淺析格式合同及其規(guī)制

1、淺析格式合同及其規(guī)制    一、格式合同的概念和特征 ?害? 格式合同，又稱格式條款、標準合同，一般合同條款、附合合同，是指合同條款由一方當事人預先擬定，對方當事人只能全部接受或一概拒絕，不能就個別條款進行商洽的合同。 格式合同的特點主要有以下五個方面： (l)合同的內(nèi)容和形式由當事人一方預先擬定。在交易相對人簽字之前，業(yè)已存在預先擬定好了的合同文本，而一經(jīng)對方簽字，合同即告成立，此間提供格式合同的當事人通常不允許對方對合同條款討價還價，只希望并要求其“簽字畫押”?；蛘?，要么全盤接受，要么不與其交易。即使允許對方提出修改意見，這種修改往往是個別的內(nèi)容，不

2、會改變基本內(nèi)容。論文論文參考網(wǎng)(2)格式合同條款的利用具有公開性。其相對人不僅僅是某個特定交易對方，而是不特定的公眾，提供格式合同的當事人對同類的交易相對人均一視同仁地使用這種格式合同。(3)提供格式合同的一方往往具有優(yōu)勢地位，這在公用企業(yè)(供水、供電、供氣、供熱、通訊、交通)中尤為明顯，由于人們的日常生活與這些企業(yè)的存在密切相關，因此即使所提供的格式合同不合理，雙方的權利與義務極不平等，也別無選擇，不能不接受。(4)格式合同條款具有反復利用性，一經(jīng)制定，可以在相當長的期限內(nèi)使用。（5）格式合同的外觀具有書面明示性。格式合同具有穩(wěn)定性、公開性，需要合同條款提供者以書面形式向公眾明示格式條款的內(nèi)

3、容。 ?害? 二、 格式合同價值分析 ?害? （一） 格式合同價值之優(yōu)異性 ?害? 格式合同以其高效快捷的締約優(yōu)勢，逐漸代替普通民事合同而成為現(xiàn)代經(jīng)濟生活中一種合法有效的合同形式。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，格式合同的作為經(jīng)濟交易手段的重要性將更加明顯，作用也必將更加突出。 ?害? （1）格式合同的普遍使用，使得交易活動標準化、便捷化。格式合同的出現(xiàn)避免了復雜的討價還價程序，只需一方提出全部條款，另一方概括地承受或拒絕即可。 ?害? （2）格式合同極大地降低了交易成本。 ?害? （3）格式合同可以維護交易安全，預先分化風險，預測潛在的法律責任，將風險轉移給第三人。這是格式合同的安全價值。 ?害? （4）對

4、于不特定當事人具有公平的價值，在現(xiàn)代商品交易與交換合同中，公平是一個最基本的原則，倡導公平與譴責不公是法律的價值所在。 ?害? （5）格式合同具有立法價值。在法律和司法實踐中彌補法律規(guī)定空白的不足。 ?害? （6）格式合同的采用有利于國家進行宏觀調(diào)控加強對經(jīng)濟的干預，確保國家經(jīng)濟安全。 ?害? （二） 格式合同之弊端 ?害? 雖然目前這種格式合同已為人們接受成為一種合法有效的形式，但這種表面方便快捷的訂約方式仍有許多不合理的因素。 ?害? 首先，由于格式合同的本身特點對合同自由原則相對限制，違背了契約自由原則。（1）格式合同排除了相對人選擇與協(xié)商的可能性，在事實上形成了對相對人的強制，這就使得

5、締約地位的平等掩蓋了事實的不平等，使當事人處于更加不利的地位，也違背動搖了民法合同法的基本原則，最典型的就是契約自由、平等公平、誠信原則，損害了消費者的正當權益。（2）格式條款是由制定方預先提出，相對人無從參與制定或決定合同內(nèi)容的過程。雖然從表面看，相對人接受了合同條款，但其背后卻是相對人被迫屈服強大壟斷企業(yè)及其他組織經(jīng)濟勢力的事實。 ?害? 其次，在實踐中某些格式合同規(guī)避法律，更有甚者出現(xiàn)了"霸王條款"，直接損害相對人的利益，造成利益失衡，引發(fā)一系列法律糾紛問題。 ?害? 再者，格式合同的利用容易產(chǎn)生不公平的結果。制訂方往往制定利己而不利于相對人的內(nèi)容，格式合同具有預先擬

6、訂性和單方?jīng)Q定性，為了追求利益的最大化，他們幾乎很少或完全不考慮相對人的利益，而這往往成為他們壟斷和強制壓迫消費者的工具。 ?害? 三、格式合同的法律規(guī)制 ?害? （一）立法規(guī)制 ?害? 格式合同屬于合同的范疇.而且，格式合同屬于私法調(diào)整的合同，即民事合同，不同于屬于公法范疇的行政合同，以及行政主管部門為提高企業(yè)的簽約水平、減少糾紛的發(fā)生而推行的具有示范指導作用的經(jīng)濟合同示范文本。根據(jù)規(guī)范方式及適用范圍可以把這些法分為四種：一是民法通則，二是合同法，三是消費者權益保護法，四是其他特別法對其所調(diào)整的交易領域中的格式條款問題作出的規(guī)定。例如：中華人民共和國消費者權益保護法對免責條款的效力做出了限制

7、。該法第24條規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任，否則無效。該調(diào)沒有詳細列取出哪些格式條款屬于對消費者不公平、不合理的規(guī)定。該條雖符合保護弱者權利原則，但僅作出原則性規(guī)定，沒有詳細列舉哪些條款是不合理、不公平的，也沒規(guī)定認定不合理條款的標準，加大了司法機構審查格式條款效力的難度。針對這一缺陷，我們應在立法中進一步細化規(guī)定。 ?害? 基于以上分析，欲改善我國格式合同的立法狀況，較為可行的模式是采取專門立法，即在我國現(xiàn)行立法之外制定單行的格式條款立法，該法將全面規(guī)定格式條款訂立合同的要件、格式

8、條款的解釋、規(guī)制內(nèi)容與形式，此種立法模式可以彌補現(xiàn)行<<合同法>> 、<<消費者權益保護法>>中未能就格式條款做出全面具體規(guī)定的缺陷,也符合目前我國立法趨勢。 ?害? （二）行政規(guī)制 ?害? 行政規(guī)制主要指行政監(jiān)管和行政救濟。 ?害? 首先，行政監(jiān)管指通過政府行政權力對格式條款的內(nèi)容予以法律意義上的認可、許可、核準和監(jiān)督的規(guī)制方法。廣大行政機關要加強對壟斷行業(yè)的監(jiān)管，主要對營業(yè)進行規(guī)制。包括營業(yè)網(wǎng)點、營業(yè)方式和內(nèi)容、營業(yè)時間等。根據(jù)我國法律、法規(guī)的規(guī)定，行政機關對格式條款采取的行政監(jiān)管主要應包括以下幾種：（1）審批特定行業(yè)的格式條款或格式條款中的

9、某些重要內(nèi)容。（2）直接卻定格式條款的范圍、內(nèi)容。（3）要求企業(yè)將格式條款呈報行政機關備案。（4）制定合同示范文本。（5）對企業(yè)使用格式條款的行為進行日常監(jiān)督檢查，處理違法行為。（6）就格式條款的修改舉行聽證會。（7）對格式合同中的價格進行控制。格式合同的使用者多位公用企業(yè)可采用實行國家定價。如：有法律規(guī)定，由國務院批準，或由行政主管部門批準。（8）對企業(yè)執(zhí)行格式條款的行為進行監(jiān)督，包括企業(yè)營業(yè)網(wǎng)點、營業(yè)時間、營業(yè)方式和內(nèi)容、不得拒絕客戶的要約、收費等進行監(jiān)督。 ?害? 其次，因不公平、不合理的格式合同而受到損害的當事人，當然可以尋求司法保護。但是，相對于司法保護而言，行政救濟具有程序簡便、及

10、時、效率、主動等優(yōu)勢，而且，強化行政裁決權是當今世界的一種普遍趨勢.行政裁決的觸角也不再僅僅限于公法領域，還擴及到私法領域，特別是在消費者保護和反不正當競爭及反壟斷等領域強化行政救濟是極為必要而又非常可行的。我國消費者權益保護法有關當事人因消費者權益糾紛可以向有關行政部門申訴的規(guī)定就是一種極好的立法例。 ?害? 因此，對于格式合同損害交易對方的行為和爭議.我國應當完善救濟制度，尤其是行政救濟制度，即一方面，要完善行政機關對經(jīng)營者濫用格式合同行為的行政處罰制度，另一方面，規(guī)定和完善行政機關對格式合同權益糾紛的行政裁決制度。 ?害? （三）司法規(guī)制 ?害? 對格式合同的司法規(guī)制，主要是通過兩種方式

11、體現(xiàn)出來的：一是直接適用強行法規(guī)范，將違反強行法規(guī)范的格式條款判為無效；而是通過法律賦予法官的自由裁量權，主要表現(xiàn)為根據(jù)法律規(guī)定的彈性條款進行解釋來規(guī)制格式合同中的不公平條款。在大陸法系國家，這種規(guī)制主要是民法規(guī)定的誠實信用原則、公序良俗原則、公平原則等實現(xiàn)的；而在英美法系國家則是利用其固有的判例法來實現(xiàn)的。 ?害? （四）強化社會的援助制度 ?害? 一般的說，格式合同的受害者都是經(jīng)濟生活中的弱者。為對弱者給予充分的保護，除完善司法救濟和行政救濟外，我們還必須建立廣泛的切實可行的社會援助體系和制度。政府和社會要為經(jīng)濟生活中的弱者創(chuàng)造盡可能多的條件，使其能夠及時掌握保護自身合法權益的法律知識和其

12、他知識；當事人享有維護其合法權益的結社自由，有權依靠各種有關社會團體保護其合法權益；國家應當為當事人營造良好的輿論氛圍，在其受到格式合同的侵害時給予充分的聲援。 ?害? （五）廣泛開展法律宣傳，提高消費者以及其他經(jīng)濟弱者的法律意識和自我保護意識，各種調(diào)查顯示，消費者以及其他經(jīng)濟弱者法律意識不強和自我保護意識不高，是不公平、不合理的格式合同存在的重要原因之一。因此，我們必須加大法制宣傳力度，提高當事人法律意識和自我保護意識。 ?害? 任何事物都是矛盾的辨證統(tǒng)一體，格式合同也不例外，它是一把“雙刃劍”。伴隨社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展與繁榮，格式合同將得到更加廣泛的運用，必將有力地促進經(jīng)濟發(fā)展與市場貿(mào)易的繁榮，同時也將出現(xiàn)侵害消費者權益的種種問題，只