法律職業(yè)資格司法卷四-293

1、司法卷四-293（總分：16.00,做題時間：90分鐘）一、（總題數(shù)：1,分?jǐn)?shù)：16.00）甲飯莊，得知附近乙餐館要轉(zhuǎn)讓，并得知有名的丁快餐店愿意出價30萬元購買該餐館以作快餐連鎖店。甲根本沒有購買該餐館的想法，但為不讓丁快餐店與其競爭，甲提出以更高價格購買該餐館，與乙餐館進(jìn)行長期談判。當(dāng)?shù)弥】觳偷曩I了別處店堂作快餐連鎖店后，甲終止與乙餐館談判，并稱不想購買該餐館。乙餐館最后只能以25萬元的價格轉(zhuǎn)讓該餐館。由丁甲的惡意談判，致使乙餐館花費(fèi)了與之談判的費(fèi)用1.2萬元，以及5萬元價格損失。乙餐館因此要求甲賠償損失，發(fā)生爭執(zhí)。（分?jǐn)?shù)：16.00）（1）.甲飯莊的行為屬于什么性質(zhì)的行為？ A.不正當(dāng)

2、競爭行為* B.惡意磋商行為 C.乘人之危行為 D.商業(yè)策略行為（分?jǐn)?shù)：1.00）A. VB. VC.D.解析：解析本題涉及締約過失的認(rèn)定和賠償范圍問題。（1）甲飯莊的行為在合同法層面構(gòu)成典型的惡意磋商，故B選項(xiàng)正確，C選項(xiàng)錯誤。在公法層面，為不正當(dāng)競爭行為，不為商業(yè)策略行為，故A選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯誤。故正確答案為AB（2）.乙餐館提出的下列訴訟請求，哪些應(yīng)予支持？ A.賠償1.2萬元談判費(fèi)用 B.賠償5萬元價格損失 C.賠償所有損失的利息損失* D.賠禮道歉（分?jǐn)?shù)：1.00）A. VB. VC.D.解析：涉及締約過失的賠償范圍問題。依上述分析，甲的行為為惡意磋商，構(gòu)成締約過失。對于締約過失的

3、賠償，是對現(xiàn)實(shí)利益損失的賠償。1.2萬元談判費(fèi)用和5萬元的價格損失應(yīng)屆現(xiàn)實(shí)利益的損失，故應(yīng)賠償。利息損失難以確定，故不予賠償。賠禮道歉只適用非財產(chǎn)損害，故不予適用。故正確答案為ABo（3）.有關(guān)租賃合同的性質(zhì)，下列表述正確的是：A. 雙務(wù)合同有償合同實(shí)踐性合同轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同(分?jǐn)?shù)：1.00)A. VB. VC.(4) V解析：解析本題涉及租賃合同的性質(zhì)問題。依合同法第212條的規(guī)定，本題正確選項(xiàng)為ABQ.甲乙簽訂一買賣合同，約定由甲方向乙方購買一批鋼材。出現(xiàn)下列哪種情況，甲方可單方解除合同? A.乙方正在進(jìn)行某項(xiàng)技術(shù)改造，無法按期發(fā)貨 B.乙方因一場意外火災(zāi)，暫時無法發(fā)貨 C.乙方遲延交

4、貨，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行 D.乙方正在辦理與丙公司的合并事宜，無暇顧及該合同的履行(分?jǐn)?shù)：1.00)A.B.C. VD.解析：解析本題涉及法定解除權(quán)問題。本題ABDB項(xiàng)，延期履行是否造成對方合同目的不能實(shí)現(xiàn)，題目尚未交代，故可能存在兩種情況：一種情況是，延期履行致使甲的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此時，甲享有單方合同解除權(quán)；另一種情況是，延期履行并不導(dǎo)致甲的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此時，甲應(yīng)催告乙方并給予乙方合理的寬限期，乙方在該寬限期內(nèi)仍未履行的，甲方可以解除合同。甲方未經(jīng)催告的，不能直接行使合同解除權(quán)。故ABD選項(xiàng)不準(zhǔn)確。本題C選項(xiàng)符合合同法第94條規(guī)定，為正確選項(xiàng)。.甲公司與張某簽訂了一項(xiàng)技術(shù)開發(fā)

5、合同，甲公司委托張某開發(fā)一套軟件，3個月后，張某交付了技術(shù)成果，甲公司付清了報酬。則下列說法中正確的有：* A.如雙方?jīng)]有約定，則該技術(shù)成果的專利申請權(quán)屬于張某 B.如雙方?jīng)]有約定，則該技術(shù)成果的專利申請權(quán)屬于甲公司 C.如張某取得專利權(quán)，甲公司可以免費(fèi)實(shí)施該專利 D.如張某轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，甲公司享有同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利(分?jǐn)?shù)：1.00)A. VB.B. VV解析：解析本題涉及委托開發(fā)技術(shù)合同中技術(shù)成果的權(quán)屬問題。依合同法第339條規(guī)定可知，本題正確選項(xiàng)為ACD.甲公司與乙公司簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，由乙公司支付使用費(fèi)100萬元。后甲公司轉(zhuǎn)讓的技術(shù)被確認(rèn)為系侵犯丙公司的技術(shù)秘密而取得，為此發(fā)生糾

6、紛。經(jīng)查，乙公司對此并不知情。下列表述正確的有： A.丙公司有權(quán)向甲公司主張侵權(quán)責(zé)任 B.丙公司有權(quán)要求乙公司停止使用該技術(shù) C.乙公司有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù)，但要向丙公司支付使用費(fèi)* D.乙公司有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù)，由甲公司向丙公司支付使用費(fèi)(分?jǐn)?shù)：1.00)A. VB.B. VD.(5) 解析：解析本題涉及侵害他人技術(shù)秘密而簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同問題。依據(jù)上述法條及司法解釋可知，丙公司有權(quán)請求確認(rèn)甲公司與乙公司所簽訂合同無效，并向甲公司主張侵權(quán)責(zé)任。但對于乙公司，由于其對甲公司侵權(quán)事由并不知情，因此，丙公司無權(quán)要求乙公司停止使用，除非乙公司不愿意支付使用費(fèi)。乙公司若要繼續(xù)使用，則應(yīng)向丙公司支付使用費(fèi)

7、，其已經(jīng)向甲公司支付的使用費(fèi)應(yīng)向甲公司要求返還。故本題正確選項(xiàng)為AAC.甲借用了乙的煤氣罐，甲因急用錢便將該煤氣罐以自己的名義賣給了丙，丙在使用過程中，煤氣罐發(fā)生爆炸，致使自己受傷。經(jīng)查，煤氣罐因質(zhì)量問題導(dǎo)致煤氣泄漏，遇明火發(fā)生爆炸。煤氣罐已過保質(zhì)期。下列表述正確的是： A.甲與丙之間的買賣合同有效 B.甲的行為是無權(quán)處分行為 C.丙取得煤氣罐的所有權(quán) D.甲應(yīng)對丙所受損害負(fù)賠償責(zé)任(分?jǐn)?shù)：1.00)A. VB. VC. V(6) V解析：解析本題涉及合同的效力以及出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任問題。甲以自己的名義將借用乙的煤氣罐出賣給丙，其行為為無權(quán)處分行為，其處分行為效力未定；但其與丙所簽訂的買賣合

8、同為債權(quán)行為，為有效合同。故AB選項(xiàng)正確。雖然甲對煤氣罐所有權(quán)的處分行為效力未定，但丙可以基于動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得制度而取得該煤氣罐的所有權(quán)，故C選項(xiàng)正確。雖然煤氣罐已經(jīng)過了保質(zhì)期，不存在生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品責(zé)任問題，但不影響甲作為出賣人對出賣標(biāo)的物所承擔(dān)的品質(zhì)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，丙所受損害應(yīng)由甲負(fù)賠償責(zé)任，故D選項(xiàng)正確。本題答案為ABCD.張某利用所在單位的設(shè)備和技術(shù)資料完成了一項(xiàng)產(chǎn)品的更新?lián)Q代設(shè)計。該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)應(yīng)屬于： A.張某和單位約定的一方 B.未約定的，專利申請權(quán)屬于單位 C.單位的上級主管機(jī)關(guān) D.國家(分?jǐn)?shù)：1.00)A. VB. VC.D.(7) 解析：解析本題涉及職務(wù)發(fā)

9、明問題。依專利法第6條規(guī)定可知，張某利用單位的設(shè)備和技術(shù)資料完成發(fā)明，該發(fā)明的專利申請權(quán)雙方有約定的，依照其約定；未約定的，專利申請權(quán)屬于單位。故本題正確選項(xiàng)為ABo.下列行為，屬于要約的是：A. 發(fā)布拍賣公告 B.寄送商品價目表 C.在報紙上發(fā)布新書廣告，稱款到發(fā)書 D.某股份有限公司發(fā)起人發(fā)布招股說明書（分?jǐn)?shù)：1.00）A.B.C. VD.解析：解析本題涉及對要約的認(rèn)定問題。依據(jù)合同法第15條規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。本題中，ABD項(xiàng)均屬要約邀請，C選項(xiàng)符合“

10、商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約的要求”，故為要約。故本題答案為C。（10）.債務(wù)人代物清償應(yīng)具備下列條件： A.必須有原債務(wù)存在 B.必須以當(dāng)事人約定的他種給付代替原定給付 C.必須有雙方當(dāng)事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦?D.必須債權(quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實(shí)地受領(lǐng)給付（分?jǐn)?shù)：1.00）A. VB. VC. VV解析：解析本題涉及代物清償?shù)臈l件。上述ABCW項(xiàng)均為代物清償應(yīng)具備的條件。（11）.趙龍酷愛養(yǎng)馬，某日于周瑾處發(fā)現(xiàn)某名貴寶馬，遂動了買馬之念，雙方商定價金20萬元。現(xiàn)周瑾已向趙龍交付該馬，但未交付該馬的血統(tǒng)證明書。若周瑾請求趙龍付款，則趙龍： A.不得主張同時履行抗辯，因?yàn)榻桓蹲C書義務(wù)為從給

11、付義務(wù) B.不得主張同時履行抗辯，因?yàn)楦犊钆c交付證書不具有對待給付關(guān)系 C.得主張同時履行抗辯，因?yàn)閺慕o付義務(wù)不妨礙抗辯權(quán)的成立D.得主張同時履行抗辯，因?yàn)閺慕o付義務(wù)雖通常不得成立該抗辯，但本案從給付義務(wù)與合同目的實(shí)現(xiàn)關(guān)系密切（分?jǐn)?shù)：1.00）A. VB. VC. VD.解析：解析本題涉及從給付義務(wù)未履行能否成立同時履行抗辯權(quán)的問題。依照民法原理，從給付義務(wù)一般不能成立同時履行抗辯權(quán)，因?yàn)閺慕o付義務(wù)不構(gòu)成債務(wù)的內(nèi)容，而是屬于附隨義務(wù)的內(nèi)容；但是從給付義務(wù)的履行與債務(wù)的核心要素（如標(biāo)的、價格）的確定是密切相關(guān)的，從給付義務(wù)的未履行也可成立同時履行抗辯權(quán)。本題中，趙龍與周瑾之間買賣的標(biāo)的是名貴寶馬

12、，賣方的債務(wù)是交付該馬，買方的債務(wù)是付款，但交付血統(tǒng)證明書與該名貴寶馬的身份確定及其價值具有核心意義，因此，賣方未交付該馬的血統(tǒng)證明書可成立買方的同時履行抗辯權(quán)。故D選項(xiàng)正確，ABC選項(xiàng)錯誤。（12）.如果合同雙方對債務(wù)的履行期限沒有約定好，那么下列說法錯誤的是：A. 債務(wù)人可以隨時履行 B.債權(quán)人可以隨時請求履行 C.既然沒有約定時間，就可以在任何時候要求立即履行不得遲延 D.合同任一方可以自行決定履行時間然后通知對方給予適當(dāng)準(zhǔn)備時間（分?jǐn)?shù)：1.00）A.B.C. VD.解析：解析本題涉及債的履行期限問題。依民法通則和合同法規(guī)定，當(dāng)事人對債的履行期限沒有約定的，債權(quán)人可以隨時要求債務(wù)人履行，

13、債務(wù)人也可以隨時向債權(quán)人履行，但應(yīng)當(dāng)給對方相應(yīng)的準(zhǔn)備時間。故本題正確選項(xiàng)為C。（13）.甲、乙簽訂一鋼材買賣合同，約定甲于7月18日前向乙提供50噸鋼材。7月15日，甲所在地發(fā)生水災(zāi)，一直持續(xù)到8月初。在此期間，甲未履行合同，也未向乙說明受水災(zāi)之事。乙不得不高價從丙處購得所需鋼材，多花費(fèi)了2萬元。乙欲追究甲的責(zé)任。以下說法正確的是： A.甲公司可因不可抗力而免責(zé) B.甲公司只應(yīng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任 C.甲若能提供水災(zāi)證明即可免責(zé) D.甲未及時通知乙受災(zāi)事由，應(yīng)承擔(dān)2萬元的賠償責(zé)任（分?jǐn)?shù)：1.00）A.B.C.V解析：解析本題涉及因不可抗力而不能履行合同的一方當(dāng)事人所負(fù)通知義務(wù)問題。在發(fā)生不可抗力之

14、后，不可抗力的遭受方應(yīng)及時通知合同相對人，未及時通知合同相對人，致使相對人進(jìn)一步遭受損失的，不可抗力的遭受方應(yīng)對該損失承擔(dān)責(zé)任。本題中，甲作為不可抗力的遭受方，未盡通知義務(wù)，致使乙的損失進(jìn)一步擴(kuò)大，故應(yīng)對2萬元的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。故ABC選項(xiàng)錯誤，D選項(xiàng)正確。（14）.長河公司與林達(dá)公司簽訂產(chǎn)品訂貨合同，合同約定：由長河公司為林達(dá)公司生產(chǎn)直流屏一套、智能操作模擬屏一面、模擬屏信號柜一面等，價款25萬元；自訂貨之日起7日內(nèi)預(yù)付10萬元，到貨后7日內(nèi)付10萬元，余款于調(diào)試運(yùn)行后7日內(nèi)付清；林達(dá)公司于5月9日前提供技術(shù)資料，技術(shù)圖紙由林達(dá)公司確認(rèn)簽字后生產(chǎn)，6月9日前交貨，雙方并且約定了驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及違

15、約責(zé)任。由于長河公司至6月9日仍未能提交全部技術(shù)圖紙，林達(dá)公司于6月16日通知長河公司，解除合同，為此引發(fā)糾紛。對此，下列表述正確的有： A.長河公司與林達(dá)公司簽訂的合同為承攬合同* B.長河公司與林達(dá)公司簽訂的合同為買賣合同 C.林達(dá)公司有權(quán)解除合同 D.林達(dá)公司無權(quán)解除合同（分?jǐn)?shù)：1.00）A. VB.B. VD.(15) 解析：解析本題涉及承攬合同與買賣合同的區(qū)別以及承攬人的義務(wù)問題。本案產(chǎn)品系專為林達(dá)公司生產(chǎn)，不符合買賣合同中標(biāo)的物為種類物的特征，故雙方所簽訂合同應(yīng)為承攬合同。承攬合同中，定作人享有合同任意解除權(quán)，但給承攬人造成損失的，應(yīng)賠償其損失。此外，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，當(dāng)事人

16、一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人享有合同法定解除權(quán)。本題中，技術(shù)圖紙應(yīng)由承攬人長河公司提供，并經(jīng)定作人林達(dá)公司簽字確認(rèn)后生產(chǎn)，由于長河公司至交貨期仍未提供技術(shù)圖紙，致使定作人無法確認(rèn)圖紙，并按期生產(chǎn)，已經(jīng)構(gòu)成根本違約，因此，林達(dá)公司有權(quán)解除合同。故本題正確選項(xiàng)為AC.依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，下列合同中為要式合同的是： A.自然人之間的借款合同 B.融資租賃合同 C.建設(shè)工程合同 D.租賃期限為3個月的房屋租賃合同(分?jǐn)?shù)：1.00)A.B. VC. VD.解析：解析本題涉及合同形式問題。借款合同中，金融機(jī)構(gòu)借款合同為要式合同，自然人之間的借款合同為實(shí)踐性合同，但非要式合同。融資租賃合同和建設(shè)工程合同均為要式合同。租賃合同中，租賃期限在6個月以上的租賃合同應(yīng)采用書面形式。故本題正確選項(xiàng)為BC.建設(shè)工程合同中，總承包人經(jīng)發(fā)包人同意，將自己承包的部分工作交由第三人完成的，下列對該工作成果的責(zé)任