淺析格式合同及其規(guī)制

1、淺析格式合同及其規(guī)制    一、格式合同的概念和特征 ?害? 格式合同，又稱格式條款、標(biāo)準(zhǔn)合同，一般合同條款、附合合同，是指合同條款由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，對方當(dāng)事人只能全部接受或一概拒絕，不能就個別條款進(jìn)行商洽的合同。 格式合同的特點主要有以下五個方面： (l)合同的內(nèi)容和形式由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定。在交易相對人簽字之前，業(yè)已存在預(yù)先擬定好了的合同文本，而一經(jīng)對方簽字，合同即告成立，此間提供格式合同的當(dāng)事人通常不允許對方對合同條款討價還價，只希望并要求其“簽字畫押”?；蛘?，要么全盤接受，要么不與其交易。即使允許對方提出修改意見，這種修改往往是個別的內(nèi)容，不

2、會改變基本內(nèi)容。論文論文參考網(wǎng)(2)格式合同條款的利用具有公開性。其相對人不僅僅是某個特定交易對方，而是不特定的公眾，提供格式合同的當(dāng)事人對同類的交易相對人均一視同仁地使用這種格式合同。(3)提供格式合同的一方往往具有優(yōu)勢地位，這在公用企業(yè)(供水、供電、供氣、供熱、通訊、交通)中尤為明顯，由于人們的日常生活與這些企業(yè)的存在密切相關(guān)，因此即使所提供的格式合同不合理，雙方的權(quán)利與義務(wù)極不平等，也別無選擇，不能不接受。(4)格式合同條款具有反復(fù)利用性，一經(jīng)制定，可以在相當(dāng)長的期限內(nèi)使用。（5）格式合同的外觀具有書面明示性。格式合同具有穩(wěn)定性、公開性，需要合同條款提供者以書面形式向公眾明示格式條款的內(nèi)

3、容。 ?害? 二、 格式合同價值分析 ?害? （一） 格式合同價值之優(yōu)異性 ?害? 格式合同以其高效快捷的締約優(yōu)勢，逐漸代替普通民事合同而成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中一種合法有效的合同形式。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，格式合同的作為經(jīng)濟(jì)交易手段的重要性將更加明顯，作用也必將更加突出。 ?害? （1）格式合同的普遍使用，使得交易活動標(biāo)準(zhǔn)化、便捷化。格式合同的出現(xiàn)避免了復(fù)雜的討價還價程序，只需一方提出全部條款，另一方概括地承受或拒絕即可。 ?害? （2）格式合同極大地降低了交易成本。 ?害? （3）格式合同可以維護(hù)交易安全，預(yù)先分化風(fēng)險，預(yù)測潛在的法律責(zé)任，將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給第三人。這是格式合同的安全價值。 ?害? （4）對

4、于不特定當(dāng)事人具有公平的價值，在現(xiàn)代商品交易與交換合同中，公平是一個最基本的原則，倡導(dǎo)公平與譴責(zé)不公是法律的價值所在。 ?害? （5）格式合同具有立法價值。在法律和司法實踐中彌補法律規(guī)定空白的不足。 ?害? （6）格式合同的采用有利于國家進(jìn)行宏觀調(diào)控加強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，確保國家經(jīng)濟(jì)安全。 ?害? （二） 格式合同之弊端 ?害? 雖然目前這種格式合同已為人們接受成為一種合法有效的形式，但這種表面方便快捷的訂約方式仍有許多不合理的因素。 ?害? 首先，由于格式合同的本身特點對合同自由原則相對限制，違背了契約自由原則。（1）格式合同排除了相對人選擇與協(xié)商的可能性，在事實上形成了對相對人的強(qiáng)制，這就使得

5、締約地位的平等掩蓋了事實的不平等，使當(dāng)事人處于更加不利的地位，也違背動搖了民法合同法的基本原則，最典型的就是契約自由、平等公平、誠信原則，損害了消費者的正當(dāng)權(quán)益。（2）格式條款是由制定方預(yù)先提出，相對人無從參與制定或決定合同內(nèi)容的過程。雖然從表面看，相對人接受了合同條款，但其背后卻是相對人被迫屈服強(qiáng)大壟斷企業(yè)及其他組織經(jīng)濟(jì)勢力的事實。 ?害? 其次，在實踐中某些格式合同規(guī)避法律，更有甚者出現(xiàn)了"霸王條款"，直接損害相對人的利益，造成利益失衡，引發(fā)一系列法律糾紛問題。 ?害? 再者，格式合同的利用容易產(chǎn)生不公平的結(jié)果。制訂方往往制定利己而不利于相對人的內(nèi)容，格式合同具有預(yù)先擬

6、訂性和單方?jīng)Q定性，為了追求利益的最大化，他們幾乎很少或完全不考慮相對人的利益，而這往往成為他們壟斷和強(qiáng)制壓迫消費者的工具。 ?害? 三、格式合同的法律規(guī)制 ?害? （一）立法規(guī)制 ?害? 格式合同屬于合同的范疇.而且，格式合同屬于私法調(diào)整的合同，即民事合同，不同于屬于公法范疇的行政合同，以及行政主管部門為提高企業(yè)的簽約水平、減少糾紛的發(fā)生而推行的具有示范指導(dǎo)作用的經(jīng)濟(jì)合同示范文本。根據(jù)規(guī)范方式及適用范圍可以把這些法分為四種：一是民法通則，二是合同法，三是消費者權(quán)益保護(hù)法，四是其他特別法對其所調(diào)整的交易領(lǐng)域中的格式條款問題作出的規(guī)定。例如：中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法對免責(zé)條款的效力做出了限制

7、。該法第24條規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，否則無效。該調(diào)沒有詳細(xì)列取出哪些格式條款屬于對消費者不公平、不合理的規(guī)定。該條雖符合保護(hù)弱者權(quán)利原則，但僅作出原則性規(guī)定，沒有詳細(xì)列舉哪些條款是不合理、不公平的，也沒規(guī)定認(rèn)定不合理條款的標(biāo)準(zhǔn)，加大了司法機(jī)構(gòu)審查格式條款效力的難度。針對這一缺陷，我們應(yīng)在立法中進(jìn)一步細(xì)化規(guī)定。 ?害? 基于以上分析，欲改善我國格式合同的立法狀況，較為可行的模式是采取專門立法，即在我國現(xiàn)行立法之外制定單行的格式條款立法，該法將全面規(guī)定格式條款訂立合同的要件、格式

8、條款的解釋、規(guī)制內(nèi)容與形式，此種立法模式可以彌補現(xiàn)行<<合同法>> 、<<消費者權(quán)益保護(hù)法>>中未能就格式條款做出全面具體規(guī)定的缺陷,也符合目前我國立法趨勢。 ?害? （二）行政規(guī)制 ?害? 行政規(guī)制主要指行政監(jiān)管和行政救濟(jì)。 ?害? 首先，行政監(jiān)管指通過政府行政權(quán)力對格式條款的內(nèi)容予以法律意義上的認(rèn)可、許可、核準(zhǔn)和監(jiān)督的規(guī)制方法。廣大行政機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對壟斷行業(yè)的監(jiān)管，主要對營業(yè)進(jìn)行規(guī)制。包括營業(yè)網(wǎng)點、營業(yè)方式和內(nèi)容、營業(yè)時間等。根據(jù)我國法律、法規(guī)的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對格式條款采取的行政監(jiān)管主要應(yīng)包括以下幾種：（1）審批特定行業(yè)的格式條款或格式條款中的

9、某些重要內(nèi)容。（2）直接卻定格式條款的范圍、內(nèi)容。（3）要求企業(yè)將格式條款呈報行政機(jī)關(guān)備案。（4）制定合同示范文本。（5）對企業(yè)使用格式條款的行為進(jìn)行日常監(jiān)督檢查，處理違法行為。（6）就格式條款的修改舉行聽證會。（7）對格式合同中的價格進(jìn)行控制。格式合同的使用者多位公用企業(yè)可采用實行國家定價。如：有法律規(guī)定，由國務(wù)院批準(zhǔn)，或由行政主管部門批準(zhǔn)。（8）對企業(yè)執(zhí)行格式條款的行為進(jìn)行監(jiān)督，包括企業(yè)營業(yè)網(wǎng)點、營業(yè)時間、營業(yè)方式和內(nèi)容、不得拒絕客戶的要約、收費等進(jìn)行監(jiān)督。 ?害? 其次，因不公平、不合理的格式合同而受到損害的當(dāng)事人，當(dāng)然可以尋求司法保護(hù)。但是，相對于司法保護(hù)而言，行政救濟(jì)具有程序簡便、及

10、時、效率、主動等優(yōu)勢，而且，強(qiáng)化行政裁決權(quán)是當(dāng)今世界的一種普遍趨勢.行政裁決的觸角也不再僅僅限于公法領(lǐng)域，還擴(kuò)及到私法領(lǐng)域，特別是在消費者保護(hù)和反不正當(dāng)競爭及反壟斷等領(lǐng)域強(qiáng)化行政救濟(jì)是極為必要而又非?？尚械?。我國消費者權(quán)益保護(hù)法有關(guān)當(dāng)事人因消費者權(quán)益糾紛可以向有關(guān)行政部門申訴的規(guī)定就是一種極好的立法例。 ?害? 因此，對于格式合同損害交易對方的行為和爭議.我國應(yīng)當(dāng)完善救濟(jì)制度，尤其是行政救濟(jì)制度，即一方面，要完善行政機(jī)關(guān)對經(jīng)營者濫用格式合同行為的行政處罰制度，另一方面，規(guī)定和完善行政機(jī)關(guān)對格式合同權(quán)益糾紛的行政裁決制度。 ?害? （三）司法規(guī)制 ?害? 對格式合同的司法規(guī)制，主要是通過兩種方式

11、體現(xiàn)出來的：一是直接適用強(qiáng)行法規(guī)范，將違反強(qiáng)行法規(guī)范的格式條款判為無效；而是通過法律賦予法官的自由裁量權(quán)，主要表現(xiàn)為根據(jù)法律規(guī)定的彈性條款進(jìn)行解釋來規(guī)制格式合同中的不公平條款。在大陸法系國家，這種規(guī)制主要是民法規(guī)定的誠實信用原則、公序良俗原則、公平原則等實現(xiàn)的；而在英美法系國家則是利用其固有的判例法來實現(xiàn)的。 ?害? （四）強(qiáng)化社會的援助制度 ?害? 一般的說，格式合同的受害者都是經(jīng)濟(jì)生活中的弱者。為對弱者給予充分的保護(hù)，除完善司法救濟(jì)和行政救濟(jì)外，我們還必須建立廣泛的切實可行的社會援助體系和制度。政府和社會要為經(jīng)濟(jì)生活中的弱者創(chuàng)造盡可能多的條件，使其能夠及時掌握保護(hù)自身合法權(quán)益的法律知識和其

12、他知識；當(dāng)事人享有維護(hù)其合法權(quán)益的結(jié)社自由，有權(quán)依靠各種有關(guān)社會團(tuán)體保護(hù)其合法權(quán)益；國家應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人營造良好的輿論氛圍，在其受到格式合同的侵害時給予充分的聲援。 ?害? （五）廣泛開展法律宣傳，提高消費者以及其他經(jīng)濟(jì)弱者的法律意識和自我保護(hù)意識，各種調(diào)查顯示，消費者以及其他經(jīng)濟(jì)弱者法律意識不強(qiáng)和自我保護(hù)意識不高，是不公平、不合理的格式合同存在的重要原因之一。因此，我們必須加大法制宣傳力度，提高當(dāng)事人法律意識和自我保護(hù)意識。 ?害? 任何事物都是矛盾的辨證統(tǒng)一體，格式合同也不例外，它是一把“雙刃劍”。伴隨社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與繁榮，格式合同將得到更加廣泛的運用，必將有力地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與市場貿(mào)易的繁榮，同時也將出現(xiàn)侵害消費者權(quán)益的種種問題，只