經(jīng)濟(jì)法講義補(bǔ)充

1、例如：“納稅人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定將其全部銀行賬號(hào)向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告，否則，稅務(wù)機(jī)關(guān)可責(zé)令改正，并處2000元以下罰款?！奔俣ǎ刻幚?？結(jié)果？“納稅人”是假定，相當(dāng)于“如果你是納稅人”;“應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定將其全部銀行賬號(hào)向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告”是處理，相當(dāng)于“則應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定將其全部銀行賬號(hào)向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告”;“否則，稅務(wù)機(jī)關(guān)可責(zé)令改正，并處2000元以下罰款”是后果。引起訴訟時(shí)效中斷有三種情況：（1）提起訴訟。案件審理完后重新計(jì)算。（2）權(quán)利人主張權(quán)利。每主張一次，訴訟時(shí)效就中斷一次，時(shí)效期間重新起算。但是值得注意的是，主張權(quán)利必須保留證據(jù)，以備將來訴訟中證明時(shí)效曾中斷之用。如電報(bào)、掛號(hào)信、無利害關(guān)系人的證明等。如果沒有

2、證據(jù)，時(shí)效中斷就不成立。（3）義務(wù)人承認(rèn)。義務(wù)人如果承認(rèn)權(quán)利人的權(quán)利，則表示愿意履行其義務(wù)。其認(rèn)諾可以各種方式作出。以口頭或書面對(duì)權(quán)利人或其代理人作出通知、請(qǐng)求延期支付、提供擔(dān)保、支付利息或租金、清償部分債務(wù)等行為，在法律上都構(gòu)成認(rèn)諾。如甲欠乙一萬元人民幣，約定2004年10月歸還。到期后甲無力歸還，但是在2005年8月，甲歸還乙5000元。那么，訴訟時(shí)效期間就從2005年8月重新計(jì)算。本案中，宋某的父親就是利用掛號(hào)信主張權(quán)利，使時(shí)效得以中斷，從2005年2月重新計(jì)算，并以掛號(hào)信的形式保留了證據(jù)。 超過訴訟時(shí)效12萬元“打水漂” 打官司也要講時(shí)效2004.7.20，浙江老板趙某的貨款追償訴訟被

3、漢陽區(qū)法院駁回。趙某于2001年向武漢一家水暖器材經(jīng)營部供應(yīng)了一批管材，2002年3月，趙某與該經(jīng)營部簽訂尚欠貨款12萬余元的協(xié)議到期，兩年過去了，經(jīng)營部仍未還此款。2004.5，趙某將該經(jīng)營部告上法庭，要求還款并支付利息。漢陽區(qū)法院審理認(rèn)為，趙某在兩年訴訟時(shí)效期限內(nèi)未向被告主張權(quán)利，故起訴已超過訴訟時(shí)效，遂駁回其起訴。民事訴訟的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。下列的訴訟時(shí)效期間為一年：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意的

4、第三人。注意：如果第三人在有關(guān)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)交往中，與受托人或者被聘用的人員串通，出現(xiàn)故意損害投資人利益的行為，則不屬于“善意”。（1）國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)管轄的公司登記根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)下列公司的登記：國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；外商投資的公司；依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局登記的公司；國家工商行政管理總局規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其登記的其他公司。（2）省（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理局負(fù)責(zé)管轄的公司登記根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，省（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)

5、內(nèi)下列公司的登記：?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司；依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由省（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理局登記的公司；國家工商行政管理總局授權(quán)登記的其他公司。（3）?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）工商行政管理局以下公司登記機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)管轄的公司登記根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：國家工商行政管理總局及省

6、（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記公司以外的其他公司；國家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。但是，其中的股份有限公司由設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。【解析】（1）有限責(zé)任公司首次股東會(huì)由出資最多的股東召集和主持；（2）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)1名執(zhí)行董事，；（3）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)12名監(jiān)事?！驹u(píng)析】本案涉及幼兒的民事行為能力。自然人的民事行為能力是法律確認(rèn)自然人以自己的行為行使民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)，并且能夠?qū)ψ约旱倪`法行為承擔(dān)民事責(zé)任的資格。我國民法通則按照不同年齡

7、階段和智力正常與否，將自然人的民事行為能力分為三類：(1)完全民事行為能力，即自然人能夠通過自己獨(dú)立的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力；(2)限制民事行為能力，即自然人只具有部分的民事行為能力，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力受到一定的限制；(3)無民事行為能力，即自然人不具有以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。    我國民法通則第十二條規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)?；谝陨戏治?，本案中天天屬于無民事行為能力人。但是最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)第六條明確規(guī)定

8、：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！泵穹ㄍ▌t第十四條規(guī)定，無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。因此，天天雖然是無民事行為能力人，不能獨(dú)立實(shí)施民事法律行為，但他接受贈(zèng)與的行為是有效的，該項(xiàng)贈(zèng)與應(yīng)歸天天所有，由其監(jiān)護(hù)人(天天的父母)代為管理，幼兒園不得納為己有?！窘ㄗh】(1)幼兒是無民事行為能力人，他們的民事活動(dòng)，應(yīng)由其法定代理人(如父母)代理。(2)幼兒園應(yīng)了解幼兒的民事行為能力狀況，幼兒接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬是有效的，幼兒園應(yīng)直接交給幼兒，或代為保管，或移交給其法定代理人。1. “明顯缺乏清

9、償能力”指某企業(yè)法人沒有在賬面上達(dá)到資不抵債，但實(shí)際上無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形； 2. “明顯缺乏清償能力”是指在特定的到期債務(wù)前提下，某企業(yè)法人無法在特定的時(shí)間、地點(diǎn)和條件下履行其清償義務(wù)的情形；3. “明顯缺乏清償能力”的“明顯”表述給予法庭一定的司法裁量權(quán)，即需要法庭就不能支付到期債務(wù)的事實(shí)和是否缺乏清償能力的推論作一個(gè)合理的平衡。這種平衡的必然結(jié)果是法庭應(yīng)當(dāng)允許部分不能支付到期債務(wù)但有可能和能力在合理的延展期限內(nèi)履行清償債務(wù)企業(yè)法人暫不進(jìn)入破產(chǎn)，或禁止此類企業(yè)法人進(jìn)入破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是債權(quán)人和債務(wù)人利益的博弈，而法庭必須合理、公平地平衡雙方的利益，以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)法追求公平和效益的目標(biāo)。

10、根據(jù)以上分析，我認(rèn)為在將來的破產(chǎn)法實(shí)施過程中，以“明顯缺乏清償能力”為基礎(chǔ)的程序?qū)⒊蔀槠飘a(chǎn)程序利益各方博弈的重點(diǎn)，博弈各方都會(huì)期望法庭的自由裁量權(quán)向他們傾斜。所以，全國最高法院有必要盡快就此要件的理解和適用提供有效的指導(dǎo)原則。 例如：A企業(yè)與B企業(yè)簽訂200萬元合同，合同規(guī)定：B企業(yè)要求A企業(yè)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)供貨，A企業(yè)得到200萬元貨款，B企業(yè)為債權(quán)人，A企業(yè)為債務(wù)人，A企業(yè)破產(chǎn)。合同訂立后，B企業(yè)發(fā)生分立為B企業(yè)和C企業(yè)，C企業(yè)與B企業(yè)為連帶債權(quán)人。例如：甲銀行與乙企業(yè)簽訂2000萬元合同，乙企業(yè)向甲銀行貸款，丙企業(yè)與甲銀行簽訂保證合同，債務(wù)人乙不能向債權(quán)人甲履行全部還本付息的責(zé)任時(shí)，由保證人

11、丙代替?zhèn)鶆?wù)人乙向債權(quán)人甲履行義務(wù)，保證中進(jìn)入破產(chǎn)程序一律為連帶保證?！斑€”字的讀法之爭(zhēng)案件分析合同法中第 125 條就合同中意思表示的解釋問題作了原則性的規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的語句，合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思”。按照交易習(xí)慣：債權(quán)人出具的是收條，債務(wù)人出具的是欠條。本案中，甲是債權(quán)人，所出具的應(yīng)該是收條，收條上載明的三萬元應(yīng)該是收到（歸還）的數(shù)額故乙的說法才合理。案例2：北京首起飯店“開瓶費(fèi)”官司王先生與朋友到湘水之珠大酒樓用餐時(shí)，自帶了一瓶白酒。餐后，湘水之珠大酒樓向他收取餐費(fèi)296元，其中含100元開瓶服

12、務(wù)費(fèi)。王先生當(dāng)場(chǎng)提出質(zhì)疑，并要求對(duì)方返還這筆錢，但該酒樓拒絕返還，并出示了一本自己的菜譜。該菜譜中規(guī)定，“客人自帶酒水，按本酒樓售價(jià)的50%收取服務(wù)費(fèi)”，“本酒樓沒有的酒水，按每瓶100元標(biāo)準(zhǔn)收取服務(wù)費(fèi)”。    問題：本案如何處理？分析：海淀法院審理后認(rèn)為，按照消法規(guī)定，經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定。湘水之珠大酒樓菜譜中載明“自帶酒水需另收取服務(wù)費(fèi)”的內(nèi)容是單方意思表示，系格式條款，應(yīng)屬無效。據(jù)此，該院一審判決稱，湘水之珠大酒樓向王先生加收開瓶服務(wù)費(fèi)的做法，侵害了王先生的公平交易權(quán)，屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予返還該10

13、0元開瓶服務(wù)費(fèi)。乙農(nóng)資公司向甲化肥廠購買尿素（屬國家定價(jià)產(chǎn)品），合同約定每噸2300元，交貨日期為某年2月28日前。在當(dāng)年3月1日，國家將尿素價(jià)格調(diào)整為每噸2500元。甲于3月3日交貨。乙應(yīng)當(dāng)按每噸多少錢付款？2300元 該合同的標(biāo)的物是國家定價(jià)的，甲方逾期交貨了，從保護(hù)守約方、懲罰違約方的原則出發(fā)，應(yīng)按原價(jià)履行 2.無效擔(dān)保合同的責(zé)任界定1）主合同有效而擔(dān)保合同無效(1)債權(quán)人無過錯(cuò)的擔(dān)保人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 (2)債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2 2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效（如無民事行為能力人）(1)擔(dān)保人無過錯(cuò)的擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；(2)擔(dān)保人有過錯(cuò)的擔(dān)保人民事責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3