撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)注冊答辯證據(jù)注意事項(xiàng)

1、七、“撤銷三年不使用”關(guān)于實(shí)際使用證據(jù)的分析在“撤銷三年不使用”案件中，商標(biāo)注冊人應(yīng)就其商標(biāo)在指定期間內(nèi)、針對其注冊的核定使用商品實(shí)際使用其注冊商標(biāo)，負(fù)舉證責(zé)任。在撤銷三年不使用案件中，可謂“證據(jù)為王”。商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)，不在于數(shù)量，而在于質(zhì)量。形式和內(nèi)容適格的證據(jù)材料，即使只有1組，其所能發(fā)揮的證據(jù)效力就可以保住其商標(biāo)的注冊。反之，形式和內(nèi)容不適格，并且無法形成證據(jù)鏈條的材料，即使是其數(shù)量很多，也難以保住其商標(biāo)的注冊。商標(biāo)的實(shí)際使用應(yīng)符合“公開、真實(shí)、合法”三個(gè)原則。證據(jù)（或證據(jù)鏈條）需要包含3種因素：商標(biāo)的標(biāo)志、商品或服務(wù)、時(shí)間標(biāo)志。這三種因素應(yīng)同時(shí)具備，缺一不可。以下結(jié)合商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)第

2、六部分之5.3.2"商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式”逐一具體分析如下：（一）、采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價(jià)目表等上；分析：這類證據(jù)，若為孤證，基本上無法被認(rèn)定為構(gòu)成商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)。諸如“產(chǎn)品包裝、標(biāo)簽、介紹手冊”等，往往沒有“時(shí)間標(biāo)志”，或者其時(shí)間標(biāo)志是由使用人自行印制，無法做到證明其生成的時(shí)間。其次，諸如“介紹手冊、價(jià)目表”等，難以證明其使用的“公開性”?！敖榻B手冊”等無法以其自身證明其果真已經(jīng)被投入了市場、公開使用?！吧唐钒b”等這一組證據(jù)，若為孤證，難以發(fā)揮證明作為，但

3、其本身的提交是有積極意義的，至少讓判斷者了解商標(biāo)的產(chǎn)品種類以及確實(shí)可能有實(shí)際使用的事實(shí)。若與其他證據(jù)相結(jié)合，或者參與到證據(jù)鏈條中，更會(huì)使商標(biāo)的使用樣態(tài)呈現(xiàn)得更為具體、生動(dòng)、清晰。（二）、商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)等上；分析：這類證據(jù)是應(yīng)對撤三案件的“優(yōu)良證據(jù)”，是企業(yè)提前固定相關(guān)證據(jù)或者應(yīng)對三年不使用搜集證據(jù)，應(yīng)重點(diǎn)搜集的方面。1-發(fā)票：發(fā)票本身可以直接證明商品的被銷售了一一可以證明“公開”使用；發(fā)票本身有時(shí)間標(biāo)志（稅務(wù)部門印制發(fā)票的時(shí)間以及發(fā)票的開具日期）一一可以證明使用的時(shí)間；發(fā)票上有銷售產(chǎn)品的名稱一一

4、可以證明使用的商品項(xiàng)目和商標(biāo)。但是，現(xiàn)實(shí)中，發(fā)票上存在的問題是：1）發(fā)票上沒有商標(biāo)。發(fā)票上的品名一欄，身以寫上商標(biāo)的文字一一尤其是純文字商標(biāo)。但是有極其眾多的企業(yè)，甚至可以說大部分的企業(yè)，其開具的發(fā)票上都沒有商標(biāo)。一個(gè)原本優(yōu)質(zhì)的證據(jù)，就因?yàn)檫@么一個(gè)看似細(xì)節(jié)的因素，變得沒有直接的證據(jù)價(jià)值：因?yàn)橐粡埌l(fā)票本身，若沒有商標(biāo)，無法證明商標(biāo)的實(shí)際使用。對企業(yè)而言，一定要有“固定商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)”的意識(shí)，即使不愿做到每張發(fā)票上都寫明注冊商標(biāo)，也應(yīng)每隔一段時(shí)間，就在發(fā)票上至少填寫上一次商標(biāo)。如果是圖形商標(biāo)，難以用文字來形容，不妨考慮在發(fā)票上直接填寫圖形商標(biāo)的注冊號(hào)碼。雖然目前在發(fā)票上標(biāo)注注冊號(hào)碼的情況，極其罕

5、見。如果發(fā)票上完全沒有商標(biāo)，需要建立證據(jù)鏈條，比如與寫明有品牌的產(chǎn)品銷售合同相結(jié)合。如果發(fā)票與合同，在金額、日期、付款方與買方方面均吻合，即可形成證據(jù)鏈條，證明商標(biāo)的實(shí)際使用。若提交發(fā)票的復(fù)印件，最好辦理原件與復(fù)印件一致的公證。2）發(fā)票上就商品名稱的表述與注冊的核定使用商品表述不吻合。有的時(shí)候，是諸如注冊的商品是“服裝”，發(fā)票上記載的品名是“童裝”或者“襯衫”之類的不吻合。有的時(shí)候，企業(yè)標(biāo)注的品名甚至只是產(chǎn)品的型號(hào)，這更加令發(fā)票難以直接發(fā)揮證據(jù)效力。企業(yè)應(yīng)做到每個(gè)一段時(shí)間，在發(fā)票上填寫相關(guān)注冊的核定使用商品項(xiàng)目。2、銷售合同：這里強(qiáng)調(diào)的是銷售合同，而非商標(biāo)使用的許可合同。商標(biāo)許可合同或者協(xié)議，

6、若為孤證，不能證明商標(biāo)的實(shí)際使用。商標(biāo)的銷售合同本身，若為孤證，同樣不能證明商標(biāo)的實(shí)際使用。因?yàn)殇N售合同，不能以其本身證明其被履行了。銷售合同往往需要與發(fā)票相結(jié)合。同發(fā)票一樣：合同上一定要寫明具體的商標(biāo)，如果是圖形商標(biāo)，最好將有關(guān)圖形印在合同上。銷售合同上有關(guān)品名，最好契合商標(biāo)注冊的商品項(xiàng)目，而不要總是使用諸如產(chǎn)品型號(hào)、縮寫之類的有可能產(chǎn)生疑義的表述方式。如果銷售合同為復(fù)印件，最好也辦理原件與復(fù)印件一致的公證。3、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)：上述材料均為通過第三方生成的證據(jù)，且基本上都具有“時(shí)間、商標(biāo)、商品”三大舉證因素，可謂優(yōu)良的證據(jù)材料。企業(yè)只需像對待發(fā)票那樣，定期關(guān)注，將商標(biāo)的信息

7、填寫完整，按照注冊核定商品項(xiàng)目填寫品名即可。商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)若為復(fù)印件，應(yīng)辦理原件與復(fù)印件一致的公證。除了“商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)”外，還有諸如，批量產(chǎn)品的抽檢質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告，也很有證明力。（三）、商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳。商標(biāo)注冊信息的公布或者商標(biāo)注冊人關(guān)于對其注冊商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明，不被視為商標(biāo)法意義上的使用。例如：1、在報(bào)紙登載其商標(biāo)的信息的聲明，這不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。2、在報(bào)紙上登載其對某某商標(biāo)享有權(quán)利，如果假冒必予追究之類的聲明，不構(gòu)成商標(biāo)法

8、意義商標(biāo)的使用。但是，如果企業(yè)在聲明書中附帶介紹有真正的產(chǎn)品信息和廣告（要約邀請性質(zhì)），構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。3、純粹的招商加盟廣告，因?yàn)檫@種廣告所面對的受眾，不是真正的商品的消費(fèi)者，這種廣告中的商標(biāo)本身，所發(fā)揮的作用，不是在指出商品的來源和出處。4、為了達(dá)到兜售商標(biāo)權(quán)（買賣商標(biāo)）的目的，而刊登的商標(biāo)廣告，本質(zhì)上仍然是商標(biāo)權(quán)利的聲明，不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。廣告宣傳是非常典型的商標(biāo)使用行為。廣告宣傳本身的證據(jù)形式，包括：報(bào)紙、雜志等出版物廣告，可以出具報(bào)紙、雜志等頁面信息，直接證明商標(biāo)的使用。廣告合同與廣告費(fèi)用發(fā)票相結(jié)合也可以直接證明商標(biāo)的使用。廣告期一旦過去，就難以證明廣告曾經(jīng)有過的廣告

9、形式，諸如燈箱廣告、路牌廣告等廣告形式（這種形式，即使拍攝了照片，也可能被人質(zhì)疑照片的拍攝時(shí)間不在商標(biāo)局指定的3年期間內(nèi)），不僅要固定廣告合同證據(jù)，而且要固定廣告合同費(fèi)用發(fā)票證據(jù)。如果企業(yè)愿意投入，甚至可以考慮定期安排公證人員，拍照公證取證。現(xiàn)實(shí)中，還有一些廣告模式，有可能影響其廣告材料被認(rèn)定為商標(biāo)的實(shí)際使用。例如“不寫品名、只有商標(biāo)的照片廣告”。在報(bào)紙、雜志的圖片廣告中，只列出商標(biāo)、而不列明具體的商品的情況比比皆是。比如，某時(shí)尚品牌在雜志上刊登整頁廣告。廣告文字說明僅有商標(biāo)，此外就是一位模特的照片。模特身穿（2501類似群的）的衣裳、臉上涂抹（3類的）的彩妝、手持（18類的）手提包、頭戴（2

10、508類似群的）帽子、腳穿（2507類似群組）靴子、脖子上掛了一串（1403類的）項(xiàng)鏈、手腕上有一只（1404類似群）的手表，腰間有一條（2512類似群的）腰帶。這種精美的廣告，的確醒目地推廣了商標(biāo)標(biāo)志，但其指定的商品因素卻有可能是一片模糊。在廣告的受眾看來，有可能根本不知道，這則只寫有商標(biāo)的廣告，其指向的商品究竟是什么。現(xiàn)實(shí)中，并沒有多少家企業(yè)，能夠同時(shí)生產(chǎn)、銷售上述照片中的所有的產(chǎn)品。比如，一家企業(yè)主要生產(chǎn)18類的手提包，一一企業(yè)當(dāng)初拍攝廣告畫的目的，也是為了宣傳18類的手提包。這家企業(yè)同時(shí)擁有一枚14類的項(xiàng)鏈商品上的注冊商標(biāo)（但其實(shí)這家企業(yè)并不生產(chǎn)項(xiàng)鏈這種產(chǎn)品）。這個(gè)時(shí)候，如果有人對這家

11、企業(yè)的14類的商標(biāo)提出撤三，這家企業(yè)以這幅廣告畫當(dāng)做使用證據(jù)，就是不妥當(dāng)?shù)?，?shí)質(zhì)亦構(gòu)成了某種欺騙。但是，反過來，如果有人對這家企業(yè)的18類的商標(biāo)提出撤三，如果拒絕認(rèn)定其廣告的使用證據(jù)效力，又是明顯不符合事實(shí)的。如果企業(yè)在這種只有商標(biāo)與模特照片的廣告圖片以外，再提供其他的證據(jù)材料，形成了證據(jù)鏈條，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可這種廣告作為使用證據(jù)的效力。這當(dāng)然是最理想的情況。但是，如果企業(yè)無法找到其他的適格證據(jù)加以證明，只能提供這樣的“只有商標(biāo)的模特廣告”，筆者的觀點(diǎn)是：也不應(yīng)完全否認(rèn)其證據(jù)效力，而應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。其實(shí)，這與廣告照片的畫面安排有很強(qiáng)的關(guān)聯(lián)。關(guān)鍵要分析到，相關(guān)公眾，面對這樣一幅照片，其所感受到的產(chǎn)

12、品，究竟是什么，如果相關(guān)公眾，可以辨明產(chǎn)品的種類，那么，這種廣告，應(yīng)當(dāng)被采信為使用證據(jù)。比如照片中，特別突出了手提包，（其突出的效果甚至是：專門讓人看清楚模特手提包上的商標(biāo)），這種形式應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是手提包商品的實(shí)際使用。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，除了模特之外，又專門印上一只獨(dú)立存在的“口紅”，這種形式也應(yīng)當(dāng)肯定其作為口紅廣告的證據(jù)。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，專門將模特手上的珠寶，獨(dú)立地又安排了一副小照片，這種形式也應(yīng)當(dāng)肯定其作為珠寶廣告的證據(jù)。（這種附加單幅獨(dú)立產(chǎn)品照片的廣告手法，對于商品上的商標(biāo)標(biāo)識(shí)通常很小，諸如珠寶、化妝品、手套等產(chǎn)品，應(yīng)比較重要。）除直接的廣告外，比較常見的宣傳形態(tài)

13、還有“冠名贊助”，如果企業(yè)名下有很多枚商標(biāo)，而贊助活動(dòng)所用的名義僅是企業(yè)名稱，這種形很難被認(rèn)定為是商標(biāo)以廣告的形式投入了實(shí)際使用。企業(yè)的冠名贊助最好以商標(biāo)的形式出現(xiàn)，必要的時(shí)候甚至應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)商標(biāo)的圖形，比如有企業(yè)贊助了一部電視劇的拍攝，在電視劇的結(jié)尾，可以安排出現(xiàn)商標(biāo)的名稱以及具體的產(chǎn)品種類。當(dāng)企業(yè)的某一品牌為多元化跨領(lǐng)域的品牌時(shí)，最好明晰具體的產(chǎn)品種類。（四）、商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供的使用該商標(biāo)的印刷品以及其他資料。比較優(yōu)良的證據(jù)形式是“展會(huì)的會(huì)刊”和參加展覽的合同、發(fā)票。這里需要注意的是，若企業(yè)名下有多枚注冊商標(biāo)，而企業(yè)在展會(huì)會(huì)刊上，只登記了企業(yè)的名稱，這種展

14、會(huì)會(huì)刊證據(jù)可能會(huì)影響到展會(huì)會(huì)刊的證明效力。比較妥當(dāng)?shù)霓k法是，盡可能通過展會(huì)會(huì)刊登載商標(biāo)以及商品的信息。布置站臺(tái)時(shí)，要突出相關(guān)的商標(biāo)標(biāo)志和商品的種類特點(diǎn)，然后拍攝展會(huì)展臺(tái)的照片，拍攝的角度，除了商標(biāo)與商品外，最好再包括一些與展會(huì)相關(guān)的背景，這樣可以確定展臺(tái)照片拍攝的時(shí)間。商標(biāo)注冊人，一定要充分了解到撤銷三年不使用這種案件類型，代理公司應(yīng)該提前向注冊人介紹這個(gè)重要的法律程序。企業(yè)應(yīng)有“應(yīng)對撤三”的意識(shí)，養(yǎng)成按期固定證據(jù)材料的習(xí)慣。商標(biāo)代理組織應(yīng)盡可能將有關(guān)撤三的法律規(guī)定充分地提示商標(biāo)注冊人。如果注冊人的地址或者代理組織發(fā)生變更，一定要及時(shí)向商標(biāo)局辦理變更登記。在之前較長一段時(shí)間，對于國內(nèi)的企業(yè)注冊人或自然人注冊人，商標(biāo)局關(guān)于提供注冊商標(biāo)使用證據(jù)的通知是直接以掛號(hào)信的方式郵寄給注冊人一一而非注冊申請的代理組織?，F(xiàn)實(shí)中，有不少企業(yè)的地址發(fā)生了變更（而沒有及時(shí)