2017年系統(tǒng)強化階段民法授課講義下昆明眾合

1、2017 年系統(tǒng)強化班民法授課講義（下）講義及請關(guān)注新浪：眾合孟獻貴或加入司法難度最大之處在于考查的科目多，共考查 15 個學科。考生在復習過程中始終被兩個問題所困擾：第一、前學后忘；第二、看書一看就會，聽課一聽就懂，做題一做就錯。根據(jù)多年的教學經(jīng)驗以及對眾多過關(guān)考生的分析表明，解決上述兩個問題最有效的方法即“重復”二字。本質(zhì)上而言，司法說到底就是“在簡單的重復中得到升華”。請牢記：的路上從不擁擠，因為堅持的人不多！預祝勤奮學習的你順利通過 2017 年司法，實現(xiàn)的法律夢想。民法學科地位及備考方法15 個學科中分數(shù)最高者，自 2011 年起，穩(wěn)定維持 92 分左右的分值。該 92 分左右的分值

2、具體民法作為司法分布情況見下表：對于這 92 分左右的民法備考，我們自始至終要牢記 6 個字，即“體系化、圖示化”。“體系化”解決“學知識”的問題；“圖示化”解決“做題目”的問題。從本質(zhì)上而言，我們在整個司法備考過程中就是在解決“學知識與做題目”這兩個問題，更重要的是如何把二者結(jié)合在一起，把所學知識在短期內(nèi)迅速 轉(zhuǎn)化成得分的能力。為什么要“體系化”呢？有二：第一、民法本身就是一系性非常強的學科，如果頭腦中沒有清晰的體系，在學習過程中就會陷入一片之中。因此，在備考之初就必須要樹立民法的體系。第二、多年的教學經(jīng)驗表明，一個考生能否通過司法以及以多少分通過司法，起決定性作用的就是前三張試卷中每一卷的

3、 35 道多項選擇題，對于民法這個學科來說也不例外。而多項選擇題往往考查的知識點在 24 個之間，要想答對這類題目必須在樹立體系的前提下，學會相關(guān)知識點之間的“串聯(lián)學習”。為什么要“圖示化”呢？也有二：第一、司法中民法的試題往往當事人比較多、比較復雜，在考場上高度緊張的情況下，必須要學會的面前。快速“圖示化”，將當事人之間的清晰的展現(xiàn)在第二、司法題者必然要用“中民法的試題往往是出題者“編”出來的，而非現(xiàn)實發(fā)生過的。既然題目是“編”出來的，那出”的方式來提示應(yīng)試者，他想考什么知識點。因此，在備考的過程中以及考場上要養(yǎng)成找“關(guān)鍵詞”的習慣，在找到之后，迅速“圖示化”。服務(wù)：4006-1313-98

4、1具體科目及分數(shù)分布情況匯總表科目分值民法總論10 分左右物權(quán)法與擔保法20 分左右債法總論與合同法40 分左右責任法6 分左右繼承收養(yǎng)法5 分左右知識產(chǎn)權(quán)法11 分左右目錄序言：民法學體系框架圖4第一部分 合同法總則5第一講 合同法基本原理5第二講 締約過失責任6第三講 合同的成立7一、要約 VS 要約邀請7二、要約與承諾8三、合同成立的時間與地點9第四講 合同的內(nèi)容9第五講 合同的變更10一、債權(quán)讓與10二、債務(wù)承擔11三、債權(quán)債務(wù)概括承受11第六講 合同的保全12一、代位權(quán)12二、撤銷權(quán)13第七講 合同的履行14第八講 違約責任14一、違約責任的基本原理15二、違約責任的五種形式15第九

5、講 合同權(quán)利義務(wù)的終止16一、清償16二、合同解除17三、抵銷18四、提存19五、免除19六、混同19第二部分 合同法分則20第一講一、合同20合同的基本原理20二、三類特種合同20第二講 供水、電、氣、熱力合同22第三講 贈與合同22一、贈與合同的基本原理22二、任意撤銷權(quán) VS 法定撤銷權(quán)23第四講 借款合同23一、商業(yè)借貸 VS 自然人之間的借貸23二、民間借貸合同的七個基本問題23第五講 租賃合同25一、租賃合同的基本原理25二、承租人的權(quán)利25三、關(guān)于“轉(zhuǎn)租”問題26四、關(guān)于“一房數(shù)租”問題27五、關(guān)于“擴建”問題27六、無效租賃合同27服務(wù)：4006-1313-982七、不定期租賃

6、合同27第六講 融資租賃合同28第七講 承攬合同29第八講 建設(shè)工程合同29行為29地位及墊資問題30設(shè)工程合同四大設(shè)工程合同中的第九講 技術(shù)合同30一、技術(shù)合同的無效情形及處理30二、技術(shù)開發(fā)合同31三、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同32第十講合同32第十一講 行紀合同32第十二講 委托合同33一、委托合同 VS 行紀合同33二、間接33第十三講第十四講第十五講第三部分保管合同34居間合同34旅游合同35責任法35第一講 七種特殊主體責任35一、責任法的基本原理36二、監(jiān)護人責任37三、教育機構(gòu)責任37四、用工責任38五、幫工責任38六、定作人責任39七、安保義務(wù)人責任39第二講 八類具體權(quán)責任及共同責任40

7、一、三類物質(zhì)性二、五類精神性權(quán)40權(quán)41三、精神損害賠償42四、共同43第三講 七種典型的責任44一、責任44二、機動車交通事故責任45三、醫(yī)療損害責任46四、環(huán)境污染責任47五、高度責任47六、飼養(yǎng)動物損害責任48七、物件損害責任48附錄一司法一、司法二、司法中民法重點考點匯總表49范圍內(nèi)典型撤銷權(quán)匯總表49范圍內(nèi)歸情形匯總表49三、民法中以的名義實施民事法律行為情形匯總表49司法中民法涉及的法律及司法解釋50附錄二一、司法二、司法中民法涉及的 8 部法律50中民法涉及的 24 部司法解釋50服務(wù)：4006-1313-983序言：民法學體系框架圖物權(quán)變動（法定分類體系+學理分類體系）1自物權(quán)

8、所物區(qū)分所（專+共+成員權(quán)）共有制度（按份共有 or 共同共有） 相鄰關(guān)系（VS 地役權(quán)）（事實狀態(tài)/事實管領(lǐng)力）建設(shè)用地使用權(quán)（城市）（見城市房地產(chǎn)管理法2007）準物權(quán)占有物權(quán)（靜態(tài)）用益物權(quán)2宅基地使用權(quán)（農(nóng)村住的問題） 土地承包經(jīng)營權(quán)（農(nóng)村吃的問題） 地役權(quán)（城市+農(nóng)村）抵押權(quán)（擔保之王）質(zhì)押權(quán)（動產(chǎn)質(zhì)權(quán)+權(quán)利質(zhì)權(quán)）留置權(quán)（合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)）權(quán)他物權(quán)擔保物權(quán)3單方允諾之債（懸賞）意定之債民合同之債（民法總則第 119 條）之債（22 字口訣；民法總則第 120 條）債權(quán)（動態(tài)）法定之債無因管理之債（不當?shù)美畟?法律效果；民法總則第 121 條）+法律效果；民法總則第 122

9、條）事締約過失之債（合同未成立型的締約過失+合同成立型的締約過失）權(quán)知識產(chǎn)權(quán)（專、商、著=著作人身權(quán)+著作權(quán)4；民法總則第 123 條）繼承權(quán)5（遺產(chǎn)的取得以人身性為前提；屬于“期待權(quán)”；民法總則第 124 條）成員權(quán)（或稱社員權(quán)：股權(quán)=資產(chǎn)權(quán)+參與公司經(jīng)營管理權(quán)；民法總則第 125 條）綜合性權(quán)利利（民法總則第 109 條）尊嚴（民法總則第 109 條）一般權(quán)（了解）平等生命權(quán)身體權(quán)健康權(quán)權(quán)物質(zhì)性（3 類）權(quán)自然人獨有具體權(quán)人身權(quán)（8 類） 110姓名權(quán)（名稱權(quán)） 肖像權(quán)名譽權(quán)榮譽權(quán)隱私權(quán)（商業(yè)精神性（5 類）權(quán)）配偶權(quán)6（夫妻之間）權(quán)112親權(quán)（父母與未成年親屬權(quán)之間）口訣：上有老，下有小

10、，旁邊配偶不能少1所系最完整的物權(quán)，能夠?qū)σ粋€物的使用價值和交換價值全面予以和利用。2用益物權(quán)：用他人之物（土地）讓獲益的限制物權(quán)。單純和利用物的使用價值?？谠E：城市一個；農(nóng)村倆；還有一個地役管全家。3擔保物權(quán)：用他人之物擔保債權(quán)實現(xiàn)的限制物權(quán)。擔保物權(quán)系從權(quán)利。因債權(quán)人害怕債務(wù)人到期不能還款而存在。其實質(zhì)乃“優(yōu)先受償權(quán)”。單純和利用物的交換價值（擔保物權(quán)系價值權(quán)）。4著作人身權(quán)共 4 個，分別是權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護完整權(quán)；著作權(quán)共 2 個，分別是使用權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)權(quán)）和轉(zhuǎn)讓權(quán)。5繼承法共 1 個考點：繼承方式（即法定繼承或遺囑繼承）。具體內(nèi)容見分則講義：。6法共 3 個考點：1、效力有瑕疵

11、的；2、夫妻制；3、離婚制度。具體內(nèi)容見分則講義：。服務(wù)：4006-1313-984第一部分合同法總則序言：合同法總則體系框架圖【共二十三章 428 條，1999 年 10 月 1 日起實施】締約過失責任違約責任違約責任誠信原則（說明、告知、注意、保護） 先合同義務(wù)（附隨義務(wù)）誠信原則（通知、協(xié)助、）合同義務(wù)后合同義務(wù)（附隨義務(wù)）開始磋商成立（3）內(nèi)容（4）效力（4）變更（3）保全（2）履行（3）違約（2）終止（6）結(jié)束第一講合同法基本原理服務(wù)：4006-1313-985合同的十種學理分類（口訣：單雙有無償、諾實式主從，本預己他，射定一繼）單務(wù)合同僅一方負擔債務(wù)，對方不負擔債務(wù)的合同【1、贈與

12、合同；2、借用合同】雙務(wù)合同雙方互負債務(wù)的合同【有名合同（典型合同）法律規(guī)定其內(nèi)容并賦予一定名稱的合同【合同法分則 15 種有名合同】無名合同（其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或其他法律最相類似的規(guī) 定（即類推適用）】有償合同雙方互為給付而取得對價的合同【合同】無償合同一方只為給付而無對價的合同【1、贈與合同；2、借用合同；3、保證合同；注意：委托合同、保管合同、自然人之間的借貸合同可有償，也可無償】諾合同只要行為人意思表示一致，就能成立的合同【1、實踐性合同除意思表示一致外，還需以物的交付為成立（生效）要件的合同【1、定金合同；2、自然人之間的借貸合同；3、

13、保管合同；4、借用合同】要式合同法律要求必須具備一定形式的合同【擔保合同：如抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同、保證合同】不要式合同法律不要求必須具備一定形式的合同【合同】主從合同借款合同為主合同，擔保合同為從合同【即擔保物權(quán)】本約因履行預約而訂立的合同預約約定將來訂立一定合同的合同【向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同，一方不履行訂立合同的義務(wù)，對方請求其承擔預約合同違約責任或要求解除預約合同并主張損害賠償?shù)模瑧?yīng)予支持；注意：預約可以違約責任，但不可強制履行本約】束己合同嚴格遵循合同相對性，合同中約定權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當事人之間享有和承擔，而不能及于第三人的合同【租賃合同】涉他合同

14、當事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同，包括為第三人利益的合同（利他合同）與由第三人履行的合同【合同法 64、65 條】射幸合同（機會性合同）給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時并不確定，而是要取決于合同成立后是否發(fā)生偶然事【例 1】甲公司未取得商鋪預售證7，便與李某簽訂了商鋪認購書，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預售一表述是正確的？（2012-3-10，單）后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關(guān)于商鋪認購書，下列哪A、無效，因甲公司未取得預售證即對外銷售

15、B、不成立，因合同內(nèi)容C、甲公司未履行通知義務(wù)，整根本違約D、甲公司須承擔繼續(xù)履行的違約責任第二講締約過失責任（1861 年德國法學者耶林）序言：締約過失責任體系框架圖締假借訂立合同，進行磋商（締約）約過失責任締約：在締約過程中未成立型（故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況）商業(yè)8（泄露或不正當使用對方商業(yè)合同被撤銷合同被宣告無效不辦理批準、登記手續(xù)（不履行報批義務(wù)）過失：誠信原則成立型責任：信賴利益損失7商品房合同司法解釋第 2 條：人未取得商品房預售證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應(yīng)當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售證明的，可以認定有效。8商業(yè)是指，不為公眾所知悉的，能為

16、權(quán)利人帶來利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取措施的經(jīng)營和技術(shù)信息。9合同法第 43 條：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)，無論合同是否成立，不得泄露或不正當?shù)厥褂?；泄露或不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任10合同法解釋二第 8 條：依照法律、行政的規(guī)定經(jīng)批準或登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或合同約定辦理申請批準或未申請登記的，屬于合同法第 42 條第（3）項規(guī)定的“其他違背誠實信用原則的行為”，可以根據(jù)的具體情況和相對人的請求，相對人辦理有關(guān)手續(xù)；對方當事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當承擔損害賠償責任

17、服務(wù)：4006-1313-986締約過失責任（法定之債）【合同法 42、43 條】歸責過錯責任原則要件1、行為發(fā)生于締約過程中（時間要素；同時，基于合同相對性原理：誰締約誰承擔該責任）2、的是先合同義務(wù)【產(chǎn)生基礎(chǔ)系誠信原則（帝王條款）；說明、告知、注意、保護義務(wù)】而非合同義務(wù)3、保護的是信賴利益（或曰“消極的契約利益”）而非履行利益（或曰“積極的契約利益”或“期待利益”）類型未成立型1、假借訂立合同，進行磋商2、（故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況）3、泄露或不正當使用對方商業(yè)9成立型1、合同被撤銷（4 種類型：民法總則第 152 條）2、合同被宣告無效（5 種類型：合同法 52

18、條）3、件的合同【保險合同、合同、抽獎式的有獎銷售（反不正當競爭法 13 條：不得超過 5000 元）】確定合同（實定合同）給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時就已經(jīng)確定的合同一時性合同時間因素對給付的內(nèi)容和范圍無影響，合同目的因一次給付即可實現(xiàn)的合同【合同】繼續(xù)性合同給付的內(nèi)容和范圍因時間的延續(xù)而有變化，使得合同目的須經(jīng)持續(xù)的給付才能實現(xiàn)的合同【借用合同；供水電氣熱力合同；租賃合同；雇傭合同；勞動合同；保管合同；倉儲合同；合伙協(xié)議】【例 2】喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計中并無網(wǎng)球場和游泳池

19、。下列哪些選項是正確的？（2008-3-54，多）A、趙某要求退房B、趙某如要求退房， C、趙某如要求退房， D、趙某如不要求退房，必背法條提示：請求宏大公司承擔締約過錯責任請求宏大公司雙倍返還購房款請求宏大公司承擔違約責任合同法第 52 條：有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以、脅迫的訂立合同，損害利益；(二)串通，損害、集體或第三人利益；目的；(三)以合法形式掩蓋(四)損害(五)公共利益；（即“違背公序良俗”）法律、行政的強制性規(guī)定。商品房合同司法解釋第 8 條：具有下列情形之一的，導致商品房合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可

20、以請求賠償責任：人承擔不超過已付購房款 1 倍的（一）商品房（二）商品房商品房合同訂立后，合同訂立后，人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；【即“先賣后押”】人又將該房屋給第三人?！炯础耙环繑?shù)賣”】合同司法解釋第 9 條：人訂立商品房合同時，具有下列情形之一，導致合同無效或者被人承擔不超過已付購房款 1 倍的撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求賠償責任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預售證明的事實或者提供虛假商品房預售證明；【即“預售證問題”】（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；【即“先押后賣”】（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。

21、【即“一房數(shù)賣”或“拆遷安置房”】第三講合同的成立【合同法 1331 條】一、要約 VS 要約邀請11自動售貨機的設(shè)立是公司的行為，只要有人履行了自動售貨機規(guī)定的程序就訂立了合同，這種合同的訂立不是依據(jù)當事人的意思而是依據(jù)事實行為。對于這種現(xiàn)象，德法學者稱此為“事實合同”。“事實合同”理論是由德國學者 Haupt 首先提出的。（見外商法精要第三版，第 33 頁，謝懷栻著，程嘯增訂，法律）122007-3-51-D：何某向一臺自動售貨機投幣飲料。服務(wù)：4006-1313-987要約 VS 要約邀請【合同法 1315 條】要約要約邀請（又稱“要約引誘”）含義希望和他人訂立合同的意思表示希望他人向發(fā)

22、出要約的意思表示目的締結(jié)合同意思通知合同成立步驟第一步：要約；第二步：承諾第一步：邀請要約；第二步：要約；第三步：承諾具體類型自動售貨機11（現(xiàn)貨要約12）【合同法解釋二 1 條：內(nèi)容具體明確：當事人、標的、數(shù)量】1、寄送價目表；2、招標、拍賣公告；3、招股說明書；4、商業(yè)（內(nèi)容具體明確的，變?yōu)橐s）二、要約與承諾【合同法 1631 條】【例 3】家住北京的孟某于 2015 年 6 月 1 日在家中書寫一份要約內(nèi)容為“欲將的6一部以 5000元出售給位于廣州市的周某。孟某于 2015 年 6 月 2 日將信件投入郵筒，該信件于 2015 年 6 月 5 日到達周某住所的郵箱內(nèi)。周某于 2015

23、 年 6 月 8 日將該信件拆封后獲悉該要約的內(nèi)容。根據(jù)上述案情，請回答下列問題：（1） 孟某的要約何時生效？（2） 在該要約到達周某前如孟某后悔，是否可以撤回該要約？（3） 在該要約到達周某后如孟某后悔，在何種情況下可以撤銷該要約？（4） 在何種情況下孟某不得撤銷該要約？（5） 孟某的要約在何種情況下會失效？（一）要約【例 4】接上例，周某經(jīng)過考慮后于 2015 年 6 月 9 日回復信件兩個大字“可以”，并于當天將該信件投入郵筒。該信件于 2015 年 6 月 12 日到達孟某住所的郵箱內(nèi)。但由于孟某工作較忙一直未發(fā)現(xiàn)該信件，直至 2015 年 6 月 22日方才將該信件拆封并獲悉該承諾的

24、內(nèi)容。根據(jù)上述案情回答下列問題：（1）周某除采用“通知”方式承諾外，還可采取何種方式表明欲的意思表示？（2） 如孟某的要約中載明：“如欲（3） 如孟某的要約中載明：“如欲請于 2015 年 6 月 8 日前回復”，則周某的回復如何處理？請于 2015 年 6 月 15 日前回復”，但由于郵政公司的導致周某的承諾于 2015 年 6 月 20 日方才到達孟某住所，則周某的回復如何處理？（二）承諾13合同法第 37 條：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。服務(wù)：4006-1313-988承諾【合同法 2729 條】方式原則通知（/口頭）例

25、外推定（行為）一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的（注意：履行治愈規(guī)則13）撤回對象已發(fā)出但尚未生效的承諾時間應(yīng)在承諾到達要約人之前或同時到達要約人含義受要約人逾承諾期而發(fā)出的承諾（遲發(fā)）效力原則新要約例外要約人及時通知該承諾有效的，合同成立【合同法 28 條】遲延含義受要約人于承諾期內(nèi)發(fā)出承諾并依通常情形可適時到達要約人，但因第三人致承諾逾期到達要約人（未遲發(fā)）效力原則有效例外要約人及時通知因逾期而不接受的，為新要約【合同法 29 條】要約【合同法 1620 條】生效到達，非以知悉為要件（到達受要約人及其人可區(qū)域范圍內(nèi)，不論是否看到）撤回對象尚未生效的要約效力先于或與要約同時到達受要約人【合同法

26、 17 條】撤銷對象已生效但未獲承諾的要約效力要約到達受要約人后，受要約人作出承諾前到達受要約人【合同法 18 條】不得撤銷1、要約人確定了承諾期限的【9 字口訣：定期限、有明示、有理由】2、要約人以其他形式明示要約不可撤銷的3、受要約人有理由認為要約不可撤銷，并作了履約準備的【合同法 19 條】失效1、被依法撤銷的；2、被通知拒絕的；3、承諾期滿，受要約人未承諾的；4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的【合同法 20 條；口訣：被撤銷、被拒絕、期滿不答、變實質(zhì)】三、合同成立的時間與地點【例5】張某和李某采面形式簽訂一份合同，雙方在甲地談妥合同的主要條款，張某于乙地在合同上簽字，李某于丙地在

27、合同上摁了手印，合同在丁地履行。關(guān)于該合同簽訂 A、甲地B、乙地C、丙地D、丁地列哪一選項是正確的？（2010-3-11，單）第四講合同的內(nèi)容【合同法 3941】【例 6】甲公司和乙公司在前者印制的標準格式貨運合同上蓋章。貨運合同第四條約定：“乙公司法定代表人對乙公司支付貨運費承擔連帶責任?！币夜痉ǘù砣死罴t在合同尾部簽字。后雙方發(fā)生糾紛，甲公司乙公司，并要求此時乙公司的法定代表人李藍承擔連帶責任。關(guān)于李藍拒絕承擔連帶責任的抗辯事由，下列哪一表述能夠成立？（2014-3-3，單） A、第四條為無效格式條款B、乙公司法定代表人未在第四條處簽字C、乙公司法定代表人的簽字僅代表乙公司的行為 D、

28、李藍并未在合同上簽字14格式條款，又稱“附從契約”，系對合同自由原則的限制，最初出現(xiàn)在大城市的公用事業(yè)中，如煤氣、自來水、電業(yè)部門中，后來擴充到各行各業(yè)，附從合同逐漸普遍化。（見外商法精要第三版.第 19 頁，謝懷栻著.程嘯增訂.法律）服務(wù)：4006-1313-989合同的條款【合同法 12、3941 條、57 條】必備當事人、標的、數(shù)量，不具備則合同不成立主要決定合同的類型【合同法 12 條：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或姓名和住所標的數(shù)量質(zhì)量價款或履行期限、地點和方式違約責任解決爭議的方法】爭議解決特征性【合同法 57 條：合同無效、被撤銷或終止的，不影響合同中存

29、在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力，即該條款仍有效】仲裁有排除訴權(quán)效力，合同當事人可選擇中外仲裁機構(gòu)【仲裁法第 5 條】格式14含義當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款【合同法 39 條第 2 款】提供一方義務(wù)提示提請對方注意該類條款【合同法第 39 條第 1 款】說明應(yīng)對方要求對該條款予以說明對方可申請撤銷該條款解釋不利于提供方的解釋無效情形1、免除造成對方人身責任的【合同法第 53 條】2、免除因故意、過失致對方損害責任的【合同法第 53 條】3、免除其責任、加重對方責任、排除對方主利的【合同法第 40 條】4、經(jīng)營者以格式合同、通知、店堂告示等方式減輕、免除其責任

30、合同成立的時間與地點【合同法 3436 條】成立時間諾成、不要式合同承諾生效時（即承諾到達要約人時）（）要式合同會簽的，雙方簽章時；異地簽的，最后一方簽章時（注意：摁手印亦同）實踐合同標的物交付時成立地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。2、以合同書形式訂立合同，會簽的為會簽地；異地簽的為最后一方簽章地3、約定簽署地與實際簽署地不一致的，以約定簽署地為準；無約定，最后一方簽章地（易確定管轄權(quán)）第五講合同的變更【合同法第五章 7790 條】序言：廣義債的變更

31、體系框架圖廣義債的變更狹義債的變更（主體不變內(nèi)容變）債的移轉(zhuǎn)（內(nèi)容不變主體變）債權(quán)讓與（通知） 債務(wù)承擔（同意）債權(quán)債務(wù)的概括承受（同意）一、債權(quán)讓與（內(nèi)外有別+通知）向丙公司償還欠款并享有抗辯權(quán)和法定抵銷權(quán)（2000 年 9 月 10 日）30 萬元30 萬元（原債權(quán)人） 甲公司（債務(wù)人） 乙公司丙公司（受讓人） 2000 年 9 月 18 日 （轉(zhuǎn)讓人）20 萬元（2000 年 9 月 20 日）（內(nèi)部效力）甲公司通知（方式為不要式）2000 年 9 月 24 日（外部效力）（債權(quán)讓與部分當事人示意圖）【例 7】乙公司欠甲公司 30 萬元于 2000 年 9 月 10 日到期，同時甲公司須

32、在 2000 年 9 月 20 日清償對乙公司的 20萬元貨款。甲公司在同年 9 月 18 日與丙公司簽訂協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對乙公司的 30 萬元債權(quán)。同年 9 月 24 日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)后，便主張 20 萬元的抵銷權(quán)。根據(jù)上述案情，請回答如下問題：（1） 甲公司與丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于何時生效？（2） 如甲公司未將債權(quán)轉(zhuǎn)讓之事通知乙公司，丙公司可否向乙公司主張 30 萬元債權(quán)？（3） 如甲公司已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓之事通知乙公司，乙公司在接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，負有向誰清償 30 萬元的義務(wù)？（4） 如甲公司已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓之事通知乙公司，甲公司可否再撤銷？（5） 丙公司可否就 30 萬元債務(wù)的

33、清償，要求甲公司和乙公司承擔連帶責任？（6）如該 30 萬元已過時效，則乙公司可否以時效已過為由向丙公司行使抗辯權(quán)？（7）乙公司于 2000 年 9 月 24 日是否可以向丙公司主張 20 萬元的抵銷權(quán)？服務(wù)：4006-1313-9810債權(quán)讓與【合同法 7983 條】生效要件存在合法有效的債權(quán)被讓與的債權(quán)具有可讓與性791、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（如精神損害賠償請求權(quán)和中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定）2、按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓（如保證人與債權(quán)人明確約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓或僅對特定債權(quán)人作保證）3、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓1、基于人身信賴關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)（如委托合同、租賃合同、授課合同）2、專為特定人利益設(shè)定的債

34、權(quán)（如人身損害賠償金，即“救命錢”）3、債權(quán)（如競業(yè)協(xié)議）4、從債權(quán)（如擔保物權(quán)和地役權(quán)）讓與人與受讓人達成債權(quán)讓與協(xié)議1、讓與人與受讓人一經(jīng)達成債權(quán)讓與協(xié)議即在二者間產(chǎn)生內(nèi)部效力2、讓與協(xié)議要對債務(wù)人產(chǎn)生效力需以通知債務(wù)人為要件；通知人為原債權(quán)人，通知方式為不要式3、未通知，債權(quán)讓與不對債務(wù)人生效（即不產(chǎn)生外部效力）4、除經(jīng)受讓人同意外，債權(quán)讓與一經(jīng)通知，不得撤銷二、債務(wù)承擔（內(nèi)外有別+同意）【例 8】甲將其對乙享有的 10 萬元貨款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙再轉(zhuǎn)讓給丁，乙均不知情。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務(wù)，乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的？（2012-3-13，單

35、）A、甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效 B、丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效 C、乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效D、如乙清償 10 萬元債務(wù)，則享有對戊的求償權(quán)三、債權(quán)債務(wù)概括承受（內(nèi)外有別+同意）15代位求償權(quán)系在保險人（即保險公司）支付賠償后，被保險人將對第三人的求償權(quán)讓渡給保險人，由保險人要求第三人承擔賠償責任。服務(wù)：4006-1313-9811債權(quán)債務(wù)概括承受【合同法 8890 條】種類協(xié)議雙務(wù)合同的一方將其債權(quán)與債務(wù)通過協(xié)議一并轉(zhuǎn)移于第三人，并經(jīng)對方同意【合同法 88 條】法定含義依法使債權(quán)債務(wù)由原債權(quán)債務(wù)人轉(zhuǎn)移給新的債權(quán)債務(wù)人種類1、（）保險人對第三人的代位求償權(quán)152、企業(yè)發(fā)生合并（吸收或新設(shè)）

36、或分立（派生或新設(shè)）時對原債權(quán)債務(wù)的承擔【合同法 90 條】3、繼承人在繼承遺產(chǎn)范圍內(nèi)對被繼承人生前債務(wù)的清償【繼承法 33 條：限定繼承】4、根據(jù)不破租賃規(guī)則，租賃物的受讓人對原租賃合同的承受債務(wù)承擔【合同法 8486 條；民法第 300 條】生效要件1、存在合法有效的債務(wù)2、被移轉(zhuǎn)的債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性3、第三人（承擔人）與債務(wù)人（此時必須經(jīng)過債權(quán)人同意，同意的方式為不要式）或第三人與債權(quán)人或合意簽訂債務(wù)承擔協(xié)議類型1、免責的債務(wù)承擔（即原債務(wù)人免責；原債務(wù)人脫離合同關(guān)系，承擔人成為合同當事人，成為新債務(wù)人）2、并存的債務(wù)承擔（又稱“附加的債務(wù)承擔”或“重疊的債務(wù)承擔”；即原債務(wù)人與新債務(wù)人承

37、擔按份責任；第三人（承擔人）加入債的關(guān)系，成為另一債務(wù)人）VS代為履行1、在第三人代為履行的情況下，該第三人始終不是合同當事人，故第三人履行不時，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔違約責任【合同法 65 條】2、在免責的債務(wù)承擔下，第三人成為合同當事人，第三人履行不時，應(yīng)向債權(quán)人承擔違約責任，而與原債務(wù)人沒有關(guān)系【注意：原債務(wù)人清償?shù)?，代為清償，取得對第三人的求償?quán)（追償權(quán)）】法律效力內(nèi)部效力1、原債權(quán)人脫離合同關(guān)系，受讓人成為合同當事人，成為新債權(quán)人2、從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移，但專屬于債權(quán)人自身的除外【合同法 81 條】3、讓與人對其讓與的債權(quán)負瑕疵擔保責任外部效力1、債權(quán)讓與成立并一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能向

38、受讓人履行2、債務(wù)人可援用對讓與人的抗辯權(quán)對抗受讓人【合同法 82 條：抗辯權(quán)的移轉(zhuǎn)】3、債務(wù)人可援用對讓與人的法定抵消權(quán)對抗受讓人【合同法 83 條：先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)或同時到期】Vs 代為接受履行1、在第三人代為接受履行的情況下，該第三人始終不是合同當事人，故向該第三人履行不時，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人而不是該第三人承擔違約責任2、在債權(quán)讓與情況下，第三人（受讓人）成為合同當事人，債務(wù)人履行不違約責任，而與原債權(quán)人沒有關(guān)系【合同法 64 條】第六講合同的保全【合同相對性原理的例外】序言：廣義債的擔保體系框架圖客體不動產(chǎn)+動產(chǎn)+動產(chǎn)+權(quán)利動產(chǎn)設(shè)定方式意定 意定法定是否要式是否需要移轉(zhuǎn)標的物的占有不需要

39、移轉(zhuǎn)標的物的占有需要移轉(zhuǎn)標的物的占有需要移轉(zhuǎn)標的物的占有抵押質(zhì)押留置權(quán)利物保廣義債的擔保狹義債的擔保無合同人保保證人的信用意定不需要移轉(zhuǎn)標的物的占有金錢保定金特定的貨幣意定需要移轉(zhuǎn)標的物的占有債的保全代位權(quán)（應(yīng)增加而不增加）撤銷權(quán)（不應(yīng)減少而減少一、代位權(quán)（之訴）代乙之位，以的名義請求100 萬元怠于乙（債務(wù)人）中可以追加為第三人200 萬元甲（債權(quán)人） 中丙（次債務(wù)人）中合法且到期合法且到期直接向甲進行給付（代位權(quán)部分當事人示意圖）服務(wù)：4006-1313-9812代位權(quán)（之訴）【合同法 73 條；合同法解釋一 1122 條】成立條件1、債權(quán)人對債務(wù)人、債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)均合法且到期2、

40、債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)【題目“法律措施”，即“或或仲裁”，否則將被認定為“怠于”】3、債務(wù)人怠于行使債權(quán)已危害債權(quán)人債權(quán)4、債務(wù)人的債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)【合同法解釋一 12 條：合同法 73 條第 1 款規(guī)定專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動 、退休金、養(yǎng)老金、 金、安置費、人壽保險、人身 賠償請求權(quán)等權(quán)利】注：基于合同相對性原理，債務(wù)人與次債務(wù)人之間約定的仲裁條款，并非債權(quán)人行使代位權(quán)的阻卻事由管轄次債務(wù)人住所地【即需采用方式進行，不包括仲裁；合同法解釋一 14 條】當事人債權(quán)人【以的名義行使】次債務(wù)人第三人債務(wù)人【未列的，效

41、果1、代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，與兩個債權(quán)數(shù)額誰多誰少無關(guān)【合同法 73 條第 2 款】2、次債務(wù)人可援用對債務(wù)人的抗辯對抗債權(quán)人，但不得以“仲裁條款”為由進行抗辯【即“抗辯權(quán)的移轉(zhuǎn)”】3、勝訴，費由次債務(wù)人負擔，從實現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付，但最終由債務(wù)人承擔4、勝訴，次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行，而不能向債務(wù)人履行；該履行產(chǎn)生兩個效果：債權(quán)人與債務(wù)人的債消滅；債務(wù)人與次債務(wù)人的債相應(yīng)消滅5、債權(quán)人提起代位權(quán)的，應(yīng)當認定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生時效中斷的效力【例 9】甲公司對乙公司享有 10 萬元債權(quán)，乙公司對丙公司享有 20 萬元債權(quán)。甲公司將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司并通知了乙公司，丙公

42、司乙公司同意，將其債務(wù)轉(zhuǎn)移給戊公司。如丁公司對戊公司提起代位權(quán)，戊公司下列哪一抗辯理由能夠成立？（2011-3-12，單）A、甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)未獲乙公司同意B、丙公司轉(zhuǎn)移債務(wù)乙公司同意C、乙公司已經(jīng)要求戊公司償還債務(wù)D、乙公司、丙公司之間的債務(wù)糾紛有仲裁條款約束二、撤銷權(quán)（之訴）（性質(zhì)為“綜合性權(quán)利”，不屬于形成權(quán)）撤銷乙、丙之間的 8 種行為100 萬元甲（債權(quán)人） 中乙（債務(wù)人） 中丙（第三人）中可以追加為第三人合法債權(quán)8 種行為（前合同成立后）撤銷后，得請求丙向乙返還（撤銷權(quán)部分當事人示意圖）【例 10】乙向甲借款 20 萬元，借（2016-3-58，多）期后，乙的下列哪些行為導致無力償還

43、甲的借款時，甲可申請予以撤銷？A、乙將所有的用于償還對他人的未到期債務(wù)B、乙與其債務(wù)人約定放棄對債務(wù)人C、乙在離婚協(xié)議中放棄對家庭共有的抵押權(quán)的分割D、乙父，乙放棄對父親遺產(chǎn)的繼承權(quán)服務(wù)：4006-1313-9813撤銷權(quán)（之訴）【合同法 74 條；合同法解釋一 2326 條；民法第 224 條第 1 款】成立條件1、債權(quán)人對債務(wù)人有合法債權(quán)【注意：無需到期但需成立】2、上，債務(wù)人具有損害債權(quán)人債權(quán)的3、客觀上，債務(wù)人實施了如下 8 種行為且已危害債權(quán)人債權(quán)；8 種行為：（1）放棄到期債權(quán)（2）放棄未到期債權(quán)（3）放棄債權(quán)擔保（4） 串通的事后抵押（5） 延長到期債權(quán)的履行期（6）以明顯不合理

44、低價轉(zhuǎn)讓價受讓 ，且轉(zhuǎn)讓人明知【高于 30%】（8）無償轉(zhuǎn)讓管轄債務(wù)人住所地【即需采用方式進行，不包括仲裁；合同法解釋一 23 條】當事人債權(quán)人債務(wù)人第三人受益人或受讓人【未列的，可以追加為“無獨三”；合同法解釋一 24 條】效果1、一經(jīng)撤銷，債務(wù)人與受讓人的行為自始無效2、債權(quán)人可請求受讓人將所獲利益返還債務(wù)人3、債權(quán)人勝訴的，費用、律師費、差旅費等必要費用由債務(wù)人負擔，第三人有過錯的適當分擔法定期間1、自知或應(yīng)知撤銷事由之日起 1 年內(nèi)行使【除斥期間】2、自行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅【除斥期間】第七講合同的履行【合同法第四章 6076 條】序言：雙務(wù)合同履行中的三

45、大抗辯權(quán)體系框架圖無先后順序雙方均有同時履行抗辯權(quán)（如取貨時付款）先履行一方=不安抗辯權(quán)雙務(wù)合同履行中的三大抗辯權(quán)有先后順序后履行一方=先履行抗辯權(quán)（順序履行抗辯權(quán)）【例 11】甲與乙公司簽訂的房屋合同約定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用說明書；收到二期房款后，將房屋過戶給甲。”甲交納首期房款后，乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用說明書。甲以此為由 行使先履行抗辯權(quán)而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正確的？（2015-3-10，單）A、甲的做法正確，因乙公司未完全履行義務(wù)B、甲不應(yīng)行使先履行抗辯權(quán)，而應(yīng)行使不安抗辯權(quán)，因乙公司有不能交付房屋使用說明書的可能性 C、甲可主張解除合

46、同，因乙公司未履行義務(wù)17D、甲不能行使先履行抗辯權(quán)，因甲的付款義務(wù)與乙公司交付房屋使用說明書不形成主給付義務(wù)對應(yīng)關(guān)系第八講違約責任【合同法第七章 107122 條】序言：違約行為形態(tài)體系框架圖明示毀約（合同法 108 條）預期違約違約行為形態(tài)默示毀約不履行瑕疵給付瑕疵履行加害給付18（不適當履行與違約競合，擇一行使）實際違約部分履行遲延給付（債務(wù)人遲延）遲延履行遲延受領(lǐng)（債權(quán)人遲延，注意：與第九講提存之關(guān)系）16合同法第 68 條：應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴重；（2）轉(zhuǎn)移、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或

47、可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。17從給付義務(wù)（的使用說明書、原產(chǎn)地證明文件等）的違約，可以違約責任，但原則上不可以解除合同，除非根本違約（合同法第 94 條第四項）18加害給付，是指造成履行利益以外的其他人身或損害。德國學者稱之為附帶損害，及大陸稱之為加害給付。服務(wù)：4006-1313-9814雙務(wù)合同履行中的三大抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)【合同法 68 條】先（順序）履行抗辯權(quán)性質(zhì)延期性抗辯權(quán)延期性抗辯權(quán)延期性抗辯權(quán)約定沒先后有先后有先后行權(quán)主體雙方先履行一方后履行一方行權(quán)事由相應(yīng)的抗辯確有證據(jù)證明（附隨義務(wù)）對方存在營、譽、逃16等不能

48、為對待給付的相應(yīng)的抗辯行權(quán)方式中止履行中止履行并及時通知（附隨義務(wù)）；恢復或擔保的，繼續(xù)履行，否則可解除合同，違約責任中止履行一、違約責任的基本原理【例 12】方某為送湯某生日，特向余某定做一件玉器。訂貨單上，方某指示余某將玉器交給湯某，并將訂貨情況告知湯某。玉器制好后，余某委托朱某將玉器交給湯某，朱某不慎將玉器碰壞。下列哪一表述是正確的？（2014-3-11，單）A、湯某B、湯某C、方某D、方某要求余某承擔違約責任要求朱某承擔要求朱某承擔責任責任要求余某承擔違約責任二、違約責任的五種形式服務(wù)：4006-1313-9815違約責任的五種形式繼續(xù)履行三種例外1、法律上或事實上不能履行2、債務(wù)的標

49、的不適于強制履行或履行費用過高3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行【合同法 110 條】采取補救措施修理、更換、重作、退貨、減價等【合同法 111 條】損害賠償兩項規(guī)則可預見數(shù)額不得超過違約方訂立合同時預見到或應(yīng)當預見到的因違約可能造成的損失減損一方違約后，對方若未采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償【不真正義務(wù)或稱間接義務(wù)；民通 114 條；合同法 119 條】種類約定當事人可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法【合同法 114 條第 1 款】法定懲罰性經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有行為的，依照消費者權(quán)益保第55 條第 1 款規(guī)定承擔損害賠償責任（3 倍）【合同法 113 條第 2 款】補償性一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益違約金適用1、違約金低于實際損害的，可以要求增加，但不能超過實際損失；增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，不予支持（即“填補性損害原理”）【合同法解釋二 28 條】2、違約金高于損失但不過分，直接適用違約金不再調(diào)整3、違約金高