(fā)生侵害商業(yè)秘密行為的。 反不正當(dāng)競爭法對通過不正當(dāng)手段侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。合同法對存在民事合同關(guān)系情形下侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。 反不正當(dāng)競爭法對存在保守商業(yè)秘密約定或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密要求的情形下的侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范， 這包括民事主體之間的合同約定和雇傭關(guān)系下的約定。 公司法、刑法主要對存在勞動關(guān)系的侵害商業(yè)秘密的情形作了規(guī)范。第二，在存在勞動關(guān)系的情形下，現(xiàn)有法律對商業(yè)秘密的保護(hù)都有一個(gè)前提，即都是勞動者自營或者為他人經(jīng)營，不

22、包括勞動者到其他企業(yè)中工作的情形。公司法第一百四十八條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會， 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； 擅自披露公司秘密；違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)無當(dāng)歸公司所有。如反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的是經(jīng)營者，根據(jù)該法第二條的規(guī)定，經(jīng)營者是指從事商品營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。第三，不同法律對商業(yè)秘密的保護(hù)范圍不同。反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)面寬，這

23、主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：首先是反不正當(dāng)競爭法對侵害主體的資格沒有限制， 所有知曉商業(yè)秘密并違反約定或者規(guī)定的勞動者， 都可以構(gòu)成侵害商業(yè)秘密。公司法規(guī)定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑法則規(guī)定的是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。其次是反不正當(dāng)競爭法既保護(hù)非專利技術(shù)，也保護(hù)經(jīng)營信息。而公司法和刑法則主要保護(hù)商業(yè)機(jī)會，商業(yè)機(jī)會包括經(jīng)營信息，但不包括非專利技術(shù)。最后是反不正當(dāng)競爭法不僅規(guī)范勞動者工作期間的保守商業(yè)秘密行為，而且規(guī)范勞動者離職后的保守商業(yè)秘密行為。而公司法和刑法只是規(guī)范勞動者任職期間的保守商業(yè)秘密的行為。獲得商業(yè)秘密的合法手段包括：獨(dú)立開發(fā)獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得

24、及通過反向工程獲得等。勞動關(guān)系具有特定的人身屬性， 由勞動者對用人單位忠誠義務(wù)演化出勞動合同的保密義務(wù)（忠誠義務(wù)在英國法上被法院視作勞動合同的默示義務(wù)），并進(jìn)而擴(kuò)展為競業(yè)限制或競業(yè)禁止。 競業(yè)禁止條款蘊(yùn)含了用人單位的財(cái)產(chǎn)權(quán)益和勞動者的勞動權(quán)利兩者的矛盾， 成為一個(gè)必須依據(jù)法律來調(diào)整的問題。本條規(guī)定，對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或本條規(guī)定，對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。在勞動合同解除后，不得使用或者披露信息的者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。在勞動合同解除后，不得使用或者披露信息的義務(wù)包

25、含生產(chǎn)的秘密環(huán)節(jié)，以及足以構(gòu)成商業(yè)秘密的其他信息義務(wù)包含生產(chǎn)的秘密環(huán)節(jié)，以及足以構(gòu)成商業(yè)秘密的其他信息。要確定究竟哪些信息在勞動合同解除后，勞動者仍然負(fù)有不得披露和使用商業(yè)秘密的義務(wù)，必須考慮以下因素：勞動性質(zhì)。 如果勞動過程中要經(jīng)常性地處理秘密文件， 勞動者顯然要承擔(dān)比一般勞動者更多的忠誠義務(wù)。也就是說，除了信息類型的限制之外，勞動者的身份和職位也會影響到競業(yè)禁止條款的效力。 如果勞動者在勞動過程中由于同客戶的接觸獲知了客戶相關(guān)的特別信息， 用人單位自然可以合法地使用行業(yè)限制條款禁止該勞動者在勞動合同終止后拉攏客戶。 這一原則非常普遍地適用于各種行業(yè)； 信息本身的性質(zhì)。 即用人單位是否使勞動者意識到信息的保密性。雖然用人單位只是單方面聲稱某些信息是保密信息本身并不充分， 但是用人單位對待這些信息的態(tài)度可以幫助確定信息的性質(zhì)。英國普通法中規(guī)定，在合同沒有明確規(guī)定的情況下，勞動者在解除勞動合同后并不承擔(dān)競業(yè)限制的義務(wù)。 事實(shí)上， 只有在披露和使用商業(yè)秘密的意義上， 用人單位才有權(quán)得以禁止勞動者競業(yè)， 而商業(yè)秘密的判斷也通過嚴(yán)格的判斷規(guī)則被限制在特定的范圍內(nèi)。本條規(guī)定競業(yè)禁止的目的是要保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密本條規(guī)定競業(yè)禁止的目的是要保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，勞動者