企業(yè)改制公司治理律師-直面外資并購

1、企業(yè)改制公司治理律師 - 直面外資并購發(fā)布日期： 2011-11-05作者：連會(huì)有律師直面外資并購一、外資全線出擊面對外資并購浪潮，公說公有理，婆說婆有理，孰是孰非？據(jù)估計(jì)，在新一輪的并購浪潮中，我國大型骨干企業(yè)可能會(huì)在 58 年之內(nèi)被外資并購，使之失去原有的品牌、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)業(yè)乃至于市場，我們的經(jīng)濟(jì)甚至有被邊緣化的危險(xiǎn)。筆者認(rèn)為，當(dāng)前外國跨國公司大規(guī)模的并購、蠶食我國大型企業(yè)，直接影響到我民族產(chǎn)業(yè)的生存與發(fā)展，形勢非常嚴(yán)峻。大批跨國公司已經(jīng)制定了在短期內(nèi)吞并中國民族企業(yè)、壟斷中國市場的秘密戰(zhàn)略，并在逐步實(shí)施。如零售業(yè)、服裝、化妝品、化工產(chǎn)品、工程機(jī)械等許多行業(yè)。這些行業(yè)的外國跨國公司是通過對

2、我國的企業(yè)并購來占領(lǐng)市場，逐步廢掉原有的中國本土品牌，達(dá)到最終用自己的品牌壟斷中國市場的目的。按照經(jīng)濟(jì)學(xué)中的“幼稚產(chǎn)業(yè)論”，如果在本土企業(yè)未成熟的時(shí)候允許外國跨國公司大量并購，將會(huì)徹底摧毀該國的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)。由于跨國公司在規(guī)模和技術(shù)上已經(jīng)占有絕對優(yōu)勢，很可能會(huì)帶來行業(yè)壟斷，這樣非常不利于市場的公平競爭。長期以來，我國利用外資主要集中在制造業(yè)領(lǐng)域，約占總體利用外資規(guī)模的 60%70%，并呈持續(xù)增長的勢頭。近年來，跨國公司已開始大舉進(jìn)軍我國大型制造業(yè)，目前，世界上最大的 10 家工程機(jī)械公司，已有 9 家全面進(jìn)入中國，并購重點(diǎn)直奔我國工程機(jī)械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。大連電機(jī)廠外資并購案、

3、西北軸承廠外資并購案、佳木斯聯(lián)合收割機(jī)廠外資并購案、無錫威孚外資并購案、錦西化機(jī)外資并購案、杭州齒輪廠外資并購案 . 。在這些引資并購中，中方痛失品牌、市場和產(chǎn)業(yè)平臺(tái)的殘酷現(xiàn)實(shí)一再重演。針對這一問題，有專家指出，近年來在我國改革開放中有一個(gè)嚴(yán)重的錯(cuò)誤傾向，各地方把吸引外資作為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、推進(jìn)國企改制的主要途徑。在地方政府鼓勵(lì)下，跨國公司乘機(jī)加緊并購我國各地方的行業(yè)排頭兵企業(yè)。他們憑借“ 500 強(qiáng)”的優(yōu)勢和公關(guān)能力，廉價(jià)收購我國骨干企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、獨(dú)有品牌、核心技術(shù)和制造能力，將其納入合資企業(yè)，力圖控制企業(yè)經(jīng)營權(quán)，逐步迫使中方退出，最終達(dá)到消除潛在競爭對手、壟斷我國市場、壓制我國技術(shù)進(jìn)步的目

4、的。機(jī)械行業(yè)的外資控制力可以說到了危險(xiǎn)的地步。這些企業(yè)是國家花費(fèi)大量投資扶植成長起來的行業(yè)龍頭企業(yè)，存在著大量合資并演變?yōu)楠?dú)資的情況。比如，軸承行業(yè)的西北軸承，化工機(jī)械行業(yè)的錦西化機(jī)，油嘴油泵行業(yè)的威孚，電機(jī)行業(yè)的大連電機(jī)，齒輪行業(yè)的杭州前進(jìn)齒輪箱公司以及常州變壓器廠、陜西鼓風(fēng)機(jī) ( 集團(tuán) ) 有限公司等。這些在我國制造業(yè)中居舉足輕重地位的企業(yè)，幾乎無一幸免被外資收購。此外，哈藥、哈啤、青啤、華凌管線、華北制藥、熊貓電子等中國各產(chǎn)業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)，也先后走入“國退洋進(jìn)”的征程。二、名花笑靨難再1999 年的南孚電池，其堿性電池產(chǎn)銷量已經(jīng)位居世界第五并且擴(kuò)張速度世界第一。在南平地方政府“做大做強(qiáng)南孚

5、”的沖動(dòng)下，南孚數(shù)家股東以南孚電池 69%的股份出資，與摩根斯坦利、荷蘭國家投資銀行、新加坡政府投資公司合資組建“中國電池有限公司”，外方持股 49%，中方持股 51%。由于“中國電池”一家中方股東經(jīng)營不善，陷入巨額虧損，摩根斯坦利成功收購了其持有的“中國電池” 8.25%的股份。隨后摩根斯坦利先后從兩家中方股東手中大量增持“中國電池”股份，直到擁有 72%的控股權(quán)。 2003 年，摩根斯坦利改變了原定海外上市的計(jì)劃，轉(zhuǎn)手以 1 億美元價(jià)格將所持“中國電池”股份全部賣給了南孚的競爭對手美國吉列公司。之前吉列公司進(jìn)入中國10 年來，在南孚的強(qiáng)勁市場攻勢面前無法打開局面，市場份額不及南孚的 10%

6、。但南孚被控股之后，為了避免和大股東吉列沖突，被迫從增長迅速的海外市場退出，如今一半生產(chǎn)線完全閑置。中國感光材料產(chǎn)業(yè)支柱之一的民族品牌樂凱膠卷， 2003 年 10 月與柯達(dá)合資，柯達(dá)以 1 億美元的現(xiàn)金和其他資產(chǎn)換取樂凱膠片 20%的股份?？逻_(dá)至此完成在中國市場并購合作的“三級(jí)跳”： 1994 年正式進(jìn)入中國，向中國政府提出“全行業(yè)收購計(jì)劃”； 1998 年與中國政府達(dá)成“ 98 協(xié)議”，投資 12 億美元與中國的 7 家感光企業(yè)中除樂凱之外的 6 家進(jìn)行合資合作； 2003 年與最后一個(gè)中國對手樂凱合資，中國的 7 家感光企業(yè)全部進(jìn)入柯達(dá)陣營。在整個(gè)產(chǎn)業(yè)向數(shù)碼領(lǐng)域轉(zhuǎn)型的背景下，樂凱膠卷近年

7、來的利潤和市場份額持續(xù)下跌。三、斬首如探囊取物外資頻頻并購的案例大多分布在盈利能力很好的制造業(yè)、流通業(yè)以及高科技產(chǎn)業(yè)，如汽車、電信、啤酒、飲料、日用品、機(jī)械、大型綜合超市、醫(yī)藥行業(yè)等。在飲料行業(yè)，外資飲料已經(jīng)占領(lǐng)我國飲料市場90%以上的份額，在洗滌用品市場上，美資寶潔公司如今占有中國洗發(fā)品市場60%以上的份額。中國流通領(lǐng)域的零售企業(yè)15 強(qiáng)中，外資企業(yè)占了10 強(qiáng)。徐工被凱雷收購，不啻于一場行業(yè)地震。原本以卡特彼勒和沃爾沃為代表的外資巨頭、徐工為首的大型國企以及三一重工等新興民企“三分天下”的行業(yè)格局，從此成為外資的“一股獨(dú)大”。有評論認(rèn)為“中國裝備制造業(yè)的半壁江山淪陷了。”據(jù)凱雷購并徐工的顧

8、問介紹，作為一家財(cái)務(wù)投資者，凱雷的強(qiáng)項(xiàng)并不是產(chǎn)業(yè)運(yùn)作，將來肯定會(huì)選擇套利退出?！白钣锌赡艿姆绞绞牵研旃ぜ瘓F(tuán)旗下的上市公司徐工科技與并購主體徐工機(jī)械合并，尋求海外上市獲利退出?！薄巴赓Y并購： 99%中國品牌被賤賣 ! ”這是 10 月 19 日人民網(wǎng)上一篇文章的題目。文章說，國內(nèi)的品牌出售其實(shí)更像是一種擁有溢價(jià)能力的凈資產(chǎn)的收購，品牌的無形價(jià)值幾乎被完全忽視。這樣的結(jié)局不能不讓人嘆惜 ! 中國的本土品牌 99%被賤賣一點(diǎn)都不夸張 !世界著名的可口可樂品牌值 244 億美元，雀巢咖啡品牌值 85 億美元。中國名牌總編輯李為民曾說：“一旦某品牌真正成為名牌，牌子就會(huì)獲得一種獨(dú)立的、甚至支配企業(yè)的生

9、命力?！比欢?，就是支配企業(yè)生命力的品牌往往被白送給了外資。國內(nèi)被外資收購并購的企業(yè)，沒有幾個(gè)對品牌進(jìn)行過評估，大多是對資產(chǎn)進(jìn)行評估。品牌的無形價(jià)值幾乎被忽略了。品牌也是資產(chǎn)，這是國際公認(rèn)的。凈資產(chǎn)5 億多的雪津啤酒轉(zhuǎn)讓價(jià)高達(dá) 58.86 億元，近乎一個(gè)“神話”，這就是“品牌效應(yīng)”。但這只是特例，在國內(nèi)再難找出第二家。據(jù)介紹，在上個(gè)世紀(jì)80 年代以前，企業(yè)兼并和收購競價(jià)之比不超過 17 或 1 8，而現(xiàn)在國際上，公司競價(jià) 20 倍至 25 倍已經(jīng)是司空見慣的事 ! 法國達(dá)能集團(tuán)以 25 億美元收購歐洲納比斯公司，相當(dāng)于其資產(chǎn)的 27 倍。雀巢公司以 3 倍于股市價(jià)格 26 倍于資產(chǎn)總額的價(jià)格收購

10、了蘋果公司。而我國徐工品牌價(jià)值被評估不低于 60 億，但卻差一點(diǎn)以 20 億的價(jià)格賣給凱雷。四、解鈴還須系鈴人外資所帶來的安全威脅，在很大程度上是由于我們自身的因素造成的，部分法規(guī)對于可能造成產(chǎn)業(yè)安全問題的外資并購仍缺乏必要的屏蔽。這與國際上很多發(fā)達(dá)國家的做法大相徑庭。雖然經(jīng)濟(jì)民族主義遭受批評，但是各國都在批評他國的同時(shí)，并沒有放棄這些保護(hù)主義的做法。無一例外的，這些國家都設(shè)立了相應(yīng)的法律，來解決這一類問題。相關(guān)部門出于利用外資改組國企的目的，對外資并購內(nèi)地企業(yè)尤其是國有企業(yè)大開綠燈，對其引發(fā)的后果卻缺乏足夠的預(yù)警與監(jiān)管?！拔覀冃枰⒁惶桩a(chǎn)業(yè)安全預(yù)警機(jī)制，就像一個(gè)家庭需要有一套家庭財(cái)產(chǎn)和人身

11、安全預(yù)警機(jī)制一樣?！鼻迦A大學(xué)經(jīng)濟(jì)安全研究所所長雷加說。他建議對某些行業(yè)和某些國家要特別關(guān)注。雷加說：建立這種機(jī)制，一是需要考慮我們的產(chǎn)業(yè)發(fā)展進(jìn)程，二是需要考慮我們的產(chǎn)業(yè)組織特征，三是需要考慮我們的政府組織，特別是信息傳遞機(jī)制，四是需要建立一套精干有效的預(yù)警咨詢組織。這一機(jī)制至少應(yīng)具備三個(gè)功能：一是能對各個(gè)產(chǎn)業(yè)目前的安全狀態(tài)做出評估，二是能對各個(gè)產(chǎn)業(yè)未來若干年的安全趨勢做出預(yù)測，三是要能夠及時(shí)將相關(guān)安全信息傳遞給我們的企業(yè)。從系統(tǒng)結(jié)構(gòu)上看，在國務(wù)院層面上，應(yīng)建立重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)安全預(yù)警機(jī)制；在行業(yè)層面，應(yīng)依托各個(gè)行業(yè)協(xié)會(huì)，建立行業(yè)安全預(yù)警機(jī)制。應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注石油、煤炭、電力等能源行業(yè)，因?yàn)檫@些決定中國發(fā)展的能源安全；關(guān)注有色金屬行業(yè)，因?yàn)槲覀兡承┲匾猩V產(chǎn)資源供給的對外依存度已經(jīng)很高；關(guān)注港口水運(yùn)產(chǎn)業(yè)，因?yàn)樵谠撔袠I(yè)我們對外資的超國民待遇已使內(nèi)資企業(yè)的控制力逐漸降低；要關(guān)注機(jī)械制造業(yè)中的龍頭企業(yè)，防止外資通過并購龍頭企業(yè)控制某個(gè)機(jī)械制造行業(yè)整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈；要關(guān)注汽車制造業(yè)，因?yàn)樵摦a(chǎn)業(yè)的本土資本自主品牌競爭力和市場控制力趨弱；要關(guān)注高端