特許經(jīng)營合同基本要素分析

1、【最新卓越管理方案您可自由編輯】（特許經(jīng)營）特許經(jīng)營合同基本要素分析20XX年XX月-多年的企業(yè)咨詢鎖問經(jīng)驗.展過實戰(zhàn)驗證可以落地執(zhí)行的卓越管理方案,值得您下我擁有特許運營合同基本要素分析特許運營合同是特許運營體系賴以存于和發(fā)展的基礎(chǔ)和關(guān)鍵，它關(guān)系到特許運營雙方的切身利益，同時它也是解決特許運營有關(guān)糾紛的根本依據(jù)。壹特許運營法律關(guān)系談特許運營合同，首先應(yīng)該了解有關(guān)特許運營法律關(guān)系的基本情況。壹）、國內(nèi)立法情況從國內(nèi)立法情況見，目前我國除原國內(nèi)貿(mào)易部九七年頒布的商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）這壹部門規(guī)章以外，仍沒有關(guān)于特許運營的專門性法律法規(guī)。對特許運營法律關(guān)系的調(diào)整規(guī)范散見于民法通則、合同法、商

2、標法、專利法、著作權(quán)法、反不正當競爭法、產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權(quán)益保護法、公司法、勞動法、計算機軟件保護條例、企業(yè)法人登記管理條例等法律法規(guī)中。值得注意的是，國務(wù)院正于制訂特許運營管理條例，這將是我國第壹個關(guān)于特許運營管理的行政法規(guī)。二）、特許運營法律關(guān)系的特點特許者和被特許者雖同屬壹個特許體系，但于產(chǎn)權(quán)上且沒有從屬關(guān)系。作為分別獨立的經(jīng)濟實體，特許者和被特許者對外分別獨立享有權(quán)利和承擔義務(wù)。從法律關(guān)系的角度見，特許運營法律關(guān)系是壹種平等主體間的民事法律關(guān)系，特許者和被特許者的權(quán)利和義務(wù)由特許合同約定。特許合同是特許運營體系賴以存于和發(fā)展的基礎(chǔ)和關(guān)鍵，它關(guān)系到特許運營雙方的切身利益，同時它也是解決

3、特許運營有關(guān)糾紛的根本依據(jù)。特許運營法律關(guān)系的特點有:1、雙方當事人地位平等的特點從法律關(guān)系的主體來見，特許法律關(guān)系雙方當事人地位平等，能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則。特許雙方?jīng)]有行政上的隸屬關(guān)系，也沒有投資上的控股關(guān)系，法律關(guān)系主體雙方是壹種集中權(quán)利的許可使用關(guān)系。這壹特點充分體現(xiàn)了民事法律關(guān)系上的平等原則，于此主要是強調(diào)特許關(guān)系的民事屬性。2、多元化和復(fù)雜化的特點從特許運營法律關(guān)系的客體來見，特許運營法律關(guān)系的多元化表當下它包含多種法律關(guān)系，如商標使用許可、專利使用許可、培訓(xùn)指導(dǎo)、產(chǎn)品配送等多種法律關(guān)系。特許運營法律關(guān)系的多元化決定了特許運營法律關(guān)系的復(fù)雜化。二、制訂和簽訂特許運營合同的原則

4、鑒于特許運營法律關(guān)系的上述特點，結(jié)合實踐，建議于制定和簽訂特許運營合同應(yīng)遵循以下原則：壹）、確?？偛扛鞣N資產(chǎn)受法律保護的原則特許運營合同是壹種權(quán)利的集中許可使用，特別是無形資產(chǎn)的許可使用，加上這種許可不是通常的壹對壹的形式，而是壹對十、壹對百、甚至壹對千，因此于制定合同時應(yīng)把保護總部各種資產(chǎn)受法律保護作為第壹原則，特別是對無形資產(chǎn)的保護。無形資產(chǎn)包括了商標、專利、專有技術(shù)、運營訣竅、運營理念、運營模式、運營規(guī)范、形象設(shè)計、廣告設(shè)計、技術(shù)標準以及企業(yè)商譽等多種內(nèi)容。對上述無形資產(chǎn)的規(guī)范使用和保護是特許合同的首要任務(wù)，特許合同的設(shè)計應(yīng)充分體現(xiàn)這壹原則。對于有形資產(chǎn)的保護，有許多成熟和常見的做法，于

5、此不再詳述。二）、明確受許人運作細節(jié)及特許人的監(jiān)督權(quán)原則，即控制手段制度化原則特許授權(quán)是壹個復(fù)雜的、完整的體系，為了保證合同能得到全面遵守和特許事業(yè)健康發(fā)展，將各種特許制度融入合同之中十分重要。于特許體系的構(gòu)架中，至少應(yīng)包含以下制度：如加盟手冊、營運手冊、VI手冊所規(guī)定的操作管理制度、督導(dǎo)制度、培訓(xùn)教育制度等。三）、保障受許人業(yè)務(wù)健康發(fā)展的原則，即支持第壹原則支持是控制的基礎(chǔ)和前提，是特許體系存于和發(fā)展的關(guān)鍵，同時也是受許人業(yè)務(wù)健康發(fā)展的重要保障。而受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是品牌擴張的表現(xiàn)，受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是特許者利潤的源泉，受許人業(yè)務(wù)發(fā)展是品牌吸引力的保證。三、特許運營合同的分類按照特許運營合同主體的不

6、同，可將它分為單體特許運營合同和復(fù)合特許運營合同。壹）、單體特許運營合同單體特許運營合同是最有典型意義的特許運營合同，包含了特許運營合同的主要要素。此種合同的壹方是特許權(quán)的所有者，另壹方是特許權(quán)的直接使用者，是特許權(quán)所有者和使用者直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。于單體特許運營合同中，雙方關(guān)系相對簡單。單體特許運營合同適用于特許權(quán)所有者直接發(fā)展加盟商。它的優(yōu)點是特許者容易實現(xiàn)對加盟者的控制，業(yè)務(wù)發(fā)展的利潤未分流;缺點是發(fā)展速度較慢，對特許者管理和控制能力要求較高。二）、復(fù)合特許運營合同有倆類復(fù)合特許運營合同，其壹是區(qū)域特許運營合同。它的特點有：第壹，合同主體壹方是特許權(quán)的所有者，另壹方不壹定直接使用特許權(quán)，

7、而以自己的名義發(fā)展加盟商；第二，合同包含區(qū)域開發(fā)的內(nèi)容；第三，和單體特許運營合同相比較，區(qū)域特許運營合同相對復(fù)雜。區(qū)域特許運營合同適用于跨地域發(fā)展和分區(qū)域開發(fā)特許業(yè)務(wù)，它的優(yōu)點是容易實現(xiàn)特許體系的快速發(fā)展、部分管理工作由區(qū)域加盟上完成，特許者能減少許多管理、控制任務(wù)；缺點是不易保證特許體系的完整和統(tǒng)壹，對區(qū)域加盟上的依賴過強，且存于利潤分流。另壹類復(fù)合特許運營合同是特許運營權(quán)代理合同。它的特點有：合同主體壹方是特許權(quán)的所有者，另壹方于特定地域代理銷售特許權(quán)，以特許權(quán)所有者的名義發(fā)展加盟商。特許運營權(quán)代理合同適用于跨國發(fā)展，它的優(yōu)點是能夠發(fā)揮當?shù)厝说淖饔?，快速實現(xiàn)本土化的要求；缺點是不易控制，且

8、利潤分流。四、特許運營合同的主體對特許運營合同主體的分析能使特許雙方明確法律對特許運營主體的要求，能有助于特許雙方甄選和識別適合自己的特許合作伙伴。壹）、特許運營的主體類別特許運營合同主體就是簽訂特許運營合同的各方當事人。根據(jù)特許類別的不同，主體類別也有差異。壹般來講，特許運營合同的主體主要包括以下三種類型：壹是擁有特許運營權(quán)的壹方當事人，即特許人，又稱授權(quán)人、許可人，特許總部；二是區(qū)域性特許運營權(quán)持有人，即經(jīng)特許人授權(quán)于某壹特定地區(qū)內(nèi)以特許人的名義開展特許運營業(yè)務(wù)、發(fā)展區(qū)域特許運營體系的當事人。這類當事人對特許人進行跨地區(qū)或跨國拓展特許運營業(yè)務(wù)十分重要。三是購買他人的特許運營權(quán)從事特許加盟店

9、運營的壹方當事人，即購買他人的特許運營權(quán)從事特許加盟店運營的壹方當事人，就是被特許者，又稱受許人，受許可方。下面分別對特許人和被特許者進行分析。二）、特許者應(yīng)具備哪些條件國內(nèi)有許多企業(yè)有意采用特許運營的模式拓展業(yè)務(wù)，他們面臨的第壹個問題就是一一從事特許運營業(yè)務(wù)應(yīng)具備哪些條件？根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第六條規(guī)定，特許者應(yīng)具備下列條件：第壹、具有獨立的法人資格。特許運營業(yè)務(wù)的專業(yè)性決定了特許者必須是具有壹定經(jīng)濟實力、管理組織能力和擁有關(guān)聯(lián)的專業(yè)人員的企業(yè)法人。目前，我國已經(jīng)形成壹套完整的企業(yè)法人管理制度（包括登記和年檢制度），這樣的規(guī)定有利于政府、行業(yè)協(xié)會及社會公眾對特許者進行

10、管理、引導(dǎo)和監(jiān)督。第二、具有注冊商標、商號、產(chǎn)品、專利和獨特的、可傳授的運營管理技術(shù)或訣竅，且有壹年之上運營業(yè)績。特許運營是品牌、管理經(jīng)驗等無形資產(chǎn)的許可利用，因此特許者必須擁有有價值的可供加盟者使用的注冊商標、商號、專利和獨特的、可傳授的運營管理技術(shù)、訣竅和運營模式。另外，規(guī)定壹年之上的良好運營業(yè)績是十分必要的。否則，特許者憑什么說自己的運營模式是成功的且據(jù)此指導(dǎo)被特許者從事運營活動。前倆年壹夜之間冒出許多“洋快餐”特許品牌，他們大均不符合上述條件，急功近利的行為只能造成損人又害己的結(jié)局。第三、具有壹定的運營資源。運營資源是指特許者應(yīng)擁有從事本行業(yè)特許運營業(yè)務(wù)所必需的基本條件如必要的資金、人

11、才、培訓(xùn)基地、配送中心、生產(chǎn)或進貨渠道、廣告宣傳的媒介等等。第四、具備向被特許者提供長期運營指導(dǎo)和服務(wù)的能力。特許者對被特許者的運營指導(dǎo)和服務(wù)貫穿于特許運營業(yè)務(wù)的全過程，特許者的指導(dǎo)服務(wù)能力主要表當下人才配備、基地建設(shè)的培訓(xùn)服務(wù)、督導(dǎo)制度的建立上。從上述規(guī)定能夠見出，特許運營體系的建立除需要具備壹些必要的資金基礎(chǔ)和物質(zhì)條件外，更重要的是需要擁有成功的單店運營管理經(jīng)驗和法律認可的注冊商標、專利、運營決竅、品牌形象等可供重復(fù)使用的無形資產(chǎn)。經(jīng)驗的形成和積累不是壹朝壹夕能夠成就，僅注冊商標、專利的申請就需要壹段時間的等待。三）、被特許者應(yīng)具備哪些條件根據(jù)原國家內(nèi)貿(mào)部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第七條

12、規(guī)定，被特許者應(yīng)具備下列條件：第壹、是具有合法資格的法人或自然人。被特許者能夠是法人單位，也能夠是其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或自然人，對被特許者的資格要求比對特許者要寬松得多，這里應(yīng)注意壹點，被特許者壹旦進入特許運營體系從事運營活動壹定要進行關(guān)聯(lián)的營業(yè)登記手續(xù)費，特許者對此也應(yīng)該提出要求，如被特許者原營業(yè)范圍沒有包括特許體系的業(yè)務(wù)，就應(yīng)到工商部門辦理變更營業(yè)范圍的登記，自然人加入特許運營體系，應(yīng)該到工商部門及其它有關(guān)部門辦理營業(yè)審批登記手續(xù)。第二、擁有必要的運營資源（資金、場地、人才等）。特許人為被特許人提供的僅僅是管理經(jīng)驗、品牌支持及培訓(xùn)指導(dǎo)等無形資產(chǎn)，而開店運營所需的資金場地、人才資源應(yīng)由被

13、特許人自己解決，因此被特許者于擬加入某壹特許體系之前，要擁有壹定資金。于簽訂特許運營合同時，被特許者應(yīng)注意：有些特許者急于征募加盟者，故意于投資可行分析方案中少報或隱瞞應(yīng)投入的資金總量，導(dǎo)致被特許者的錯誤決策，因此加盟者不能輕信特許者的投資可行性分析方案，對投資額要從多方面了解落實。具體辦法有：到市場上了解租金、設(shè)備、產(chǎn)品、人工成本等因素的行情，必要時直接向其他被特許者咨詢。第三、具有壹定的運營管理能力。被特許者雖然能從特許者那里得到培訓(xùn)的指導(dǎo)，這決不能代替自己的日常運營管理。事實上，充分發(fā)揮被特許者的積極性和主觀能動性是特許運營的壹大優(yōu)勢。因此特許者應(yīng)從思想上解決“壹加盟就成功”的錯誤觀念，

14、要糾正過分依賴特許者的不良習(xí)慣，這是正確處理特許者關(guān)系的基礎(chǔ)和前提。正因為加盟者的運營管理能力和努力程度不壹樣，同壹特許運營體系中，即使其他條件類似，各加盟店的運營有所差別也是十分正常的。五、特許運營合同的主要內(nèi)容壹）、專門用語定義特許運營合同涉及諸多的法律的、技術(shù)的和管理的專業(yè)問題，對合同中出現(xiàn)的壹些專業(yè)用語，如管理體系、商標許可使用、區(qū)域保護、加盟金、特許運營使用費、產(chǎn)品和服務(wù)的內(nèi)容等。因?qū)ι鲜鰧ｉT用語的理解不同，特許雙方經(jīng)常發(fā)生糾紛。為了避免這種情況發(fā)生，對這些專門用語的內(nèi)涵和外延進行明確界定具有重要的意義。如某特許運營合同規(guī)定：“管理體系是指特許人所有的有價值的專用商名、商標、建筑風格

15、、培訓(xùn)體系、財務(wù)體系、運營訣竅和專有技術(shù)。它的核心內(nèi)容是某某商標及其運營管理標準和技術(shù)質(zhì)量標準”。又如：“本合同所稱產(chǎn)品是指特許人代理銷售的某某牌石油化工全系列產(chǎn)品及特許人代理的各種汽車清洗養(yǎng)護設(shè)備。包括”。2） 、特許運營授權(quán)許可的內(nèi)容、范圍、期限和地域通常特許運營合同許可的內(nèi)容大致包括：許可使用的商標、商號、專利、專有技術(shù)和運營訣竅等等。合同應(yīng)明確規(guī)定它們的名稱、登記號及其它登記注冊情況有效期、許可使用的內(nèi)容、方式和地區(qū)等事項。簽訂合同時，被特許者應(yīng)該審核有關(guān)權(quán)屬證書的原件。特許權(quán)許可使用的范圍應(yīng)明確規(guī)定使用的時間、地點、方式、使用權(quán)限等。合同期限短則壹年倆年，長則十年八年，最長可達二十年

16、，通常為三至五年。期限的長短和行業(yè)特點、加盟店的投資大小、投資回收期長短等因素有關(guān)。同時，合同應(yīng)規(guī)定延長或者續(xù)訂合同的條件和期限。如某特許運營合同規(guī)定：“合同到期后，乙方（被特許者）要求延續(xù)特許運營期限的，應(yīng)于本合同期滿之日前60日，向甲方（特許人）提出書面申請，甲方同意延續(xù)的，應(yīng)續(xù)簽合同：甲方不同意或乙方未提出申請的，合同終止?！碧卦S權(quán)使用的地域通常是指被特許人有權(quán)行使特許運營權(quán)的地域范圍，它通常是用來限定被特許者使用的特許權(quán)的空間范圍的。同時，它也能夠用來限定特許者于特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，造成特許體系內(nèi)部發(fā)生惡性競爭，危害整個特許體系的健康運作，損

17、害被特許者的利益。如某特許運營合同規(guī)定：“特許人承諾于合同有效期內(nèi)不再于某某省市某某區(qū)范圍內(nèi)發(fā)展其他加盟店?！鄙倘ΡＷo設(shè)定方式通常有：圓心加半徑、按行政劃區(qū)劃分、于地圖上標明、買斷地域發(fā)展權(quán)、指定賣場等等。3） 、特許者的基本權(quán)利根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第八條規(guī)定：特許者的基本權(quán)利有:第壹、為確保特許體系的統(tǒng)壹性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的壹致性，特許者有權(quán)對被特許者的運營活動進行監(jiān)督。這是特許者的壹項最基本的權(quán)利。監(jiān)督權(quán)是維護特許運營體系統(tǒng)壹性的最基本和最重要的手段，監(jiān)督權(quán)通常是通過執(zhí)行督導(dǎo)程序和制度來實現(xiàn)。雖然各企業(yè)的督導(dǎo)程序和制度且不完全相同，但其職能和目的是壹致的，如麥當勞采

18、用“神秘顧客”的手段來檢查監(jiān)督加盟店的產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量，其效果十分良好。第二、有權(quán)向被特許者收取特許運營費及其他各種服務(wù)費用。特許運營費是指加盟費和特許權(quán)使用費，有的企業(yè)仍收取壹定數(shù)額的保證金。這些費用應(yīng)于特許運營合同中約定，其他各種服務(wù)費用通常有廣告費、店面設(shè)計費、專項指導(dǎo)服務(wù)費、委托代理費等等。這部分費用通常于特許運營合同以外單獨約定。這些費用既反映了特許運營權(quán)的價值，同時又是特許者為被特許者提供各種服務(wù)的保證和源泉，有關(guān)各種費用的詳細問題我們于以后做專門討論。第三、對違反特許運營合同規(guī)定，侵犯特許者合法權(quán)益、破壞特許體系的行為，特許者有權(quán)終止特許合同，取消被特許者的特許運營資格，這是特許者

19、的解約權(quán)。解約權(quán)的行使對特許雙方的影響很大，因此對關(guān)聯(lián)條款的制訂應(yīng)十分慎重。另壹方面，由于特許運營體系是壹個利益的共同體，特許者應(yīng)充分估計解除對整個特許運營體系的不良影響，不是萬不得已，不要行使解約權(quán)。四）、特許者的基本義務(wù)根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第九條規(guī)定，特許者的基本義務(wù)有：第壹、將特許運營權(quán)授予被特許者使用，且提供代表該特許體系的營業(yè)象征及運營手冊。特許運營權(quán)授予的依據(jù)是特許運營合同，于形式上，通常舉辦壹個象征性的授權(quán)儀式或頒布發(fā)授權(quán)證書，營業(yè)象征通常是指特許運營體系的統(tǒng)壹店面設(shè)計、統(tǒng)壹招牌、宣傳用品、工作服裝、營業(yè)方式等。運營手冊是指單店營運手冊、VI手冊等。第二、

20、提供開業(yè)前的教育和培訓(xùn)。通常是由特許者統(tǒng)壹安排教育和培訓(xùn)，如被特許者有特殊要求，雙方另行協(xié)商。第三、指導(dǎo)被特許者做好開店準備。通常特許者為被特許者提供店址選擇、店面設(shè)計、廣告策劃、開業(yè)儀式的策劃。設(shè)備的安裝調(diào)試、物品采購、員工等方面的服務(wù)。第四、提供長期的運營指導(dǎo)、培訓(xùn)和合同規(guī)定的物品供應(yīng)。五）、被特許者的基本權(quán)利根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第十條規(guī)定，被特許者的基本權(quán)利有：第壹、于合同約定的范圍內(nèi)使用特許者所賦予的權(quán)利。這里主要是指獲得特許者的培訓(xùn)和指導(dǎo)，利用特許者的商標、商號、專利、管理經(jīng)驗等從事運營活動。第二、有權(quán)獲得特許者所提供的運營技術(shù)和商業(yè)秘密。這是被特許者購買特許

21、運營權(quán)的壹個主要目的，但雙方應(yīng)對如何正確使用運營技術(shù)和商業(yè)秘密做出明確約定。第三、有權(quán)獲得特許者所提供的培訓(xùn)和指導(dǎo)。特許者應(yīng)安排好接受培訓(xùn)的人員，充分利用培訓(xùn)的機會提高自己的運營管理水平。另外，被特許者接受特許者的指導(dǎo)是維持整個特許運營體系的重要條件，對被特許者指導(dǎo)是維持整個特許運營體系的重要條件。對此被特許者應(yīng)該有正確的認識。從這個意義上講，接受特許者的指導(dǎo)不僅是被特許者的權(quán)利，同時也是義務(wù)。六）、被特許者的基本義務(wù)根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第十壹條規(guī)定，被特許者的基本義務(wù)有：第壹、有義務(wù)嚴格按照合同規(guī)定的標準開展營業(yè)活動。特許運營合同通常規(guī)定被特許者必須按單店營運手冊規(guī)定

22、的內(nèi)容和方式進行營業(yè)活動，以保持特許運營體系的標準和統(tǒng)壹。第二、有義務(wù)按合同約定支付特許使用費及其他各種費用。目前被特許者于繳納特許權(quán)使用費時出現(xiàn)壹些問題，主要表當下不按時繳納費用、提供虛假的財務(wù)報表以減少應(yīng)繳額等方面，對此，特許者可采取的對策壹是收保證金，如特許者拖延繳納特許權(quán)使用費，特許者可用保證金充抵；再就是完善財務(wù)制度，加強對被特許者的監(jiān)督；另外，采用定額繳納特許權(quán)使用費的方式代替按比例繳納的方式。第三、有義務(wù)維護特許體系的名譽和統(tǒng)壹形象。維護特許體系的名譽和統(tǒng)壹形象不僅是特許者的要求，而且關(guān)系到被特許者的自身利益。于特許體系中，如某壹個加盟店出現(xiàn)問題，就會影響到整個特許運營體系。如深

23、圳某連鎖超市發(fā)生“剁指事件”，很快影響到整個體系，使體系中所有的連鎖店營業(yè)額急劇下降。第四、有義務(wù)接受特許者的指導(dǎo)和監(jiān)督；于特許運營合同中，特許者和被特許者的基本權(quán)利和義務(wù)是相對應(yīng)的，分別也反映于下面不同條款中。七）、培訓(xùn)和指導(dǎo)對被特許者的培訓(xùn)和指導(dǎo)是保證特許運營體系完整統(tǒng)壹的重要手段，特許運營合同應(yīng)明確規(guī)定培訓(xùn)和指導(dǎo)的內(nèi)容、方式、有關(guān)費用的承擔等事項。培訓(xùn)指導(dǎo)通常包括開業(yè)前的人員培訓(xùn)、店址選擇、店面設(shè)計、營銷策劃和開業(yè)后的支持指導(dǎo)。如某特許運營合同規(guī)定：”（特許人）為加盟店提供技術(shù)骨干人員上崗前的專業(yè)培訓(xùn)，且定期進行再培訓(xùn)”。同時規(guī)定：”（特許人）有權(quán)以各種形式隨時對加盟店的服務(wù)質(zhì)量和產(chǎn)品質(zhì)

24、量進行檢查、督導(dǎo)、鑒定和考核。于業(yè)務(wù)指導(dǎo)中，有義務(wù)幫助被特許者解決生產(chǎn)運營中的管理和技術(shù)問題”。仍規(guī)定：“乙方（被特許者）于加盟店開業(yè)前派送其有關(guān)人員接受總部培訓(xùn)中心的培訓(xùn)和考核，于得到甲方的培訓(xùn)證書后方可上崗”，“甲方根據(jù)需要向乙方派出運營管理、專業(yè)技術(shù)人員倆名，派出人員的權(quán)利義務(wù)關(guān)系包括費用負擔由甲乙雙方另行簽訂補充協(xié)議”。對被特許者來說，獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)是自己的壹項重要權(quán)利。于簽訂合同時，壹定要將培訓(xùn)的計劃、課件、地點、教師組成等情況了解清楚，且于合同中詳細注明。八）、各種費用及支付方式根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部商業(yè)特許運營管理辦法（暫行）第十四條規(guī)定，特許者可向被特許者收取下列費用：第壹、加盟金，

25、即特許者于將特許運營權(quán)授予被特許者時所收取的壹次性費用。如某特許運營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方壹次性繳納特許運營加盟金五萬元”。第二、特許權(quán)使用費，即被特許者于使用特許運營權(quán)的過程中按壹定的標準或比例向特許者定期支付的費用。根據(jù)壹九九七年財政部企業(yè)連鎖運營有關(guān)財務(wù)管理問題的暫行規(guī)定第十六條的規(guī)定，加盟店根據(jù)合同，按不高于銷售額（營業(yè)額）3%的比例支付給特許者的和其生產(chǎn)運營有關(guān)的特許權(quán)使用費，計入管理費用。如某特許運營合同規(guī)定：“于合同有效期內(nèi)，乙方應(yīng)按特許企業(yè)總營業(yè)收入的3%按月向甲方交納特許運營權(quán)使用費”，“自特許企業(yè)開業(yè)之日起，乙方應(yīng)于每月結(jié)束的五日內(nèi)，將該月的特許運營權(quán)使用費

26、匯至甲方指定帳戶”。第三、保證金，即為確保被特許者履行特許運營合同，特許者可要求被特者交付壹定的保證金，合同到期后保證金應(yīng)退仍被特許者。保證金能夠促使被特許者忠實履行合同，如被特許者違約，特許人可用保證金充抵特許權(quán)使用費和違約金。如某特許運營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方繳納十萬元保證金。合同期滿后甲方將保證金退仍乙方，若乙方收到充抵通知后，必須于五內(nèi)將保證金補足。若乙方不能按期補足保證金，甲方有權(quán)終止合同且不再退仍保證金”。第四、其它費用，即特許者根據(jù)特許運營合同為被特許者提供關(guān)聯(lián)服務(wù)，且收取的相應(yīng)費用。如特許人派出專業(yè)技術(shù)管理人員的費用、廣告費用的分攤、店面設(shè)計費、專項指導(dǎo)服務(wù)費、

27、委托代理費等等。這部分費用通常于特許運營合同之外單獨約定。九）、保密和限制競爭條款商業(yè)秘密矢志不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性且經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)濟信息。商業(yè)秘密的屬性：實用性、保密性。特許運營合同的核心是無形資產(chǎn)的許可使用，其中對運營訣竅、技術(shù)機密等的保密問題十分重要。因此特許運營合同均有保密條款。如某特許運營合同規(guī)定：“乙方（被特許者）及加盟店應(yīng)將手冊及為履行本合同所制定或批準的其它資料所含內(nèi)容列為機密，且使處于保密狀態(tài)。未經(jīng)甲方（特許人）書面同意，乙方及加盟店不得復(fù)制、記錄或以其它方式泄露給他人，乙方及加盟店承諾于整個合同期內(nèi)和合同期滿后十年內(nèi)，不將其所

28、知悉的任何保密的知識、運營方法等向其他個人、組織、公司透露"。特許運營最大的弱點就是容易制造出競爭者，為了防止被特許者學(xué)到企業(yè)的運營訣竅和技術(shù)機密后獨立開展特許運營業(yè)務(wù)，特許人往往于特許運營合同中規(guī)定限制競爭條款。如某特許運營合同規(guī)定：”被特許者承諾于本合同有效期以及合同有效期屆滿后十年內(nèi)，被特許者不得從事和甲方（特許人）業(yè)務(wù)有競爭性的運營活動同時,特許合同仍能夠包含競業(yè)禁止條款，競業(yè)禁止條款是指特許者要求加盟者和其員工簽訂含有競業(yè)禁止條款的勞動合同。十）、特許運營中加盟店的轉(zhuǎn)讓問題加盟店運營好壞不僅關(guān)系到加盟店的切身利益，而且關(guān)系到整個加盟體系的成敗。因此特許人對申請加盟者需要進行

29、甄選，只有經(jīng)考核合格的申請者才獲準進入特許運營體系。所以，特放人不允許被特許者擅自轉(zhuǎn)讓加盟店，對此，特許者應(yīng)于合同中明確合同轉(zhuǎn)讓的條件。另壹方面，中請加盟者應(yīng)該充分注意不易退出特許體系這壹點。如某特許運營合同規(guī)定：”未經(jīng)特許總部的書面同意，乙方（被特許者）不得擅自將加盟店轉(zhuǎn)讓給他人。否則，甲方（特許人）有權(quán)解除本合同，且追究乙方的違約責任”。十壹）、特許運營中門店租賃期限和總部轉(zhuǎn)租權(quán)約定的問題由于加盟店運營的好壞關(guān)系到整個特許運營體系的利益壹且某壹個加盟店運營不善關(guān)門歇業(yè)，整個特許運營體系的聲譽和形象將受到影響。于這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡可能恢復(fù)運營。可是，對于壹些投

30、資大且必須于繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時會遇到門店租賃的問題。如某特許運營企業(yè)于某大城市有壹家加盟店，開業(yè)時間是九八年底，被特許者的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于被特許者沒有經(jīng)驗，加上沒有投入足夠的精力進行運營管理，運營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，被特許者同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的運營權(quán)授予給另外壹個中請加盟者，但這涉及到門店轉(zhuǎn)租的問題。由于房價上漲等原因，原房東堅決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租該門店，而有關(guān)法律規(guī)定轉(zhuǎn)租房屋必須經(jīng)出租人同意。致使總部被迫放棄接管該加盟店的計劃，特許運營體系于該地區(qū)的形象和聲譽受到壹定的影響。其實這種情況是能夠避免的。做法是：于被特許者和出租人簽訂門店

31、租賃合同時，總部能夠作為第三方介入，簽訂壹個三方合同。于合同中規(guī)定，如被特許者運營不善或其他原因需將加盟店交給總部接管時，于合同規(guī)定的承租期內(nèi)，被特許者有轉(zhuǎn)租權(quán)，總部或其同意的其他組織或個人享有承租權(quán)。十二）、違約責任對違約責任的約定既有利于督促雙方認真履行合同，又有利于于發(fā)生糾紛時解決糾紛。因此制訂詳盡的違約責任條款具有壹定的意義。如某特許運營合同規(guī)定：“合同壹經(jīng)簽訂雙方不得以任何理由違約，如因壹方違約給對方造成經(jīng)濟損失，違約方應(yīng)根據(jù)造成損失的程度支付十萬元之上違約金?！庇秩纾骸耙曳剑ū惶卦S者）違反合同規(guī)定發(fā)生下列情況之壹時，甲方有權(quán)解除合同，且要求對方支付違約金及賠償金：1、未經(jīng)甲方允許擅

32、自擴大許可商標的使用范圍，或和其它商標組合使用；2、未經(jīng)甲方允許將許可商標再許可他或轉(zhuǎn)讓、出借、轉(zhuǎn)賣他人制作或使用；3、自行制作或用和許可商標相似或變形的商標；4、降低加盟店的服務(wù)質(zhì)量或產(chǎn)品（商品）質(zhì)量，發(fā)生被輿論工具曝光批評或消費者投訴被證實等情況；5、加盟店不按合同規(guī)定支付特許權(quán)使用費；6、不接受甲方依據(jù)管理制度進行的監(jiān)督、或阻止甲方進行檢查；7、擅自變更本合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)主體。”十三）、合同的終止和糾紛的處理方式特許運營合同的期限壹股較長，于合同有效期內(nèi)如出現(xiàn)壹些意外情況,雙方約定能夠提前終止合同。如某特許運營合同規(guī)定：“本合同于下列條件下自動終止：1、乙方或加盟店遭受嚴重虧損而無力或

33、不可能繼續(xù)運營；2、乙方或加盟店破產(chǎn)、無償仍能力或不可能繼續(xù)運營；3、乙方財產(chǎn)的主要部分被法院強制執(zhí)行；4、乙方解散?！标P(guān)于糾紛的解決需要注意的是：特許運營合同的發(fā)行是壹個長期的過程，出現(xiàn)糾紛是很正常的事情。特許雙方的既有對立的壹面，也有統(tǒng)壹的壹面。因此壹且糾紛出現(xiàn)，雙方應(yīng)該彼此坦誠地交換意見，盡量通過協(xié)商解決糾紛，這樣對雙方均有利。如協(xié)商不成，可通過訴論或仲裁解決。如某特許運營合同規(guī)定：”于本合同執(zhí)行過程中，雙方如有意見分歧，應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成時任何壹方均可申請*仲裁委員會仲裁。該裁決為終局裁決，對雙方均有法律約束力。”除之上內(nèi)容外，特許運營合同仍能夠包括如下內(nèi)容：財務(wù)協(xié)助和管理、設(shè)備和物

34、品的配送、加盟店營業(yè)品種的限制、廣告促銷支持和控制等等。六商標、商號特許運營的本質(zhì)是通過無形資產(chǎn)的重復(fù)利用實現(xiàn)企業(yè)的低成本擴張，通過科學(xué)的管理來實現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)。而商標和商號是特許體系品牌形象的核心要素，它們于特許運營體系之中占有十分重要的地位。壹）、商標商標是區(qū)別不同企業(yè)商品或服務(wù)的專用標志，俗稱“牌子”。從商標使用的對象來見，商標可分為產(chǎn)品商標和服務(wù)商標。商標作為知識產(chǎn)權(quán)的有機組成部分，具備知識產(chǎn)權(quán)的三個基本屬性，即時間性、地域性和專有性。商標的主要功能是標明商品（包括服務(wù)）的來源、反映商品的質(zhì)量和宣傳商品。同時，作為壹種財產(chǎn)權(quán)，商標所有人能通過使用商標獲取經(jīng)濟利益。商標是現(xiàn)代市場營銷中品牌戰(zhàn)

35、略的核心內(nèi)容。擁有注冊商標是特許人從事特許運營業(yè)務(wù)的必要條件，正確使用商標和保護商標合法權(quán)益是維系、發(fā)展特許運營體系的基礎(chǔ)和關(guān)鍵。下面就特許人如何保護商標專用權(quán)、馳名商標有關(guān)問題等方面的問題進行論述。1、特許人如何保護商標專用權(quán)商標專用權(quán)簡稱商標權(quán)，即法律賦予注冊人對其注冊商標所享有的壹種獨占使用的權(quán)利。商標法第三十七條規(guī)定：”注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限，即只有于這個規(guī)定的范圍內(nèi)享有專有權(quán)。于特許運營中，常見的侵權(quán)行為有：加盟者擅自擴大商標使用許可范圍，如將某服務(wù)商標用于和特許加盟業(yè)務(wù)無關(guān)的其他業(yè)務(wù)；于特許人注冊商標申請自己的企事業(yè)名稱或利用特許人的企業(yè)名稱注冊相應(yīng)

36、的商標等。對于這些行為，特許人可采取的對策是：其壹：于特許運營中，特許人應(yīng)將其正于使用和即將使用的產(chǎn)品商標和服務(wù)商標盡快注冊，因為只有注冊商標才能獲得保護。其二：特許人應(yīng)該具有防御意識，使用防御商標來保住自己利益所謂防御商標，是指企業(yè)將某種商標于其全部產(chǎn)品或者服務(wù)上進行注冊，以防止他人將其于其他種類的商品上進行注冊。否則,即使他人注冊的商標和特許人的商標且無聯(lián)系，也可能造成消費者的誤認，使特許人的信譽受到損害。因此，特許人能夠注冊防御商標，防止他人于其他商品上注冊和自己商標相同或相似的商標。其三：盡快使用馳名商標擴大保護范圍，具體內(nèi)容于下面詳細論述。其四：于特許運營合同中約定禁止加盟者將許可使

37、用商標用于和特許加盟業(yè)務(wù)無關(guān)的其他業(yè)務(wù)，利用許可使用商標申請自己的企業(yè)名稱或利用特許人的企事業(yè)名稱注冊相應(yīng)的商標。其五：壹旦發(fā)生侵權(quán)行為，盡快向有關(guān)部門進行舉報，同時委托律師或公證部門進行調(diào)查取證，為索賠打下基礎(chǔ)。2、馳名商標有關(guān)問題按商標法的規(guī)定，注冊商標專用權(quán)的保護范圍是禁止他人于相同或類似的商品上使用和注冊商標相同或相似的商標，以防止消費者的誤認，損害注冊商標的聲譽。前面講的防御商標的應(yīng)用能夠于壹定程度上解決這個問題，但防御商標的作用是有限的，要從根本上解決問題，仍要運用馳名商標的特殊保護。所謂馳名商標，是指那些于市場上享有較高聲譽的注冊商標，注冊商標壹且被認定為馳名商標，將得到比普通注

38、冊商標大得多的保護。那么，什么樣的商標才能通過馳名商標的認呢？根據(jù)國家工商行政管理局1996年8月發(fā)布的馳名商標認定和管理暫行規(guī)定的有關(guān)規(guī)定，馳名商標應(yīng)當符合下列三個要求：第壹，于市場上享有較高的聲譽及商品有良好的品質(zhì)；第二，為公眾所熟知，即具有較高的知名度；第三，必須是注冊商標。其中，對商標的知名度，商標局主要根據(jù)下列情況進行綜合考慮：第壹，使用該商標的商品于國內(nèi)的銷售量及銷售區(qū)域；第二，使用該商標的商品近年來的經(jīng)濟指標（年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等）及其于國內(nèi)同行業(yè)中的排名；第三，使用該商標的產(chǎn)品于國外的銷售額及銷售區(qū)域；第四，該商標最早使用及連續(xù)使用的時間；第五，該商標于國內(nèi)及國外

39、注冊情況；第六，有關(guān)該商標馳名的其他證據(jù)于認定馳名商標的實踐中，上述指標均不具有獨立的作用，只有對這些指標進行綜合考慮以后，才能做出某商標是否為馳名商標的結(jié)論。二）、商號商號是企業(yè)名稱的核心要素。下面重點談壹談有關(guān)特許者和被特許者的名稱登記、使用以及商標和企業(yè)名稱有關(guān)的不正當競爭問題。根據(jù)國家工商行政管理局、原國內(nèi)貿(mào)易部關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知，“具備設(shè)立條件的連鎖店，由工商行政管理機關(guān)登記注冊；未經(jīng)登記注冊的，不得以連鎖店的名義運營”，“連鎖店的總部、配送中心和門店應(yīng)向各自所于地工商行政管理機關(guān)申請登記注冊，總部辦理企業(yè)法人登記，配送中心和門店辦理企業(yè)法人登記或營業(yè)登記。”對于連鎖店的名稱，上述通知規(guī)定：”和總部沒有資產(chǎn)關(guān)系的門店，經(jīng)總部同意，也能夠使用總部名稱中的字號?！睂Υ耍偛繎?yīng)于特許運營合同中明確規(guī)定是否允許連鎖店使用總部名稱中的字號。如某特許運營合同規(guī)定：“未經(jīng)甲方書面同意，乙方于申請注冊商標或申請加盟店企業(yè)名稱或字號的登記時，不得使用甲方的企業(yè)名稱，商標及營業(yè)標志中的有關(guān)字樣。”國家工商局關(guān)于解決商標和企業(yè)名稱有關(guān)問題的辦法采用保護于先權(quán)利的原則。七專利眾所周知，特許運營是特許者利用自己的商標、商號、專利、專有技術(shù)以及運營訣竅等無形資產(chǎn)和加盟者的資本相結(jié)合，從而實現(xiàn)