第1章 證據(jù)法在何處

1、 證據(jù)法學(xué)證據(jù)法學(xué)第一章第一章 證據(jù)法在何處？證據(jù)法在何處？關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)l證據(jù)法 l證據(jù)法律規(guī)范 l證據(jù)法的成文法化 l當(dāng)事人主義的證據(jù)法 l職權(quán)主義的證據(jù)法 l證據(jù)法淵源第一章第一章 證據(jù)法在何處？證據(jù)法在何處？案例（上）案例（上）l甲系沈陽(yáng)一家制藥公司的董事長(zhǎng)，乙系丹東一家汽貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員。兩人究竟是老相識(shí)，還是素昧平生？?jī)扇酥g10多年前著實(shí)有無(wú)一筆借款關(guān)系？隨著2004年11月8日一起催要借款及利息之訴的提起，前述爭(zhēng)議成為甲乙雙方在庭上唇槍舌戰(zhàn)的焦點(diǎn)，也成為橫亙?cè)诜ü倜媲暗囊坏赖离y題。l乙訴稱，“1993年的時(shí)候，我們?cè)诒本┗厣蜿?yáng)的火車上相識(shí)。倆人越嘮越好，大有相見(jiàn)恨晚之感。此后每

2、回來(lái)沈陽(yáng)辦事，我都會(huì)找大哥（甲）吃飯，敘敘舊。1993年12月的一天，在我們?cè)俅蜗嗑蹠r(shí)，大哥突然向我訴苦，說(shuō)工作中遇到麻煩，想向我借5萬(wàn)元錢(qián)。出于對(duì)朋友的信任，我二話沒(méi)說(shuō)就把錢(qián)借他了。沒(méi)想到，后來(lái)他就不與我聯(lián)系了。我找到他家，發(fā)現(xiàn)他已搬家了。此后，我一直在找他，直到2004年初才找到?？墒撬麉s不承認(rèn)有此借款，我只好打官司要錢(qián)?！币蚁蚍ㄍヌ峤涣艘粡埣缀炞值慕钘l，其中載明“借到人民幣現(xiàn)金5萬(wàn)元”。第一章第一章 證據(jù)法在何處？證據(jù)法在何處？案例（下）案例（下）l對(duì)此，甲頗感驚詫：“我根本就不認(rèn)識(shí)乙，何來(lái)向他借款！”一時(shí)間，他也被這張離奇的欠條搞迷糊了。不過(guò)，甲很快就想起自己的確曾在十年前有過(guò)5萬(wàn)元的

3、借款，但那是向原單位借的，并早已還清了對(duì)于欠條的來(lái)由，甲辯稱：“1993年時(shí)，我在一家科研單位的微生物研究室擔(dān)任主任。當(dāng)年12月，研究室的研究項(xiàng)目經(jīng)國(guó)家相關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，指定在醫(yī)科院進(jìn)行臨床試驗(yàn)。我向單位小金庫(kù)借款5萬(wàn)元，作為臨床試驗(yàn)經(jīng)費(fèi)并由此向單位出具借條。但這筆錢(qián)全用在科研上，賬也早就核銷了。后來(lái)我聽(tīng)說(shuō)單位小金庫(kù)被查，賬目送到了紀(jì)檢部門(mén)。但這借條卻不知何故跑到了乙的手里?！眑看來(lái)借條是客觀存在的，而對(duì)借條來(lái)源雙方卻各執(zhí)一詞。那么，到底誰(shuí)說(shuō)的是真話呢？訴訟中應(yīng)當(dāng)如何探察案件真相？解答這一切，不妨從案件事實(shí)的認(rèn)定與證據(jù)法的關(guān)系談起。一、認(rèn)定案件事實(shí)離不開(kāi)證據(jù)法一、認(rèn)定案件事實(shí)離不開(kāi)證據(jù)法l以司法的

4、方式處理前述甲乙間的糾紛， 要遵守民法通則、合同法等實(shí)體法；也要適用民事訴訟法等程序性規(guī)范； 而案件事實(shí)的認(rèn)定，必須接受證據(jù)法的規(guī)制。 實(shí)體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國(guó)家的三大法律架構(gòu)，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。l案例引發(fā)的證據(jù)法問(wèn)題主要有： 本案中哪些材料可以用作證據(jù)？ 有關(guān)的證據(jù)是否符合法律要求而可以被提交法庭？ 被提交法庭的證據(jù)能否證明案件事實(shí)？ 如果未能證明案件事實(shí)，應(yīng)由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴的法律責(zé)任？等等。l諸如此類的問(wèn)題在當(dāng)今各國(guó)法律體系中至關(guān)重要，且事實(shí)上自成一體,構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立部門(mén)法的獨(dú)特調(diào)整對(duì)象。二、證據(jù)法的基本模式二、證據(jù)法的基本模式 英美法系的證據(jù)法模式英美

5、法系的證據(jù)法模式 （上）（上）l 英美法系的證據(jù)法模式以英、美兩國(guó)為代表。就現(xiàn)狀而言，幾乎英美法系的所有國(guó)家都有自己的成文證據(jù)法與判例證據(jù)法，且以成文證據(jù)法為主，因?yàn)樽C據(jù)成文法本身是判例法原則和規(guī)則的法典化。 二、證據(jù)法的基本模式二、證據(jù)法的基本模式 英美法系的證據(jù)法模式英美法系的證據(jù)法模式 （下）（下）l 英美法系的訴訟制度強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人之間的對(duì)抗，相應(yīng)地其證據(jù)法也實(shí)行當(dāng)事人主義的模式。 表現(xiàn)為： 多數(shù)證據(jù)規(guī)則不具有強(qiáng)制性，即只在當(dāng)事人援引證據(jù)法的規(guī)則時(shí)，證據(jù)法才發(fā)生法律效力。 很多證據(jù)規(guī)則尤其是可采性規(guī)則完全是通過(guò)律師及時(shí)主張才得以適用。 當(dāng)事人及其律師是證據(jù)與證明活動(dòng)的主導(dǎo)，他們可以使用一切

6、手段收集、篩選和保全證據(jù)，可以事先讓證人知曉那些可能在交叉詢問(wèn)中出現(xiàn)的提問(wèn)，可以就證人出庭后在證人席上的行為舉止提出建議或者使用其他類似的“教練”庭上作證技術(shù)，可以挑選和準(zhǔn)備鑒定專家。二、證據(jù)法的基本模式二、證據(jù)法的基本模式 大陸法系的證據(jù)法模式大陸法系的證據(jù)法模式 （上）（上）l 大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國(guó)家為代表，高度的成文法典化與超強(qiáng)的職權(quán)主義是其證據(jù)法模式的共同特點(diǎn)。二、證據(jù)法的基本模式二、證據(jù)法的基本模式 大陸法系的證據(jù)法模式大陸法系的證據(jù)法模式 （下）（下）l 同職權(quán)主義訴訟模式相適應(yīng)，歐洲大陸國(guó)家的“證據(jù)法”也帶有明顯的職權(quán)主義色彩。 表現(xiàn)為： 這些國(guó)家的證據(jù)規(guī)

7、則具有當(dāng)然的強(qiáng)制性。 這些國(guó)家的法官享有自由參與證明的職權(quán)和職責(zé)。二、證據(jù)法的基本模式二、證據(jù)法的基本模式 兩大法系證據(jù)法模式的關(guān)聯(lián)兩大法系證據(jù)法模式的關(guān)聯(lián)l兩大法系證據(jù)法模式的差異客觀存在，并不意味著每一法系內(nèi)部的證據(jù)法模式是完全一致的，也不意味著兩大法系之間沒(méi)有共性。其實(shí)，無(wú)論是英美法系的證據(jù)法，還是大陸法系的“證據(jù)法”，都有一些亞模式存在。 l隨著近半個(gè)世紀(jì)以來(lái)法律全球化趨勢(shì)的推動(dòng)，以及受聯(lián)合國(guó)公民及政治權(quán)利公約、歐洲人權(quán)公約等國(guó)際條約的影響，兩大法系的證據(jù)法正日益呈現(xiàn)出融合靠攏之勢(shì)。 三、證據(jù)法的不同含義三、證據(jù)法的不同含義 字面的理解字面的理解l 字面上看，證據(jù)法可以被解讀為有關(guān)證據(jù)

8、與證明的法律規(guī)范。三、證據(jù)法的不同含義三、證據(jù)法的不同含義 法系間的差異法系間的差異l英美法系的證據(jù)法概念：比較明確、簡(jiǎn)單，指的是除去實(shí)體法、程序法中所規(guī)定的證據(jù)條款之外的法律規(guī)范，有時(shí)甚至被限定為這些國(guó)家的成文證據(jù)法典，如美國(guó)的加利福尼亞州證據(jù)法典、聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則與英國(guó)的1995年民事證據(jù)法、1999年青少年審判和刑事證據(jù)法等。 l大陸法系的證據(jù)法概念：相對(duì)自由，通常將其實(shí)體法、程序法、判例法以及其他法律法規(guī)中關(guān)于證據(jù)與證明的規(guī)定統(tǒng)稱為證據(jù)法，這顯然是一種廣義的證據(jù)法觀念。三、證據(jù)法的不同含義三、證據(jù)法的不同含義 我國(guó)的情況（上）我國(guó)的情況（上）l我國(guó)目前尚未制定出國(guó)家一級(jí)的專門(mén)證據(jù)法典，這一

9、模式更接近于大陸法系。l學(xué)術(shù)界對(duì)證據(jù)法的理解不盡相同，但從立法或司法層面來(lái)看也普遍認(rèn)同廣義觀，即通過(guò)一定法律形式表現(xiàn)出來(lái)的、用于調(diào)整證據(jù)運(yùn)用活動(dòng)的規(guī)范體系。l它主要針對(duì)證據(jù)能力、證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明責(zé)任等實(shí)體性證據(jù)問(wèn)題，而通常不包括取證、舉證、質(zhì)證與認(rèn)證中的程序性證據(jù)問(wèn)題，以便能夠同實(shí)體法、程序法有效地區(qū)分開(kāi)來(lái)；它不是指某一部成文證據(jù)法典，而是指不同層次法律規(guī)范所涉及的相關(guān)條款。三、證據(jù)法的不同含義三、證據(jù)法的不同含義 我國(guó)的情況（下）我國(guó)的情況（下）l該規(guī)范體系可以劃分為核心、交叉和邊緣三個(gè)領(lǐng)域。 核心領(lǐng)域是指能夠凸現(xiàn)證據(jù)法特質(zhì)，只有證據(jù)法才能調(diào)整的事項(xiàng)； 交叉領(lǐng)域是指由證據(jù)法和實(shí)體法、訴訟法重疊調(diào)整的事項(xiàng)； 邊緣領(lǐng)域是指本質(zhì)上不屬于證據(jù)法規(guī)范，但與證明直接有關(guān)，對(duì)證據(jù)法的實(shí)施起支撐或者保障作用的規(guī)范，如偽證罪、司法鑒定體制、物證技術(shù)鑒定規(guī)程等事項(xiàng)的規(guī)定。l重中之重是證據(jù)法的核心領(lǐng)域，具體包括證據(jù)法的基本概念、基本原則、證據(jù)規(guī)則以及證明規(guī)則等。四、證據(jù)法的淵源四、證據(jù)法的淵源l任何國(guó)家的證據(jù)法淵源都與其法律體系存在密切關(guān)系。l依照我國(guó)現(xiàn)行憲法和立法法的有關(guān)規(guī)定，證據(jù)法的淵源也是一個(gè)多層次的法律規(guī)范體系。該體系以其重要程度不同，可以劃分