合同擔保的特征與概述

1、合同。滅而消滅，因義務(wù)作出的仲裁或訴訟程依照我國擔約定擔保以拍賣、變賣將該的規(guī)定以該合同擔保的特征與概述合同擔保有哪些擔保方式1、從屬性：指合同擔保從屬于所擔保的債務(wù)所依存的主合同，即主債依存的 合同擔保以主合同的存在為前提，因主合同的變更而變更，因主合同的消 主合同的無效而無效。2、補充性：指的是合同擔保一經(jīng)成立，就在主債關(guān)系基礎(chǔ)上補充了某種權(quán)利 關(guān)系。3、保障性：指合同擔保是用以保障債務(wù)的履行和債權(quán)的實現(xiàn)。 擔保作為一項法律制度，是債務(wù)人在訂立合同時為保證合同履行而向債權(quán)人 一種承諾。當債務(wù)人不履行合同或不適當履行合同時，債權(quán)人可不必經(jīng)過 序而直接從債務(wù)人或第三人處獲得某種補救，以彌補債權(quán)

2、人遭受的 損失。 保法第二條第二款規(guī)定，擔保主要有五種方式：(1) 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照 履行債務(wù)或者承擔責任的行為。(2) 抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的 當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者 該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。(3) 質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有， 動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法 動產(chǎn)或權(quán)利折價，或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或者權(quán)利的價款優(yōu)先受償。(4)定金 ,定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔保的擔保方

3、式。給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。（ 5）留置，是指依照法律的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照擔保法規(guī)定留置該財 產(chǎn)，以該 財產(chǎn)折價或者以拍浴。合同擔保概述一、擔保的概念與特征1. 擔保的概念。擔保，是指法律規(guī)定或者當事人約定的保證合同履行、保障 債權(quán) 人利益實現(xiàn)的法律措施。物權(quán)法、擔保法及擔保法解釋等法律、法規(guī)、司法解釋對擔保問題作有詳細規(guī)定。擔保具有以下法律特征：（1）從屬性。 擔保合同是從屬于主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。當然這種從屬 性也有例外。物 權(quán)法、擔保法已經(jīng)明確規(guī)定了最高額保

4、證（擔保法第十四條）、最高額抵押（物權(quán)法第二百零三條至第二百零七條）和最高額質(zhì)押 （物權(quán)法第二百二十二條），允許為將來存在的債權(quán)預(yù)先設(shè)定保證、抵押權(quán)、 質(zhì)押 權(quán)，而且擔保法規(guī)定了從屬性的前提下，允許擔保合同另有約定的，按照約定，可見合同擔保的從屬性是有條件。（ 2）補充性。擔保對債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)僅具有補充作用，在主債關(guān)系因適當履行而正常終止時，擔保人并不實際履行擔保義務(wù)。只有在主債務(wù)不能得到履行 時，補充 的義務(wù)才需要履行，使主債權(quán)得以實現(xiàn)，因此，擔保具有補充性。2. 擔保的方式。擔保法規(guī)定的擔保方式除了保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金以外，還有一種重要的擔保方式就是反擔保。反擔保，是指為了換取擔

5、保人提供保證、抵押或質(zhì)押等擔保方式，而由債務(wù)人或第三人向該擔保人提供的擔保，該擔保相對于原擔保而言被稱為反擔保。擔保法第四條規(guī)定：第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反 擔保。 這條規(guī)定強調(diào)反擔保只能由債務(wù)人提供，忽視了債務(wù)人委托第三人向原擔 保人提供反擔 保的情形。擔保法司法解釋對此進行了擴張解釋，規(guī)定反擔保人 可以是債務(wù)人，也 可以是債務(wù)人之外的其他人。當然并非擔保法規(guī)定的五種擔 保方式均可作為反擔保 方式。根據(jù)擔保法司法解釋的規(guī)定，反擔保方式可以是 債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押， 也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。因此 留置和定金不能作為反擔保方式。在 債務(wù)人自己向原擔

6、保人提供反擔保的場合， 保證就不得作為反擔保方式。二、擔保合同的無效與責任承擔1. 擔保無效的情形。擔保合同必須合法方才有效。根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋 規(guī)定， 下列擔保合同無效：（ 1）國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體 違法提供擔 保的，擔保合同無效。（ 2）董事、高級管理人員違反公司法第一 百四十九條規(guī)定， 即違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同 意，以公司財產(chǎn)為他人提 供擔保的，擔保合同無效。（ 3 ）以法律、法規(guī)禁止流通 的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè) 定擔保的，擔保合同無效。根據(jù)擔保法司法解釋規(guī)定，下列情形的對外擔保合同無效：（1）未經(jīng)國 家有關(guān)主管部門批準或者登記

7、對外擔保的。（2）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的。（3）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔保的。（ 4 ）無權(quán)經(jīng)營外匯擔保業(yè) 務(wù)的金融機構(gòu)、無 外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔保的。（5）主合 同變更或者債權(quán)人將對外擔保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān) 主管部門批準的，擔保人不再 承擔擔保責任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。在公司法、證券法修訂之后，證監(jiān)會、銀監(jiān)會發(fā)布關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知（證監(jiān)發(fā) 20* ） 120 號），自 20* 年*月* 日起施行。該 通 知規(guī)定，上市公司對外擔保必須經(jīng)董

8、事會或股東大會審議。上市公司的公司章 程應(yīng) 當明確股東大會、董事會審批對外擔保的權(quán)限及違反審批權(quán)限、審議程序的責任追究制度。應(yīng)由、股東大會審批的對外擔保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東 大會 審批。須經(jīng)股東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：（1）上市公 司及其控股子公司的對外擔?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)*%以后提供的任 何擔保。（ 2）為資產(chǎn)負債率超過 70%的擔保對象提供的擔保 . （3）單筆擔保額 超過最近一期經(jīng)審計凈 資產(chǎn) *%的擔保。（ 4）對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保議案時，該 股東或受該實際控制人支

9、配的股東， 不得參與該項表決，該項表決由出席股東大 會的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。 應(yīng)由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng) 出席董事會的 2/3 以上董事審議同意并作出決議。 上市公司控股子公司的對外擔 保，比照上述規(guī)定執(zhí)行。2. 擔保合同無效的法律責任。擔保合同被確認無效時，債務(wù)人、擔保人、債 權(quán)人 有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任，即承擔合同法規(guī)定的締約過失責任。根據(jù)擔保法司法解釋規(guī)定：（1）主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠 償責任；債權(quán)人、擔 保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù) 人不能清償部分的

10、 1/2 。 （ 2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯則 不承擔民事責任；擔保人有過 錯的，應(yīng)承擔的民事責任不超過債務(wù)人不能清償部分的 1/3 。（ 3）擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人 追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要 求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。責任仍但為了保證債權(quán)人的利益，主合同解除后，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事 應(yīng)承擔擔保責任。但是，擔保合同另有約定的除外。另外，如果法人或者 其他組織的法 定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應(yīng) 當知道其超越權(quán)限的 以外，該代表行為有效。金錢擔保包括哪些方面 金錢擔保包括定金、押金、保證金

11、，債務(wù)人或者第三人可以提供一定財產(chǎn)作 為抵押 物，當事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金，詳細內(nèi)容請閱 讀下文。一。 金錢擔保包括哪些方面 金錢擔保是指于債務(wù)之外又交付一定數(shù)額的金錢，該金錢的得失與債務(wù)履行 與否聯(lián) 系在一起，包括：定金、押金、保證金。擔保法上僅指定金。二。 擔保產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)是什么(1) 保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或者承擔連帶責任；保證人履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。(2) 債務(wù)人或者第三人可以提供一定財產(chǎn)作為抵押物。債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以抵押物折價或者以變賣抵押物的價款優(yōu)先得到受償。(3) 當

12、事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金。債務(wù)人履行債務(wù) 后， 定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返回定金 ; 接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還。(4) 按照合同的約定一方占有對方的財產(chǎn)，對方不按照合同給付應(yīng)付款，超 過約 定期限的，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)，依照法律的規(guī)定以留置財產(chǎn)折價或者以 變賣該財產(chǎn) 的價款優(yōu)先得到償還。替別人擔保要承擔哪些責任了解替別人擔保的責任，可以有效避免這種情況的發(fā)生，包括可能被控告、可能被宣判破產(chǎn)、多名擔保人并非安全、死亡并不代表免除擔保，詳細的內(nèi)容請閱讀下文。人們在未同意充當擔保人之前，須了解下列可能發(fā)生的責任后果：1、可能

13、被控告。要是借貸者違約而欠債，銀行或金融公司就會控告擔保人。2、你可能被宣判破產(chǎn)。如債務(wù)超逾RM30, 000,擔保人可能被宣判破產(chǎn)。3、多名擔保人并非安全。不要以為有多名擔保人就感到安全。債務(wù)不一定由多名擔保人平均承擔。銀行也不須要選擇向較富裕的擔保人追債。貸方有權(quán)選擇向所有或其中一名擔保人追債。4、死亡并不代表免除擔保。這要看是哪類擔保。如屬聯(lián)保而涉及多項擔保，擔保人死后，其遺產(chǎn)仍得用以償還債務(wù)?？墒?，如只是一項聯(lián)保，其遺產(chǎn)就無需用以償債。擔保合同的特征有哪些？1、從屬性擔保合同的從屬性，又稱附隨性、伴隨性，是指擔保合同的成立和存在必須以一定的合同關(guān)系的存在為前提。被擔保的合同關(guān)系是一種主

14、法律關(guān)系，為之而設(shè)立的擔保 關(guān)系是一種從法律關(guān)系。我國擔保法第 5條第1款規(guī)定：“擔保合 同是主合同的從合同。"擔保合同的訂立目的是保障所擔保的債務(wù)履行，保護交易安全和債權(quán)人利益。擔保合同的從屬性主要表現(xiàn)在以下四個方面：一是成立上的從屬性，即擔保務(wù)范圍合同的成立應(yīng)以相應(yīng)的合同關(guān)系的發(fā)生和存在為前提，而且擔保合同所擔保的債 不得超過主合同債權(quán)的范圍。二是處分上的從屬性，即擔保合同應(yīng)隨主合 同債權(quán)的移轉(zhuǎn) 而移轉(zhuǎn)。三是消滅上的從屬性，即主合同關(guān)系消滅，為其所設(shè)定的 擔保合同關(guān)系也隨之 消滅。四是效力上的從屬性，擔保合同的效力依主合同而定。擔保合同的訂立時間，可以是與主合同同時訂立，也可以是

15、主合同訂立在先，擔 保合同隨后訂立。根據(jù)我國擔保法第 5條第 1 款規(guī)定： “當事人約定擔保合同不從屬于被擔 保的 合同的，若被擔保的合同無效，擔保合同并不因之而無效?！?擔保法第 14 條和第 59條也明確規(guī)定了最高額保證和最高額抵押，允許為將來存在的債權(quán)預(yù) 先設(shè)定保證或者抵 押權(quán)。2 、 補充性 擔保合同的補充性是指合同債權(quán)人所享有的擔保權(quán)或者擔保利益。擔保合同 的補充性主要體現(xiàn)在以下兩個方面：第一，責任財產(chǎn)的補充，即擔保合同一經(jīng)有效成立，就在主合同關(guān)系的基礎(chǔ) 上補充 了某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而使保障債權(quán)實現(xiàn)的責任財產(chǎn)得以擴張，或使債 權(quán)人就特定財 產(chǎn)享有了優(yōu)先權(quán)，增強了債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)

16、的可能性。第二、效力的補充，即在主合同關(guān)系因適當履行而正常終止時，擔保合同中 擔保人 的義務(wù)并不實際履行。只有在主債務(wù)不履行時，擔保合同中擔保人的義務(wù) 才履行，使主 債權(quán)得以實現(xiàn)。3 、 相對獨立性擔保合同的相對獨立性，是指擔保合同盡管屬于從合同，但也具有相對獨立 的地位， 即擔保合同能夠相對獨立于被擔保的合同債權(quán)而發(fā)生或者存在。擔保合 同的相對獨立性主要表現(xiàn)在以下兩個方面：一是發(fā)生或存在的相對獨立性，即擔保合同也是一種獨立的法律關(guān)系。擔保合同的成立，和其他合同的成立一樣，須 有當事 人的合意，或者依照法律的規(guī)定而發(fā)生，與被擔保的合同債權(quán)的成立或者 發(fā)生分屬于兩 個不同的法律關(guān)系，受不同的法律

17、調(diào)整。二是效力的相對獨立性， 即依照法律的規(guī)定或 者當事人的約定，擔保合同可以不依附于被擔保的合同債權(quán) 而單獨發(fā)生效力，此時，被 擔保的合同債權(quán)不成立、無效或者失效，對已經(jīng)成立 的擔保合同的效力不發(fā)生影響。此 外，擔保合同有自己的成立、生效要件和消滅 的原因，而且，擔保合不成立、無效或者 消滅，對其所擔保的合同債權(quán)不發(fā)生影 響。擔保合同從其涵義上來說，是指為保障債權(quán)的實現(xiàn)由當事人在平等、自愿、 公平、 誠實信用的原則基礎(chǔ)上設(shè)立的合同。從擔保合同的法律關(guān)系構(gòu)成看，包括主體、客體和內(nèi)容三要素。從擔保合同的性質(zhì)看，擔保合同是從合同。擔保合同的目的和作用在于擔保 主債合 同的實現(xiàn)，由此可見，若沒有主債

18、合同的存在，就沒有必要設(shè)立擔保合同。因此，擔保合同必須以主債權(quán)債務(wù)合同的設(shè)立為其存在的前提條件，而且與之共 始終。擔保合同效力的認定主要是從主合同是否成立有效、擔保合同的主體、客體和內(nèi)容是否合法妥當?shù)葞仔欧矫嬗枰钥疾?。首先，擔保合同是從合同，即依附于主合同的存在而存在。當主合同無效時, 擔保合同作為主合同的從合同自然也無效。若當事人在擔保合同中另有約定（比如約定為不得撤銷的擔保），則按當事人約定的內(nèi)容來處理。其次，擔保合同的主體不合格導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效。如無行為能力人或限制行為能力人獨自擔保合同應(yīng)認定為無效；國家禁止為保證人的單位，如未經(jīng)國務(wù)院批準的國家 機關(guān)、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益事業(yè)為目的事業(yè)單位、社會團體或者未經(jīng)法人書面授權(quán)的法人分支機構(gòu)、職能部門，違背國家法律規(guī)定，訂立保證合同，做為保證人都應(yīng)認定為無效。第三是擔保合同的客體若是違背國家法律、政策、公序良俗或有害社會利益也應(yīng)認定為無效。例如，不能以人身為標的設(shè)立擔保合同；不能以法律明確規(guī)定不能作為抵押物的財產(chǎn)作為擔保合同的標的；如以土地所有權(quán)作為抵押標的擔保合同無效 ; 擔保的內(nèi)容如違背法律或有害社會公共秩序應(yīng)為無效，如保證人向債權(quán)人保證若債務(wù)人不履行債務(wù)就砍下債務(wù)人的一支胳膊，這樣的擔保合同無效。綜上，擔保合同的主要有三個特征：從屬性、補充性、相對獨立性。本文對這三個特征作了詳細的闡述，希望這些內(nèi)容對各