經濟法學案例講評

1、經濟法學案例講評一、國有企業(yè)募集設立改建股份 國有企業(yè)火炬化工廠與另外一國有企業(yè)火星化工原料廠決定共 同作為發(fā)起股份。股份章程規(guī)定公司注冊資本為人民幣 5 千萬元。 火炬化工廠以廠房、機器設備和土地使用權出資，評估作價 400 萬 元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經評估作價 200 萬元；另 外，火炬化工廠還以本廠的商標及專利技術出資，經評估作價 1100 萬元，該專利技術并非高新技術。公司將以募集方式設立，除了發(fā)起 人按規(guī)定認購的股份以外，其余股份準備向社會公開募集。試分析：1 發(fā)起人是否符合法定人數(shù) ?2 公司注冊資本是否符合法定最低限額 ?3 發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定 ?4 股份

2、的公開募集是否符合?公司法?的規(guī)定 ?答題要點：1 發(fā)起人符合法定人數(shù)。設立股份應當有 5人以上為發(fā)起人， 但國有企業(yè)改建為股份的發(fā)起人可以少于 5 人。2股份注冊資本的法定最低限額為人民幣 1 千萬元。該擬設立 股份 5 千萬元注冊資本符合規(guī)定。3 工業(yè)產權、非專利技術作價出資金額不得超過公司出資資本 的 20%, 而火炬廠的工業(yè)產權作價已超過了注冊資本的 20%, 不符 合法律規(guī)定。4?公司法?規(guī)定以募集方式設立公司的 , 發(fā)起人認購的股份 不得少于公司股份 總數(shù)的35%兩個發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未到達這一要求，因此不符合?公司法?規(guī)定。二、有限責任公司設立的法定條件某國有企業(yè)

3、A與某集體企業(yè)B、某大學C達成協(xié)議，決定共同出 資成立一個以生產經營為主的有限責任公司 D。該公司章程規(guī)定，公 司的注冊資本為 60萬元人民幣，其中， A 用貨幣出資 10萬元，用機 器設備作價出資25萬元，B以土地使用權作價出資10萬元，C以貨 幣出資 10萬元，以專利權作價出資 5萬元。在實際出資過程中，分 別以實物、土地使用權和專利權出資的 A、B、C,都依法辦理了財 產權的轉移手續(xù)。并且，C已將其以貨幣形式出資的10萬元存入D 公司的臨時賬戶，只有A用貨幣出資的10萬元尚未到位。試分析：1擬設立的 D 公司的股東人數(shù)是否符合法律規(guī)定？2公司章程中是否可以對注冊資本做出規(guī)定？ D 公司章

4、程中有 關注冊資本的規(guī)定是否合法？為什么？3. A、B、C的出資形式是否合法？其實際出資過程是否合法？ 為什么？4. 在認繳出資額方面，違法者應承當什么責任？答題要點：1. 擬設立的 D 公司的股東人數(shù)是合法的，因為根據(jù)我國?公司 法?的規(guī)定，設立非國有獨資的有限責任公司，其股東人數(shù)為 2個以 上 50 個以下。2. 我國?公司法?規(guī)定，公司章程中應當對注冊資本做出規(guī)定，D 公司章程中有關注冊資本的規(guī)定是合法的，因為 D 公司的注冊資 本為 60萬元，超過了 50 萬元的法定最低限額。3A、B、C 的出資形式是合法的，因為?公司法?規(guī)定股東既 可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、土地使用權

5、作價出資。 但其實際出資過程中，B、C是合法的，A是不合法的，因為A沒有 足額繳納其認繳的出資額。4在認繳出資額方面， A 是違法者， A 應當向已足額繳納出資 額的股東B、C承當違約責任。三、公司法人財產與投資者個人財產相區(qū)分 張某，是一位個體戶。他與另一位個體戶共同發(fā)起成立了一家 A 服裝貿易公司，并由該公司買下了張某全部的產業(yè)。不過，公司并沒 有給他現(xiàn)款，而只是給他股份和債權即公司成認欠他的錢 。張某 幾乎擁有了公司全部股份 90%。由于經營不善，該公司最終解散。 張某聲稱自己是公司的債權人，有權要求公司歸還他借給公司的錢。 但是，公司其他債權人主張， 既然公司成立后的業(yè)務與公司成立前完

6、 全一樣，而且張某擁有公司幾乎全部的股份，所以，實質上 A 公司 幾乎就是張某的私人企業(yè)，張某就是公司。因此，張某與公司之間并 不存在什么債權債務關系。 張某無權要求公司財產歸還所欠債務， 而 只能由其他債權人共同分配公司財產， 以清償債務。 為此，發(fā)生糾紛， 訴至法院。試分析：1張某對公司的身份究竟是什么？2張某要求清償債務有無法律依據(jù)？3法院將如何處理該債務清償案件？答題要點：1?中華人民共和國公司法?第 2 條規(guī)定，“本法所稱公司的是 指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份 。?公司法?第 20條規(guī)定，“有限責任公司由 2 個以上 50個以下股東共同出資設立。 國家授權投資的機構或

7、國家授權部門可以單獨投資設立國有獨資的 有限責任公司。公司是獨立的企業(yè)法人，享有獨立的財產權，并以其獨立的財產 承當責任。公司的財產均來自股東的投資，公司一旦成立，股東就喪 失了財產所有權，而取得股權。股東個人無直接處分公司財產的權利， 在公司存續(xù)期間，股東也不得抽回出資。只有當公司終止時，股東才 有可能對剩余財產進行分配。 因此，不能將公司財產和公司股東的個 人財產混為一談， 也不能要求公司股東超出其投資數(shù)額而以其他財產 來對公司債務承當責任。在本案中，張某具有雙重身份，張某既是公 司的股東又是公司的債權人，我們應加以區(qū)分。2張某作為股東持有公司股份所表現(xiàn)出來的財產，在公司解散 時，不能與其

8、他債權人共同受償， 只有在公司財產滿足全部債權人的 債權以后， 才能就剩余局部對公司股東按出資比例進行分配； 張某又 是公司的債權人， 他對公司的債權屬于他的個人財產， 這一局部財產 不屬于公司財產的范圍。 在公司法中， 由于公司財產與股東出資以外 的個人財產是別離的， 所以張某對于公司的債權， 應當與公司其他債 權人一起參與分配。3法院對本案的處理，首先就公司解散的財產對包括張某在內 的債權人的債權進行清償， 然后，就剩余局部財產對公司股東按出資 比例進行分配。四、股份發(fā)行新股的條件F 股份是 1999 年 4 月成立的新企業(yè)，其發(fā)行的股票經過國務院證 券管理部門批準，允許其上市交易。 20

9、00年 9 月，董事會考慮到公 司近期不太景氣，在 2000 年的前六個月處于虧損狀態(tài)，公司董事會 向股東大會提議發(fā)行新股 50萬元，每股面值 10 元，股票以票面金額 面值出售。股東大會做出發(fā)行新股的決議后，在 2000年 10月，公司 即在報紙上刊登發(fā)行新股的公告。試分析：1公司發(fā)行新股的條件是什么？2F 公司發(fā)行新股的行為是否符合法律規(guī)定？3有關部門應如何處理此案？答題要點：1?公司法?第 137 條規(guī)定了以下新股發(fā)行應具備的條件： 1前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔 1 年以上； 2公司在最近 3 年內連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。公司 以當年利潤轉增股本向原有股東發(fā)行新股而不另收股款，

10、 不以新股發(fā) 行前 3 年連續(xù)向股東分配利潤為必要條件。 3公司在最近 3 年內財務會計文件無虛假記載。 “財務會計文 件包括會計憑證、賬簿、報表及財務會計報告等。 “虛假記載指 成心的隱瞞重大事實和不實陳述。4公司的預期利潤率可到達同期銀行的存款率。只有具備了 上述條件后，公司才有可能發(fā)行新股。2公司發(fā)行新股應由股東大會以特別決議的方式通過，股東大 會在決議中應當明確新股的種類和數(shù)額， 新股的發(fā)行價格、 新股發(fā)行 的起止日期、 向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。 股東大會做出新股 發(fā)行的決議后，董事會必須經國務院授權的部門或省級人民政府批 準。屬于向社會公開募集的，須經國務院證券管理部門批準。

11、 F 公司 不經批準擅自募集新股是違法行為。3?公司法?第 210 條規(guī)定：“未經本法規(guī)定的有關主管部門的 批準，擅自發(fā)行股票或者公司債券的，責令停止發(fā)行，退還所募資金 及利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰本案中 F 公司 2000 年度上半年虧損，不具備發(fā)行新股的條件， 而且為躲避法律沒有報國務院證券管理部門批準， 違法情況嚴重， 國 務院證券管理部門應對其實行處分， 根據(jù)?公司法?第 210 條的規(guī)定， 對 F 公司處以 3 萬至 30 萬元的罰款。此外，還應對違法行為直接負 有責任的公司董事、監(jiān)事和高級管理人員，要視其違法責任的大小， 給予警告或罰款。五、公司分立前的

12、債務由分立后的公司承當某市宏發(fā)機械公司以下簡稱宏發(fā)公司于 2001 年經上級主管 部門批準，分立為東方機器設備公司以下簡稱東方公司和大河構 件廠以下簡稱大河廠。宏發(fā)公司分立時，其財產做了相應的分割， 編制了資產負債表及財產清單。 東方公司與大河廠就宏發(fā)公司分立前 的債務達成協(xié)議，全額由東方公司承當。公司于 2001年 5月 5 日做 出分立決議后， 5 月 15 日前通知了債權人，并在 5 月 5 日至 6 月 5 日連續(xù)在報紙上就分立事宜公告了三次。宏發(fā)公司的某甲債權人接到通知書后，于 5 月 20 日向宏發(fā)公司 提出了清償債務的要求；某乙債權人接到通知書后，于 5月 30日向 宏發(fā)公司提出

13、了提供相應債務擔保的請求。 宏發(fā)公司對某甲債務人清 償了債務，并對某乙債權人的要求做出了承諾。 2001 年 6 月 1 日， 公司正式分立。宏發(fā)公司的在外地的債權人某丙未接到分立通知書， 于 2001 年 8 月 2 日才知曉宏發(fā)公司已分立，于是分別向東方公司和 大河廠主張債權， 但東方公司和大河廠均以公司早已分立為由拒絕了 某丙的要求。某丙遂訴諸法院。試分析：1公司分立時，應如何通知的債權人及其他債權人？2某甲與某乙債權人的要求是否符合公司法的規(guī)定？ 3某丙的債權主張是否有法律依據(jù)？ 答題要點：1公司分立，其財產應做相應的分割。公司分立時，應當編制 資產負債表及財產清單，公司應當自做出分立

14、決議起 10 日內通知債 權人，并于 30 日內在報紙上至少公告三次。宏發(fā)公司在分立過程中 按照公司法的規(guī)定，對債權人進行了通知，并進行了公告。其做法是 正確的，符合?公司法?要求。2債權人自接到通知書之日起 30 天內有權要求分立公司清償債 務或者提供相應的擔保。 某甲債權人要求清償債務， 某乙債權人要求 分立公司提供相應的擔保， 都是符合公司法規(guī)定的。 宏發(fā)公司清償了 債務，并提供了相應的擔保，符合公司法的要求。否那么，公司不得分 立。3某丙債權人未接到分立通知書，但按照公司法的規(guī)定，未接 到通知書的債權人自第一次公告之日起 90 天內有權要求公司清償債 務或者提供相應的擔保。 東方公司和

15、大河廠拒絕其債務主張是不合法 的。按照東方公司和大河廠達成的債務分擔協(xié)議， 宏發(fā)公司的所有債 務均由東方公司承當， 因此， 法院將判決由東方公司清償某丙債權人 的債務。八、公司的股東出資及公司的解散、清償濱海市甲、乙、丙三企業(yè)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)立一家從事生產 經營的實業(yè)有限責任公司以下稱實業(yè)公司 。公司注冊資本 110 萬 元，其中甲出資 20 萬元；乙出資 15 萬元，另以實物出資折價 18 萬 元；丙出資 10 萬元，另以土地使用權出資折價 20萬元及商標使用權 出資折價 27萬元。甲受委托于 1992年 8月向當?shù)卣鞴懿块T辦理 報批手續(xù)，于 8月 22日獲得批文。同年 10月15日

16、，甲到當?shù)毓ど?行政管理局辦理登記手續(xù)。同年 12 月，實業(yè)公司董事長蘇志與一港商和丁公司談妥，擬在 濱海市建立一合營企業(yè)。 1993年 1月 10日三方正式簽訂合同， 2月 1日正式登記成立。按三方約定，港方于 12月底將出資額 50 萬元匯 入實業(yè)公司賬戶。但直至 1993年 7月，實業(yè)公司和丁公司仍未將出 資額繳清只繳 20%。港方催繳未果，于 8 月上旬提出終止合同， 同時要求賠償損失 12 萬元，退還投資額 50 萬元。實業(yè)公司遲遲未能 答復。港方遂訴至法院。結案后，甲乙二企業(yè)提出終止實業(yè)公司，丙 不同意。8月25日在公司董事會投票表決時， 7名董事中 4名贊成終 止，3名反對。公司

17、遂宣布成立清算組。 9月 5日，蘇志參加外地的 訂貨會，以實業(yè)公司名義與 A簽訂一份購銷合同，A于9月20日將 定金 11 萬元匯入實業(yè)公司。后得知實業(yè)公司無力交貨，立即提出終 止合同，要求賠償損失。試分析：1港商提出賠償其因終止合同而造成的損失 12萬元，應當由誰 承當？2. 1993年9月5日蘇志與A簽訂的合同是否有效，為什么?3如實業(yè)公司最終解散，其財產應當按照什么順序清償？4實業(yè)公司各股東的出資是否違法？如有，請一一指出。5實業(yè)公司辦理工商登記時，應當提交哪些文件？答題要點：1港商的損失應由實業(yè)公司和丁公司按比例承當。 2此合同應為無效。因為實業(yè)公司已成立清算組，只有清算組 才能有權依

18、法進行民事活動，其他人無權與它簽訂合同。3應按清算費用、職工工資和勞保費用、公司所欠稅款和公司 債權的順序清償。4丙商標使用權作價出資比例違法。超過了公司注冊資本的 20%。5應當提交登記申請書、政府主管部門批準文件、公司章程、 驗資證明等文件。九、外國公司分支機構的法律地位 日本某通商株式會社依法在中國武漢設立了一個商務辦事處， 指 定中國公民張某為該辦事處代理人。 1988 年 3 月，經張某聯(lián)系，該 株式會社與武漢某貿易公司簽訂一批文山產優(yōu)質“三七購銷協(xié)議。 該協(xié)議經有關部門批準后， 某貿易公司按約交貨， 并辦理了各項手續(xù)。 該株式會社付給了局部貨款，但尚有局部貨款遲遲沒有清償。后來，

19、由于該株式會社在日本國內有違法行為， 被政府強制關閉， 遂決定撤 銷辦事處，并著手變賣辦事處財產。某貿易公司得知這一情況，以張 某為株式會社代理人向法院起訴， 要求以辦事處的財產歸還株式會社 所欠剩余債務。張某認為， 所欠貿易公司債務應向株式會社追償，因 合同是以株式會社名義簽訂的， 辦事處只是從中聯(lián)系， 不能以辦事處 財產清償。此外， 張某也反對貿易公司將其列為被告代理人，因為按 照?民事訴訟法?規(guī)定，作為代理人，必須有被代理人出具的授權委 托書，這是法定的手續(xù)，否那么不能認定為代理人。試分析：1商務辦事處的法律地位是什么？2外國公司的分支機構主要特征有哪些？ 3本案的被告應如何確定？ 答題

20、要點： 1本案中，日本某通商株式會社在中國設立的商務辦事處應該 是株式會社的組成局部， 不具有法人資格。 它不能以自己的名義開展 生產經營活動， 本身無獨立財產不能獨立承當經濟責任， 只能以外國 公司的名義開展生產經營活動， 其業(yè)務活動中所產生的權利義務均由 設立該分支機構的外國公司承受。 在該商務辦事處撤銷時， 如有債務， 應按公司法有關清算的規(guī)定進行清算， 并以該辦事處機構的財產先行 清償，缺乏局部再向通商株式會社索賠。我國?公司法?第 199 條規(guī)定：“外國公司依照本法規(guī)定可以在 中國境內設置分支機構，從事生產經營活動。 外國的分支機構，是 指依照外國法律登記成立的公司依照我國?公司法?

21、的規(guī)定，在中國 境內設立的從事業(yè)務活動的場所或辦事機構。根據(jù)上述的分析， 本案中的日本某通商株式會社在武漢設立的辦 事處是該公司的合法分支機構，具有分支機構的法律地位。因此，由 辦事處聯(lián)系簽訂的購銷合同所產生的民事法律后果， 由其所屬的外國 公司即某通商株式會社承當。 但在外國公司及其分支機構撤銷時， 應 首先以分支機構財產予以清償。 張某拒絕以辦事處財產清償貿易公司 債務是沒有法律依據(jù)的。 如果該辦事處的財產缺乏以清償債務， 貿易 公司有權向設置該分支機構的外國公司即日本通商株式會社索賠。2外國公司的分支機構主要特征有： 1外國公司的分支機構是以外國公司法人的存在為前提。2外國公司的分支機構

22、是依法在中國境內設立的。 3外國公司分支機構在中國境內的業(yè)務活動，應當以營利為 目的。4外國公司分支機構主要是外國公司的分公司，它沒有獨立 的法人資格。5外國公司分支機構是一種營業(yè)場所或辦事機構。 3我國?公司法?第 201 條規(guī)定：外國公司在中國境內設置分 支機構， 必須在中國境內指定負責該分支機構的代表人或代理人。 代 表人或代理人是該分支機構的法定代表。 本案中， 張某雖然為辦事處 的代理人，但依?公司法?的規(guī)定，又屬于辦事處的負責人。在民事 訴訟中，雖然要求代理人確實認須以被代理人出具的授權委托書為依 據(jù)，并且在委托書中注明委托權限，但由于?公司法?關于分支機構 代理人的規(guī)定屬于法律的

23、特別規(guī)定，應以優(yōu)先適用為妥。因此，本案中張某應確認為被告十、合伙人依照合伙協(xié)議享有權利，承當責任 某甲、某乙、某丙三人共同出資舉辦一個從事汽車修理的合伙企 業(yè)，某甲、某丙各出資人民幣 5 萬元，而某乙以設備和修理工具出資。 某甲、某丙委托某乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務， 其他合伙人不再執(zhí)行合伙企 業(yè)事務。合伙人三人訂立一份合伙協(xié)議，協(xié)議做出如下規(guī)定：1某甲、某丙的出資以人民幣現(xiàn)款出資，于合伙企業(yè)成立后1月內，第 1 期出資 2 萬元，6 個月內全部繳付。某乙以設備和修理工 具出資不經過法定評估機構評估， 三方協(xié)商估價為 8 萬元，設備和修 理工具不辦理過戶手續(xù)，仍由某乙使用和處置。2某甲、某丙不參與企業(yè)

24、的事務管理，全部委托某乙執(zhí)行企業(yè) 事務。某乙在執(zhí)行事務中所產生的收益與另外兩個合伙人 4比 6分成， 如發(fā)生虧損那么由某乙承當。3某甲個人對趙某負有債務 1 萬元，合伙企業(yè)曾替趙某大修汽車 1 次，趙某欠合伙企業(yè) 1 萬元的修理費。 趙某提出以對某甲的債權 抵銷其對合伙企業(yè)的債務。4合伙企業(yè)起名“萬利得汽修有限責任公司。某甲和某丙以 出資額對合伙企業(yè)的債務負責，某乙負無限責任。試分析：1合伙協(xié)議有關出資、出資方式、出資期限的約定是否符合法律規(guī)定？2合伙協(xié)議有關合伙企業(yè)事務執(zhí)行的約定以及虧損分擔的約定是否符合法律規(guī)定？3合伙企業(yè)協(xié)議有關企業(yè)與合伙人個人債權人關系的約定是否 符合法律規(guī)定？4企業(yè)名

25、稱及債務承當?shù)募s定是否符合法律規(guī)定？答題要點：1有關出資期限的規(guī)定符合法律規(guī)定。合伙人可以在合伙協(xié)議 中約定出資期限。 以實物出資也可以不經法定機構評估， 由合伙人約 定，但一經出資即成為合伙企業(yè)財產，不得不辦理過戶手續(xù)，更不得 由合伙人擅自處理。2合伙企業(yè)可以選擇委托一名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，該約 定有效， 但執(zhí)行合伙人事務所產生的收益歸全體合伙人， 收益的分配 比例可以約定，但如發(fā)生虧損，應由全體合伙人承當，因此，虧損由 某乙一人承當?shù)募s定不符合法律規(guī)定。3該條款不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)中某一合伙人個人的債權 人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。4合伙企業(yè)的責任形式是合伙人依法承當無限責任，所有合伙 人均對企業(yè)債務承當無限連帶清償責任。 因此，合伙企業(yè)起名為的做 法不符合法律規(guī)定。 某乙一人負無限責任， 某甲和某丙以出資額負有 限責任的規(guī)定也不符合法律規(guī)定。一、中外合營企業(yè)的組織形式、爭議的法律適用及合營期限甲方為我國一家旅游