國際經(jīng)濟法第二章CISG

1、1第二章第二章 國際貨物買賣國際貨物買賣法法2第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介紹二、二、CISG的適用范圍的適用范圍 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約1、適用、適用CISG的合同的合同（1）營業(yè)地主義）營業(yè)地主義營業(yè)地位于不同締約國的合同營業(yè)地位于不同締約國的合同CISG第第1.1條（條（a）項規(guī)定：）項規(guī)定：“本公約適用于營業(yè)地在不本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間訂立的貨物銷售合同，如果這同國家的當事人之間訂立的貨物銷售合同，如果這些國家是締約國。些國家是締約國?！彼^營業(yè)地，是指固定的、永久的、獨立進行營業(yè)的場所謂營業(yè)地

2、，是指固定的、永久的、獨立進行營業(yè)的場所。（例如外國公司駐中國的代表處或聯(lián)絡處，法所。（例如外國公司駐中國的代表處或聯(lián)絡處，法律地位屬于代理關(guān)系中的代理人，以委托人的名義律地位屬于代理關(guān)系中的代理人，以委托人的名義從事代理活動，權(quán)利義務都有委托人承擔，不屬于從事代理活動，權(quán)利義務都有委托人承擔，不屬于公約意義上的公約意義上的“營業(yè)地營業(yè)地”）營業(yè)地積極沖突時：交易一方存在多個營業(yè)地時營業(yè)地營業(yè)地積極沖突時：交易一方存在多個營業(yè)地時營業(yè)地判斷標準為判斷標準為CISG第第10條（條（a）款：以）款：以與合同及合同與合同及合同的履行關(guān)系最密切的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮的營業(yè)地為其營

3、業(yè)地，但要考慮到雙方當事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時到雙方當事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設(shè)想的情況所知道或所設(shè)想的情況 消極沖突時：當事人沒有營業(yè)地，以慣常居住地為準。消極沖突時：當事人沒有營業(yè)地，以慣常居住地為準。（10條（條（b）款）款）3第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介紹（2）公約的擴大適用）公約的擴大適用根據(jù)國際私法規(guī)則適用公根據(jù)國際私法規(guī)則適用公約約CISG公約第公約第1.1條（條（b）項規(guī)定：）項規(guī)定：“如果國際私法規(guī)則如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律，則本公約也將適用于導致適用某一締約國的法律，則本公約也將

4、適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同。合同?！睋?jù)此，只要當事人營業(yè)地處于不同國家，即使這些國據(jù)此，只要當事人營業(yè)地處于不同國家，即使這些國家并非公約的締約國，但如果按照國際私法規(guī)則導家并非公約的締約國，但如果按照國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律，則該公約亦將適用于這致適用某一締約國的法律，則該公約亦將適用于這些當事人之間所訂立的貨物買賣合同。些當事人之間所訂立的貨物買賣合同。該規(guī)定的意圖在于擴大公約的適用范圍。但通過國際該規(guī)定的意圖在于擴大公約的適用范圍。但通過國際私法規(guī)則而援用公約將使得法律適用產(chǎn)生不確定性，私法規(guī)則而援用公約

5、將使得法律適用產(chǎn)生不確定性，因此包括中國在內(nèi)的一些國家對此條款予以保留。因此包括中國在內(nèi)的一些國家對此條款予以保留。4第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介紹2、不適用、不適用CISG的買賣的買賣公約只調(diào)整貨物買賣，非貨物交易公約只調(diào)整貨物買賣，非貨物交易公約公約不適用。不適用。對貨物的理解應注意以下幾點：對貨物的理解應注意以下幾點：（1）六種不適用于）六種不適用于公約公約的貨物交易（的貨物交易（CISG第第2條）條）一是購買供私人、家人或家庭使用的貨物買賣，除非一是購買供私人、家人或家庭使用的貨物買賣，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道賣方在訂

6、立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購買用作這種使用而且沒有理由知道這些貨物是購買用作這種使用的；的；二是經(jīng)由拍賣銷售的物品；二是經(jīng)由拍賣銷售的物品；三是根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷售的貨物；三是根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷售的貨物；四是股票、公債、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣；四是股票、公債、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣；五是船舶、船只、氣墊船或飛機的買賣；五是船舶、船只、氣墊船或飛機的買賣；六是電力的買賣。六是電力的買賣。（2）公約公約不適用于服務貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易不適用于服務貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易5第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介

7、紹（3）混合合同（）混合合同（CISG第第3條）條）公約規(guī)定了公約不適用于供應貨物一方的絕大部分義務公約規(guī)定了公約不適用于供應貨物一方的絕大部分義務是提供勞務或提供其他服務的合同（賣方不賣貨而賣是提供勞務或提供其他服務的合同（賣方不賣貨而賣服務），也不適用于由買方提供制造貨物的大部分原服務），也不適用于由買方提供制造貨物的大部分原材料的合同（買方不買貨，而買服務）。材料的合同（買方不買貨，而買服務）。例如我國沿海地區(qū)的來料加工貿(mào)易，由外國或港澳臺提例如我國沿海地區(qū)的來料加工貿(mào)易，由外國或港澳臺提供原料，由境內(nèi)企業(yè)加工制造后運出，并由境外企業(yè)供原料，由境內(nèi)企業(yè)加工制造后運出，并由境外企業(yè)支付加工

8、費。支付加工費。買賣的實際上是勞務，不適用公約。買賣的實際上是勞務，不適用公約。3、CISG不涉及的事項（不涉及的事項（CISG第第4、5條）條）（1）買賣合同的效力或慣例的效力等）買賣合同的效力或慣例的效力等合同的有效性合同的有效性由各國合同法規(guī)定；由各國合同法規(guī)定；6第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介紹（2）買賣標的物所有權(quán)及可能產(chǎn)生的影響）買賣標的物所有權(quán)及可能產(chǎn)生的影響包括包括貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題及買賣合同能否切斷第三人對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題及買賣合同能否切斷第三人對已出售的貨物固有的權(quán)益問題；已出售的貨物固有的權(quán)益問題；（3）買賣的貨物引起的人身傷

9、亡或損害的責任問）買賣的貨物引起的人身傷亡或損害的責任問題題賣方產(chǎn)品責任問題，屬于產(chǎn)品責任法或消費賣方產(chǎn)品責任問題，屬于產(chǎn)品責任法或消費者保護法調(diào)整，各國可以做出各自規(guī)定。者保護法調(diào)整，各國可以做出各自規(guī)定。 三、三、CISG對我國的適用問題對我國的適用問題中國于中國于1986年年12月月11日批準加入日批準加入CISG，公約于，公約于1988年年1月月1日起對我國生效。我國在核準日起對我國生效。我國在核準CISG時，根時，根據(jù)公約第據(jù)公約第95條和第條和第96條的規(guī)定，聲明對第條的規(guī)定，聲明對第1（1）（b）項和第）項和第11條的規(guī)定作保留。條的規(guī)定作保留。7第二節(jié)、第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷

10、售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約介紹介紹1、適用范圍保留、適用范圍保留1（1）（）（b）項）項即我國不同意根據(jù)公約第即我國不同意根據(jù)公約第1.1條（條（b）款而擴大公約的）款而擴大公約的適用范圍，我國僅承認當事人的營業(yè)地位于不同適用范圍，我國僅承認當事人的營業(yè)地位于不同之間的國際貨物買賣合同適用公約。之間的國際貨物買賣合同適用公約。據(jù)此，如果中國當事人與營業(yè)地位于其他國家（該國據(jù)此，如果中國當事人與營業(yè)地位于其他國家（該國未參加公約）的當事人之間的國際貨物買賣合同未參加公約）的當事人之間的國際貨物買賣合同約定適用第三國法律，即使第三國為公約締約國，約定適用第三國法律，即使第三國為公約締約國

11、，也不能援用該第三國之國際私法轉(zhuǎn)而適用公約。也不能援用該第三國之國際私法轉(zhuǎn)而適用公約。2、書面保留、書面保留即我國當事人與營業(yè)地位于其他締約國的當事人訂立即我國當事人與營業(yè)地位于其他締約國的當事人訂立國際貨物買賣合同或?qū)贤M行修改，必須采用國際貨物買賣合同或?qū)贤M行修改，必須采用書面形式。書面形式。但自從但自從1999年我國年我國合同法合同法生效后，在實踐中已允生效后，在實踐中已允許用口頭形式或其他形式訂立國際貨物買賣合同，許用口頭形式或其他形式訂立國際貨物買賣合同，故對故對CISG公約的書面保留已滯后于國內(nèi)立法和實公約的書面保留已滯后于國內(nèi)立法和實踐的新發(fā)展，應盡快予以撤回。踐的新發(fā)展，

12、應盡快予以撤回。8第三節(jié) 國際貨物買賣合同之訂立9國際貨物買賣合同同基本民事合同一樣，即雙方當事國際貨物買賣合同同基本民事合同一樣，即雙方當事人之間必須要達成一致的意思表示，簡稱合意。人之間必須要達成一致的意思表示，簡稱合意。合意由兩方面組成，一是要約（發(fā)價），一是承合意由兩方面組成，一是要約（發(fā)價），一是承諾（接受）。我國諾（接受）。我國民法通則民法通則對此未作規(guī)定，對此未作規(guī)定，但但合同法合同法中作了明確的規(guī)定。中作了明確的規(guī)定。一、要約（一、要約（Offer）根據(jù)公約第根據(jù)公約第14條（條（1）款規(guī)定：）款規(guī)定：“要約是向一個或一要約是向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議。如果十

13、個以上特定的人提出的訂立合同的建議。如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，構(gòu)成發(fā)價。意旨，構(gòu)成發(fā)價?！蓖ǔＬ岢鼋ㄗh的人為要約人，通常提出建議的人為要約人，或發(fā)價人、發(fā)盤人；被發(fā)出要約的人稱為受要約或發(fā)價人、發(fā)盤人；被發(fā)出要約的人稱為受要約人、受發(fā)價人或受盤人。人、受發(fā)價人或受盤人。1、有效要約之條件（、有效要約之條件（CISG第第14條）條）（1）向一個或一個以上特定的人發(fā)出：若非向一個）向一個或一個以上特定的人發(fā)出：若非向一個或一個以上特定的人提出的建議，應視為或一個以上特定的人提出的建議，應視為“要約要約邀請邀請”。10要約邀請是希

14、望對方向自己發(fā)出要約的意思表示，如要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示，如向不特定的人寄送商業(yè)廣告、商品報價單、招標公向不特定的人寄送商業(yè)廣告、商品報價單、招標公告的行為等。告的行為等。CISG公約公約14條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“非向一個或一個以上特非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為要約邀請，定的人提出的建議，僅應視為要約邀請，除非提出除非提出建議的人明確地表示相反的意向建議的人明確地表示相反的意向?！?（2）要約的內(nèi)容必須十分明確和肯定。要約通知中）要約的內(nèi)容必須十分明確和肯定。要約通知中如包含貨物名稱、數(shù)量、價格或確定數(shù)量、價格的如包含貨物名稱、數(shù)量、價格或確定數(shù)量、

15、價格的方法，即為方法，即為“內(nèi)容十分確定內(nèi)容十分確定”。（3）要約人清楚地表明愿意按要約內(nèi)容訂立合同的）要約人清楚地表明愿意按要約內(nèi)容訂立合同的意思。即表明要約人在對方接受要約的內(nèi)容時，愿意思。即表明要約人在對方接受要約的內(nèi)容時，愿受該要約約束。受該要約約束。112、要約的生效、要約的生效根據(jù)根據(jù)CISG第第15條（條（1）款規(guī)定：）款規(guī)定：“要約于送達受要約要約于送達受要約人時生效。人時生效。”因此，如果要約在送達受要約人之前，受要約人就已因此，如果要約在送達受要約人之前，受要約人就已經(jīng)做出經(jīng)做出“承諾承諾”，且恰好，且恰好“承諾承諾”的內(nèi)容與對方要的內(nèi)容與對方要約的內(nèi)容一致，也不能視為雙方

16、已經(jīng)達成協(xié)議訂立約的內(nèi)容一致，也不能視為雙方已經(jīng)達成協(xié)議訂立合同，而只能歸結(jié)為相互向?qū)Ψ桨l(fā)出要約。合同，而只能歸結(jié)為相互向?qū)Ψ桨l(fā)出要約。3、要約的撤回（、要約的撤回（withdrawal）要約的撤回是指要約人發(fā)出要約后，在要約要約的撤回是指要約人發(fā)出要約后，在要約尚未到達尚未到達受要約人之前受要約人之前，或在，或在要約到達受要約人的同時要約到達受要約人的同時，以，以適當?shù)姆绞綄⒃擁椧s取消，使其失去作用。適當?shù)姆绞綄⒃擁椧s取消，使其失去作用。根據(jù)根據(jù)CISG第第15條（條（2）款規(guī)定：）款規(guī)定：“一項發(fā)價，即使是一項發(fā)價，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價送達不可撤銷的，得予撤回

17、，如果撤回通知于發(fā)價送達被發(fā)價人之前或同時，送達被發(fā)價人被發(fā)價人之前或同時，送達被發(fā)價人 ?！?2據(jù)此，要約撤回應遵循下列規(guī)則：據(jù)此，要約撤回應遵循下列規(guī)則：（1）時間方面。撤回通知必須在）時間方面。撤回通知必須在要約到達受要約人要約到達受要約人之前之前或或同時同時到達受要約人；到達受要約人；（2）要約即使是不可撤消的，也是可以撤回的；）要約即使是不可撤消的，也是可以撤回的；（3）撤回的法律效果。要約對要約人喪失法律約束）撤回的法律效果。要約對要約人喪失法律約束力，即要約未生效，受要約人即使在規(guī)定時間內(nèi)作力，即要約未生效，受要約人即使在規(guī)定時間內(nèi)作出和要約內(nèi)容完全一致的承諾，合同也不能成立。出

18、和要約內(nèi)容完全一致的承諾，合同也不能成立。4、要約的撤銷（、要約的撤銷（revocation）是指要約人在其要約已經(jīng)送達受要約人之后，即要約是指要約人在其要約已經(jīng)送達受要約人之后，即要約已經(jīng)生效之后，將該項要約取消，從而使要約的效已經(jīng)生效之后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。力歸于消滅。根據(jù)根據(jù)CISG第第16條，要約撤銷須遵循如下規(guī)則：條，要約撤銷須遵循如下規(guī)則：（1）時間方面。撤銷通知必須在受要約人）時間方面。撤銷通知必須在受要約人發(fā)出承諾發(fā)出承諾通知之前通知之前到達受要約人；到達受要約人；13（2）要約不可撤銷之情況：）要約不可撤銷之情況：一是要約如寫明接受要約的期限或以其他方

19、式表示要一是要約如寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的，則不能撤銷；約是不可撤銷的，則不能撤銷；二是受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而二是受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該項要約的信賴做了準備，要且受要約人已本著對該項要約的信賴做了準備，要約不能撤銷。約不能撤銷。5、要約失效的原因、要約失效的原因（1）有效承諾未在要約規(guī)定時間內(nèi)作出）有效承諾未在要約規(guī)定時間內(nèi)作出（2）受要約人的拒絕通知到達要約人。這里的拒絕）受要約人的拒絕通知到達要約人。這里的拒絕可以是明示的，也可以是默示的。可以是明示的，也可以是默示的。明示的拒絕即受要約人通知要約人不接受

20、要約的條件，明示的拒絕即受要約人通知要約人不接受要約的條件，該要約便告終止而失效；該要約便告終止而失效；默示的拒絕是受要約人對要約的條件進行討價還價，默示的拒絕是受要約人對要約的條件進行討價還價，作出了作出了實質(zhì)性的改變實質(zhì)性的改變。14所謂所謂實質(zhì)性改變實質(zhì)性改變，根據(jù)，根據(jù)CISG第第19條（條（3）款，有關(guān)貨）款，有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價

21、的條件。發(fā)價的條件。（3） 因要約人的撤銷而失效，即要約人在要約送達因要約人的撤銷而失效，即要約人在要約送達受要約人之后至受要約人作出承諾通知之前的期間受要約人之后至受要約人作出承諾通知之前的期間撤銷其發(fā)出的要約。（注意：要約的撤回并不構(gòu)成撤銷其發(fā)出的要約。（注意：要約的撤回并不構(gòu)成要約失效的情形之一，因為要約尚未生效，無所謂要約失效的情形之一，因為要約尚未生效，無所謂失效了）失效了）15新加坡甲公司于新加坡甲公司于1月月1日向德國乙公司電傳：日向德國乙公司電傳：“急購優(yōu)質(zhì)輪胎急購優(yōu)質(zhì)輪胎1000個，單價個，單價40美元，總美元，總計計40000美元，美元，CIF新加坡。合同新加坡。合同 成立

22、后立成立后立即裝船，即裝船，8日答復有效。日答復有效?！钡聡臼盏揭聡臼盏揭s之后，當天就向某輪胎公司訂購了約之后，當天就向某輪胎公司訂購了1000個輪胎。個輪胎。1月月3日時，甲公司電告德國乙公司：日時，甲公司電告德國乙公司：“已聯(lián)系到貨源，已聯(lián)系到貨源，1月月1日電傳失效。日電傳失效?！币夜夜舅?月月4日回電：日回電：“貨物已備妥，貴公司撤銷貨物已備妥，貴公司撤銷要約無效，應履行合同。要約無效，應履行合同。”并于并于1月月7日將全日將全部貨物運到漢堡碼頭裝船發(fā)往新加坡。部貨物運到漢堡碼頭裝船發(fā)往新加坡。問：雙方合同是否成立？新加坡公司是否應當問：雙方合同是否成立？新加坡公司是否

23、應當付款？付款？16答：雙方合同于答：雙方合同于1月月4日成立，新加坡公司應付日成立，新加坡公司應付款。款。原因是新加坡公司雖然撤銷要約的電傳在德國原因是新加坡公司雖然撤銷要約的電傳在德國公訴作出承諾前到達，但其公訴作出承諾前到達，但其1月月1日的要約中日的要約中規(guī)定了承諾日期，且德國公司已本著對該要規(guī)定了承諾日期，且德國公司已本著對該要約的信賴備貨了，因此，要約不可撤銷。新約的信賴備貨了，因此，要約不可撤銷。新加坡公司的撤銷行為無效。加坡公司的撤銷行為無效。17二、承諾（二、承諾（Acceptance）CISG第第18條規(guī)定：條規(guī)定：“被發(fā)價人聲明或做出其他行為表被發(fā)價人聲明或做出其他行為表

24、示同意一項發(fā)價，即是接受。緘默或不行動本身不等示同意一項發(fā)價，即是接受。緘默或不行動本身不等于接受。于接受。 ”據(jù)此，承諾是受要約人聲明或做出行為表示同意要約內(nèi)據(jù)此，承諾是受要約人聲明或做出行為表示同意要約內(nèi)容的行為。容的行為。法律意義：通常承諾一經(jīng)生效，合同即成立。法律意義：通常承諾一經(jīng)生效，合同即成立。1、有效承諾之條件：、有效承諾之條件：（1）承諾須由受要約人作出；）承諾須由受要約人作出；（2）承諾須在要約規(guī)定的時間內(nèi)作出并到達要約人；）承諾須在要約規(guī)定的時間內(nèi)作出并到達要約人；（3）承諾與要約內(nèi)容一致，承諾對要約內(nèi)容未作出實）承諾與要約內(nèi)容一致，承諾對要約內(nèi)容未作出實質(zhì)性改變。質(zhì)性改變

25、。（4）承諾應以口頭、書面或一定條件下的行為方式作）承諾應以口頭、書面或一定條件下的行為方式作出。緘默或不行為本身不構(gòu)成承諾。出。緘默或不行為本身不構(gòu)成承諾。182、逾期承諾、逾期承諾（1）概念）概念根據(jù)根據(jù)CISG規(guī)定，承諾應在規(guī)定，承諾應在要約規(guī)定的時間內(nèi)要約規(guī)定的時間內(nèi)到達要約到達要約人，人，沒有規(guī)定沒有規(guī)定期限的，應在期限的，應在合理的期限內(nèi)合理的期限內(nèi)到達要約到達要約人。未在上述期限內(nèi)到達要約人的，構(gòu)成逾期承諾。人。未在上述期限內(nèi)到達要約人的，構(gòu)成逾期承諾。（2）種類）種類 主觀逾期承諾主觀逾期承諾無客觀原因，由于受要約人的原無客觀原因，由于受要約人的原因未能在規(guī)定或合理期限內(nèi)承諾。

26、因未能在規(guī)定或合理期限內(nèi)承諾。法律后果：原則上無效，但要約人毫不遲延地用口頭法律后果：原則上無效，但要約人毫不遲延地用口頭或書面通知表示接受該逾期承諾，則仍可為有效承或書面通知表示接受該逾期承諾，則仍可為有效承諾，合同成立。諾，合同成立。19 客觀逾期承諾客觀逾期承諾載有逾期承諾的信件或其它書面載有逾期承諾的信件或其它書面文件表明它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情文件表明它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情況下寄發(fā)的，但由于郵遞延誤或其它客觀原因?qū)е聸r下寄發(fā)的，但由于郵遞延誤或其它客觀原因?qū)е略撏ㄖ馄谒瓦_要約人。該通知逾期送達要約人。法律后果：原則上有效，除非要約人毫不遲延地用口法律后果：

27、原則上有效，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知表示原要約已經(jīng)失效，則該逾期承諾頭或書面通知表示原要約已經(jīng)失效，則該逾期承諾沒有約束力。沒有約束力。主觀逾期與客觀逾期法律后果不同原因：受要約人是主觀逾期與客觀逾期法律后果不同原因：受要約人是否有過錯。否有過錯。3 3、承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是否構(gòu)成承諾、承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是否構(gòu)成承諾承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是指承諾通知中對要約的承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是指承諾通知中對要約的內(nèi)容作了添加、限制或其它更改，此時，承諾是否內(nèi)容作了添加、限制或其它更改，此時，承諾是否有效分為以下兩種情況：有效分為以下兩種情況：20（1）實質(zhì)性變更承諾無效，構(gòu)成

28、反要約）實質(zhì)性變更承諾無效，構(gòu)成反要約有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更承諾，上變更承諾，構(gòu)成反要約，原要約失效構(gòu)成反要約，原要約失效。（2）非實質(zhì)性變更原則上有效）非實質(zhì)性變更原則上有效若承諾通知未對要約內(nèi)容進行實質(zhì)性變更，則該若承諾通知未對要約內(nèi)容進行實質(zhì)性變更，則該“不不一致的承諾一致的承諾”原則上仍屬于有效承諾，除非要約人原則上仍屬于有效承諾，除非要

29、約人對此非實質(zhì)性變更無法接受，并在不過分遲延的時對此非實質(zhì)性變更無法接受，并在不過分遲延的時間內(nèi)以口頭或書面形式通知受要約人其反對這種變間內(nèi)以口頭或書面形式通知受要約人其反對這種變更，如果要約人不表示反對，合同的條件就以該項更，如果要約人不表示反對，合同的條件就以該項要約以及承諾通知所載的更改為準。要約以及承諾通知所載的更改為準。214、承諾的生效與撤回、承諾的生效與撤回（1）英美法系采?。┯⒚婪ㄏ挡扇⊥哆f主義投遞主義，即承諾通知發(fā)出時生，即承諾通知發(fā)出時生效。而大陸法系采取效。而大陸法系采取到達主義到達主義，公約公約亦采取到亦采取到達主義，即達主義，即承諾通知到達受要約人時生效承諾通知到達受

30、要約人時生效，要約人，要約人收到承諾的時間即為合同成立的時間。收到承諾的時間即為合同成立的時間。（2）口頭要約原則上應立即承諾，除非當事人另有）口頭要約原則上應立即承諾，除非當事人另有約定。如，要約人給承諾人一定的承諾期限。約定。如，要約人給承諾人一定的承諾期限。（3）承諾只有撤回，沒有撤銷承諾只有撤回，沒有撤銷。撤回承諾的通知只。撤回承諾的通知只有在承諾生效之前（承諾到達要約人之前）或與其有在承諾生效之前（承諾到達要約人之前）或與其同時到達要約人的，承諾才不產(chǎn)生效力，此時，合同時到達要約人的，承諾才不產(chǎn)生效力，此時，合同不成立。同不成立。222008年年8月月11日，中國甲公司接到法國乙公司

31、出售某日，中國甲公司接到法國乙公司出售某種設(shè)備的發(fā)盤，有效期至種設(shè)備的發(fā)盤，有效期至9月月1日。甲公司于日。甲公司于8月月12日電復：日電復：“如能將每件設(shè)備價格降低如能將每件設(shè)備價格降低50美元，即可美元，即可接受。接受?！睂Υ耍夜緵]有答復。甲公司于對此，乙公司沒有答復。甲公司于8月月29日再次致電乙公司表示接受其日再次致電乙公司表示接受其8月月11日發(fā)盤中包括日發(fā)盤中包括價格在內(nèi)的全部條件。根據(jù)價格在內(nèi)的全部條件。根據(jù)CISG，以下說法正確，以下說法正確的是的是：A、乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降價要求、乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降價要求B、甲公司、甲公司8月月29日的去電為

32、承諾，因此，合同已成立日的去電為承諾，因此，合同已成立C、甲公司、甲公司8月月29日的去電是遲到的承諾，因此，合同日的去電是遲到的承諾，因此，合同沒有成立沒有成立D、甲公司、甲公司8月月29日的去電是新要約，此時合同還沒有日的去電是新要約，此時合同還沒有成立成立答案：答案：D232006年年7月月1日，中國甲公司向外國乙公司發(fā)出一份要日，中國甲公司向外國乙公司發(fā)出一份要約：出售某型號的電瓶叉車約：出售某型號的電瓶叉車200輛，單價輛，單價10000美美元，元，F(xiàn)OB上海，上海，9月月15日裝船，買方于日裝船，買方于8月月15日前日前開出信用證。要約發(fā)出后的第開出信用證。要約發(fā)出后的第3天，全球

33、叉車市場天，全球叉車市場價格上漲，中國甲公司欲撤銷該要約。依據(jù)價格上漲，中國甲公司欲撤銷該要約。依據(jù)CISG，下列正確的是：下列正確的是：A、如要約要求在、如要約要求在7月月15日前答復，則甲公司不必考慮日前答復，則甲公司不必考慮撤銷要約的問題撤銷要約的問題B、如要約要求在、如要約要求在7月月15日前答復但乙公司未答復，甲日前答復但乙公司未答復，甲公司可以在公司可以在7月月16日通知甲公司撤銷該要約日通知甲公司撤銷該要約C、若乙公司回函要求改用跟單托收的方式付款，則、若乙公司回函要求改用跟單托收的方式付款，則甲公司可立即發(fā)函要求撤銷該要約甲公司可立即發(fā)函要求撤銷該要約D、只要乙公司答復之前將撤

34、銷要約的通知發(fā)至甲公、只要乙公司答復之前將撤銷要約的通知發(fā)至甲公司即可撤銷該要約司即可撤銷該要約答案：答案：A。C是反要約，原要約失效，不必撤銷了。是反要約，原要約失效，不必撤銷了。24第四節(jié) 25一、賣方的義務一、賣方的義務根據(jù)根據(jù)CISG，賣方的義務主要有四項：，賣方的義務主要有四項：交付貨物及單據(jù)交付貨物及單據(jù)、轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)、轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)、貨物的品質(zhì)擔保貨物的品質(zhì)擔保、貨物的權(quán)利擔貨物的權(quán)利擔保保。關(guān)于轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，。關(guān)于轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)，CISG并未做更多的具并未做更多的具體規(guī)定，只在第體規(guī)定，只在第30條簡單提到賣方有此義務。條簡單提到賣方有此義務。1、交貨與交單、交貨與交單（1

35、）交貨地點之四種情況）交貨地點之四種情況一是有約定的依約定：如，使用貿(mào)易術(shù)語的國際貿(mào)易一是有約定的依約定：如，使用貿(mào)易術(shù)語的國際貿(mào)易都約定了交貨地點，都約定了交貨地點，F(xiàn)OB上海，表明賣方在上海港上海，表明賣方在上海港交貨；交貨；DAF鎮(zhèn)南關(guān)，表明交貨地點在中越邊境的鎮(zhèn)鎮(zhèn)南關(guān)，表明交貨地點在中越邊境的鎮(zhèn)南關(guān)。南關(guān)。二是貨交第一承運人：未約定交貨地點的情況下，若二是貨交第一承運人：未約定交貨地點的情況下，若銷售合同涉及到貨物運輸，賣方應把貨物移交給第銷售合同涉及到貨物運輸，賣方應把貨物移交給第一承運人以示交給買方。此時，貨交第一承運人處一承運人以示交給買方。此時，貨交第一承運人處為交貨地點。為交

36、貨地點。26三是合同指定的是特定貨物或從特定三是合同指定的是特定貨物或從特定 存貨中提取的或存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當事尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當事人在訂立合同時已經(jīng)知道這些貨物是在某一特定地人在訂立合同時已經(jīng)知道這些貨物是在某一特定地點，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c制造或生產(chǎn)，則該點，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c制造或生產(chǎn)，則該特定地特定地點點為交貨地點。為交貨地點。四是其他情況下，賣方應在訂立合同時的營業(yè)地向買四是其他情況下，賣方應在訂立合同時的營業(yè)地向買方交貨。方交貨。（2）交貨時間之三種情況）交貨時間之三種情況一是有約定依約定；一是有約定依約定；二是如果合同規(guī)

37、定了一段交貨時間（如二是如果合同規(guī)定了一段交貨時間（如6月份交貨），月份交貨），或從合同可以確定一段時間（如合同訂立后或從合同可以確定一段時間（如合同訂立后3個月個月內(nèi)交貨），除非內(nèi)交貨），除非情況表明應由買方選定情況表明應由買方選定一個日期外，一個日期外，賣方可在該段時間內(nèi)任何時候交貨；賣方可在該段時間內(nèi)任何時候交貨；三是其他情況下，應在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)三是其他情況下，應在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨。合理時間根據(jù)具體情況來確定。如圣誕節(jié)。交貨。合理時間根據(jù)具體情況來確定。如圣誕節(jié)。27（3）提交單據(jù)之兩種情況）提交單據(jù)之兩種情況單據(jù)，主要包括運輸單據(jù)和貨物單據(jù)。前者如提單，單據(jù)

38、，主要包括運輸單據(jù)和貨物單據(jù)。前者如提單，后者如發(fā)票、保險單等。有時還包括原產(chǎn)地證明、后者如發(fā)票、保險單等。有時還包括原產(chǎn)地證明、裝箱單、檢驗證書等。單據(jù)是買方提貨、轉(zhuǎn)售、報裝箱單、檢驗證書等。單據(jù)是買方提貨、轉(zhuǎn)售、報關(guān)、索賠的重要依據(jù)，因此，移交單據(jù)也是賣方的關(guān)、索賠的重要依據(jù)，因此，移交單據(jù)也是賣方的一項重要義務。一項重要義務。CISG第第34條規(guī)定：條規(guī)定：“如果賣方有義務移交與貨物有如果賣方有義務移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和合同所規(guī)定的時間、地點和方式方式移交這些單據(jù)。如果賣方在那個時間以前已移移交這些單據(jù)。如果賣方在那個時間以前已移交這

39、些單據(jù)，他可以在那個時間到達前交這些單據(jù)，他可以在那個時間到達前糾正單據(jù)中糾正單據(jù)中任何不符合同規(guī)定的情形任何不符合同規(guī)定的情形，但是，此一權(quán)利的行使，但是，此一權(quán)利的行使不得使買方遭受不得使買方遭受不合理的不便不合理的不便或或承擔不合理的開支承擔不合理的開支。但是，買方保留本公約所規(guī)定的要求損害賠償?shù)娜蔚牵I方保留本公約所規(guī)定的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。何權(quán)利。 ”28根據(jù)根據(jù)CISG的規(guī)定，賣方有義務移交與貨物有關(guān)的單據(jù)的規(guī)定，賣方有義務移交與貨物有關(guān)的單據(jù)的情況下，關(guān)于賣方的此項義務，下列哪些選項是的情況下，關(guān)于賣方的此項義務，下列哪些選項是正確的？正確的？A、賣方必須在規(guī)定的時間移交、

40、賣方必須在規(guī)定的時間移交B、如賣方在規(guī)定的時間前移交，可以在該時間到達、如賣方在規(guī)定的時間前移交，可以在該時間到達前糾正其中不符合同規(guī)定的情形前糾正其中不符合同規(guī)定的情形C、賣方行使糾正單據(jù)的權(quán)利使買方承擔不合理開支、賣方行使糾正單據(jù)的權(quán)利使買方承擔不合理開支的，買方有權(quán)要求賠償?shù)模I方有權(quán)要求賠償D、賣方在不使買方承擔不合理開支的情況下，可以、賣方在不使買方承擔不合理開支的情況下，可以改變移交單據(jù)的地點和方式改變移交單據(jù)的地點和方式答案：答案：ABC292、品質(zhì)擔保、品質(zhì)擔保所謂品質(zhì)擔保，是指賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)所謂品質(zhì)擔保，是指賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的或其他特定的數(shù)量、質(zhì)量

41、和規(guī)格相符，并須按定的或其他特定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。（1）當事人有約定的從約定）當事人有約定的從約定比如，發(fā)盤規(guī)定的是比如，發(fā)盤規(guī)定的是“二級淀粉，信用證付款二級淀粉，信用證付款”。即。即使此時，賣方發(fā)了一級淀粉代替二級淀粉，品質(zhì)比使此時，賣方發(fā)了一級淀粉代替二級淀粉，品質(zhì)比合同約定得高，仍屬違反品質(zhì)擔保義務。尤其是銀合同約定得高，仍屬違反品質(zhì)擔保義務。尤其是銀行在審單時要求單證一致，信用證上是二級，發(fā)票行在審單時要求單證一致，信用證上是二級，發(fā)票及裝箱單上是一級，單證不一致，銀行有權(quán)拒付。及裝箱單上是一級，單證不一致，銀行

42、有權(quán)拒付。當然，如果買方明示同意，雙方可以修改信用證，當然，如果買方明示同意，雙方可以修改信用證，或者買方放棄不符點都是可以的。或者買方放棄不符點都是可以的。（2）無約定之四種情況）無約定之四種情況一是一是符合通常目的符合通常目的：貨物應適用于同一規(guī)格貨物通常：貨物應適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。如收割機要能夠正常收麥作業(yè)使用的目的。如收割機要能夠正常收麥作業(yè)30二是二是符合特定目的符合特定目的：貨物應適用于訂立合同時買方曾：貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的特定目的，除非情況表明明示或默示地通知賣方的特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴買方并

43、不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方是不合理的。例如，買方給賣方一些復雜的對賣方是不合理的。例如，買方給賣方一些復雜的技術(shù)參數(shù)作為貨物的品質(zhì)標準，就表明非依賴于賣技術(shù)參數(shù)作為貨物的品質(zhì)標準，就表明非依賴于賣方的技能和判斷力而是根據(jù)自己的技能和判斷來購方的技能和判斷力而是根據(jù)自己的技能和判斷來購買的，此時，賣方就不承擔提供適合特定用途的貨買的，此時，賣方就不承擔提供適合特定用途的貨物的義務。物的義務。比如，甲公司向?qū)I電腦（非專營電腦）的乙公司訂比如，甲公司向?qū)I電腦（非專營電腦）的乙公司訂購原裝電腦，要求該批電腦用于進行模具設(shè)計，而購原裝電腦，要求該批電腦用于進行模具設(shè)計，而后發(fā)現(xiàn)系統(tǒng)

44、配置無法完成有關(guān)的模具設(shè)計時，乙公后發(fā)現(xiàn)系統(tǒng)配置無法完成有關(guān)的模具設(shè)計時，乙公司是否承擔違約責任是不同的。根據(jù)是，在兩種情司是否承擔違約責任是不同的。根據(jù)是，在兩種情況下，甲公司對乙公司技能和判斷力的依賴合理與況下，甲公司對乙公司技能和判斷力的依賴合理與否不同。否不同。31三是三是符合樣品符合樣品：貨物質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣：貨物質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同品或樣式相同四是四是按通用方式包裝按通用方式包裝：貨物按照同類貨物通用的方式：貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝

45、。保全和保護貨物的方式裝箱或包裝。（3）品質(zhì)擔保責任之免除）品質(zhì)擔保責任之免除若買方在訂立合同時知道或者應當知道貨物不符合合若買方在訂立合同時知道或者應當知道貨物不符合合同，賣方就無須按上面的規(guī)定承擔品質(zhì)擔保責任。同，賣方就無須按上面的規(guī)定承擔品質(zhì)擔保責任。3、權(quán)利擔保、權(quán)利擔保也叫所有權(quán)擔保，指賣方應當保證其對所出售的貨物也叫所有權(quán)擔保，指賣方應當保證其對所出售的貨物享有合法的所有權(quán)或處置權(quán)，該貨物上沒有設(shè)置任享有合法的所有權(quán)或處置權(quán)，該貨物上沒有設(shè)置任何未向買方披露的擔保權(quán)利，同時也沒有侵犯其他何未向買方披露的擔保權(quán)利，同時也沒有侵犯其他第三人的權(quán)利，第三人也不會就該貨物向買方主張第三人的

46、權(quán)利，第三人也不會就該貨物向買方主張任何權(quán)利，從而使買方能夠獲得完整無瑕疵的權(quán)利。任何權(quán)利，從而使買方能夠獲得完整無瑕疵的權(quán)利。32（1）賣方享有完全的所有權(quán)，交付之貨物第三方不能）賣方享有完全的所有權(quán)，交付之貨物第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。提出任何權(quán)利或要求的貨物。例外：買方知道賣方貨物之瑕疵但仍同意接受該貨物的，例外：買方知道賣方貨物之瑕疵但仍同意接受該貨物的，賣方解除該項義務。（比如在出賣貨物時，就已經(jīng)明賣方解除該項義務。（比如在出賣貨物時，就已經(jīng)明示其中的一部分已經(jīng)在某銀行設(shè)置了貸款抵押而仍同示其中的一部分已經(jīng)在某銀行設(shè)置了貸款抵押而仍同意購買，若因銀行申請執(zhí)行抵押，此時買方不

47、能要求意購買，若因銀行申請執(zhí)行抵押，此時買方不能要求賣方承擔權(quán)利擔保責任）賣方承擔權(quán)利擔保責任）（2）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，即產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，即要求該貨物不能侵犯任何第三人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知要求該貨物不能侵犯任何第三人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)區(qū)。識產(chǎn)區(qū)。例外：例外：一是買方訂立合同時已經(jīng)知道或應當知道此項權(quán)利或要一是買方訂立合同時已經(jīng)知道或應當知道此項權(quán)利或要求的發(fā)生；求的發(fā)生；二是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程二是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖

48、樣、圖案、程式或其他規(guī)格的要求所致。（侵權(quán)是應買方要求）式或其他規(guī)格的要求所致。（侵權(quán)是應買方要求）33（3）賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提）賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向買方承擔責任，而僅在以下兩種情況下負責：買方承擔責任，而僅在以下兩種情況下負責：一是雙方在一是雙方在訂約時已經(jīng)知道訂約時已經(jīng)知道買方將把貨物轉(zhuǎn)售到某一買方將把貨物轉(zhuǎn)售到某一國家或在某一國家使用，則賣方對第三人依據(jù)該國國家或在某一國家使用，則賣方對第三人依據(jù)該國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護方面的法律所提出的權(quán)利請求，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護

49、方面的法律所提出的權(quán)利請求，應對買方承擔。應對買方承擔。二是在任何其他情況下，賣方僅對第三二是在任何其他情況下，賣方僅對第三方根據(jù)買方營方根據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律業(yè)地所在國的法律所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的請求，對買方承擔責任。他知識產(chǎn)權(quán)的請求，對買方承擔責任。兩種情況之共同之處：賣方對侵權(quán)有預期，是明知故兩種情況之共同之處：賣方對侵權(quán)有預期，是明知故犯犯34一國甲公司與另一國乙公司訂立國際貨物買賣一國甲公司與另一國乙公司訂立國際貨物買賣合同，假設(shè)合同，假設(shè)1980年年CISG適用于該買賣合同。適用于該買賣合同。那么根據(jù)該公約的規(guī)定，甲公司對于所售貨那

50、么根據(jù)該公約的規(guī)定，甲公司對于所售貨物的權(quán)利擔保事項包括哪些？物的權(quán)利擔保事項包括哪些？A、交付的貨物為甲方所有、交付的貨物為甲方所有B、交付的貨物為甲方占有、交付的貨物為甲方占有C、交付的貨物在買方所在國或轉(zhuǎn)售國不侵犯他人的、交付的貨物在買方所在國或轉(zhuǎn)售國不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)D、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)答案：答案：AC35營業(yè)地在中國的甲公司向營業(yè)地在法國的乙公司出口營業(yè)地在中國的甲公司向營業(yè)地在法國的乙公司出口一批貨物。乙公司本來擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批貨物，一批貨物。乙公司本來擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批貨物，但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通

51、知甲公司。意大利丙公但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控該批貨物侵犯其專利權(quán)。關(guān)于甲公司的權(quán)利司指控該批貨物侵犯其專利權(quán)。關(guān)于甲公司的權(quán)利擔保責任，根據(jù)擔保責任，根據(jù)1980年年CISG，下列說法正確的是：，下列說法正確的是：A、甲公司應承擔依意大利法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)、甲公司應承擔依意大利法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責任生的賠償責任B、甲公司應承擔依法國法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生、甲公司應承擔依法國法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責任的賠償責任C、甲公司應承擔在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人、甲公司應承擔在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)D、甲公司的知識產(chǎn)權(quán)擔保義

52、務不適用于該批貨物依、甲公司的知識產(chǎn)權(quán)擔保義務不適用于該批貨物依乙公司提供的技術(shù)圖樣生產(chǎn)的情況乙公司提供的技術(shù)圖樣生產(chǎn)的情況答案：答案：BD36中國的甲公司從美國乙公司進口一批水果，合同規(guī)定中國的甲公司從美國乙公司進口一批水果，合同規(guī)定貨到驗收后付款。貨物到達目的港，甲公司提貨驗貨到驗收后付款。貨物到達目的港，甲公司提貨驗收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少12%，單個體積和重量，單個體積和重量也不符合合同規(guī)定。下列說法爭取的是：也不符合合同規(guī)定。下列說法爭取的是：A、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物B、甲公司有權(quán)要求退貨、甲公司有權(quán)要求退貨C、甲公司可以將貨物寄放于

53、第三方倉庫，其費用由、甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫，其費用由乙公司承擔乙公司承擔D、甲公司可以將貨物出售，并從出售價款中扣除保、甲公司可以將貨物出售，并從出售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用答案：答案：BCDA中接收貨物不等于接受貨物，接受表明買方認為貨中接收貨物不等于接受貨物，接受表明買方認為貨物的質(zhì)量符合買賣合同的規(guī)定，而接收并不表明買物的質(zhì)量符合買賣合同的規(guī)定，而接收并不表明買方對貨物的質(zhì)量沒有異議，若貨物在目的港經(jīng)檢驗方對貨物的質(zhì)量沒有異議，若貨物在目的港經(jīng)檢驗與合同不符，買方也應接收貨物，然后再進行索賠與合同不符，買方也應接收貨物，然后再進

54、行索賠37第五節(jié) 違約及買賣雙方之救濟方法38一、違約及其形式一、違約及其形式1、違約、違約是指賣方或買方未履行或未全部履行其合同義務的一是指賣方或買方未履行或未全部履行其合同義務的一種行為，當事人應當對違約行為承擔責任。種行為，當事人應當對違約行為承擔責任。CISG采取的是采取的是無過錯責任原則無過錯責任原則，即只要違反合同義務，即只要違反合同義務，就應當承擔違約責任，不能以自身無過錯作為抗辯就應當承擔違約責任，不能以自身無過錯作為抗辯理由。理由。免責事由。根據(jù)免責事由。根據(jù)CISG第第79（1）款規(guī)定，違約方當事）款規(guī)定，違約方當事人能夠證明，是由于其他非他所能控制的障礙，而人能夠證明，是

55、由于其他非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，他在訂立合同時沒有理由逾期到且對于這種障礙，他在訂立合同時沒有理由逾期到或能采取措施避免或克服該障礙及其后果。或能采取措施避免或克服該障礙及其后果。 392、違約形式、違約形式（1）根本違反合同（）根本違反合同（fundamental breach of contract）CISG第第25條規(guī)定：一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另條規(guī)定：一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人一方當事人蒙受損害蒙受損害，以致于，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除，即為根本違反合同，除

56、非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)果。果。 根本違約法律后果：根本違約使另一方獲得根本違約法律后果：根本違約使另一方獲得“宣告合同無宣告合同無效效”的權(quán)利，非根本違約情況下，守約方通常只能采的權(quán)利，非根本違約情況下，守約方通常只能采取其他救濟手段，如損害賠償、修理等，而不能宣告取其他救濟手段，如損害賠償、修理等，而不能宣告合同無效。（宣告合同無效類似于我國合同無效。（宣告合同無效類似于我國合同法合同法中中的解除合同，但不同于我國的解除合同，但不同

57、于我國合同法合同法中的合同無效。中的合同無效。因為因為“合同無效合同無效”是由法院或仲裁機構(gòu)宣布的，而是由法院或仲裁機構(gòu)宣布的，而公約公約的宣告合同無效是由合同的守約方宣告的）的宣告合同無效是由合同的守約方宣告的）40宣告合同無效的法律后果：雙方互負返還義務，并且宣告合同無效的法律后果：雙方互負返還義務，并且不解除違約方的損害賠償責任，合同中的爭議解決不解除違約方的損害賠償責任，合同中的爭議解決條款仍然有效，雙方有關(guān)合同無效后的權(quán)利義務的條款仍然有效，雙方有關(guān)合同無效后的權(quán)利義務的約定仍然有效。約定仍然有效。（2）預期違反合同（）預期違反合同（anticipatory breach of co

58、ntract）CISG第第71條規(guī)定：如果訂立合同以后，另一方當事條規(guī)定：如果訂立合同以后，另一方當事人由于他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷，人由于他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷，或者他或者他在準備履行合同或履行合同中的行為在準備履行合同或履行合同中的行為（客觀（客觀標準）表明，他標準）表明，他顯然將不履行其大部分重要義務顯然將不履行其大部分重要義務（有充分理由進行主觀判斷），一方當事人可以中（有充分理由進行主觀判斷），一方當事人可以中止履行義務。中止方必須立即通知另一方當事人，止履行義務。中止方必須立即通知另一方當事人，另一方當事人在提供了充分保證后，則中止方必須另一方當事人在提供

59、了充分保證后，則中止方必須繼續(xù)履行義務。繼續(xù)履行義務。41（3）我國）我國合同法合同法中的預期違約和不安抗辯權(quán)中的預期違約和不安抗辯權(quán)第一，預期違約第一，預期違約我國我國合同法合同法第第108條規(guī)定了預期違約制度的內(nèi)容，條規(guī)定了預期違約制度的內(nèi)容，即當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履即當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。其承擔違約責任。CISG與我國與我國合同法合同法預期違約規(guī)定之比較：預期違約規(guī)定之比較：主張預期違約之條件不同主張預期違約之條件不同。CISG：主觀與客觀；而：

60、主觀與客觀；而合同法合同法：僅僅是客觀上。：僅僅是客觀上。預期違約后可采取救濟不同預期違約后可采取救濟不同。CISG：中止履行自己的：中止履行自己的合同義務，而非直接主張對方的違約責任；合同義務，而非直接主張對方的違約責任；合同合同法法：可基于預期違約而要求不履行合同義務的一：可基于預期違約而要求不履行合同義務的一方當事人承擔違約責任，至于何種違約責任，方當事人承擔違約責任，至于何種違約責任，合合同法同法未作明確規(guī)定，根據(jù)實踐中情況加以確定。未作明確規(guī)定，根據(jù)實踐中情況加以確定。本質(zhì)上是一種不確定的違約救濟方式。本質(zhì)上是一種不確定的違約救濟方式。42是否通知與給予補救機會不同是否通知與給予補救