2017一級建造師考試建筑工程案例分析題

1、2017一級建造師考試建筑工程案例分析題案例i要約邀請、合同訂立某食品加工廠因公司業(yè)務擴大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請速來函電，我公司愿派人前去購買?！奔?、乙兩公司在收到函電后，都先后向食品加工廠回復了函電，在函電中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了A4型包裝紙的價格，而甲公司在發(fā)出函電的同時，派車給食品加工廠送去了5000令A4型包裝紙。在該批貨物送達之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質(zhì)量較好，而且價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A4型包裝紙，盼速發(fā)貨，運費由我公司承擔?！痹诎l(fā)出函電的第

2、二天上午，乙公司發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購買乙公司的貨物，因此不能購買甲公司的貨物。甲公司認為，食品加工廠的拒收貨物行為已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，甲公司向法院起訴。問題(1) 食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？(2) 甲、乙兩公司的復函行為是什么行為？(3) 食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為是什么行為？(4) 食品加工廠與乙公司之間的買賣合同是否成立？為什么？(5) 食品加工廠與甲公司之間的買賣合同是否成立？為什么？(6) 食品加工廠有無義務接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應由誰承擔？正確答案食

3、品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為在合同法上屬于要約邀請行為。所謂要約邀請是指僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請人并不受該意思表示的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發(fā)函的內(nèi)容并不包括合同的主要條款，如沒有價格方面的內(nèi)容，可見，食品加工廠只是通過發(fā)函希望別人向自己發(fā)出要約。甲、乙兩公司復函的行為是要約。根據(jù)合同法第14條、15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內(nèi)容具體、確定，一經(jīng)承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價格，內(nèi)容明確具體，因此，他們的行為屬于要約。(1) 食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為屬于

4、承諾。根據(jù)合同法第21條、第30條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應當和要約的內(nèi)容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據(jù)合同法25、26條,承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發(fā)出復函后第二天就發(fā)函表示準備發(fā)貨，已表明承諾通知已到達要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經(jīng)成立。食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發(fā)函是要約邀請，并不受其意思表示的拘束。甲公司的復函是要約而非承諾，食品加工廠對甲公司的要約

5、并未承諾，因此合同未成立。甲公司送貨的行為并非履行合同的行為，因為他們之間的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨物的義務，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承擔?？键c集成合同的訂立，須經(jīng)過要約，承諾方式。要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示，內(nèi)容具體確定，向相對人發(fā)出。要約的法律效力：要約到達要約人時生效。對話形式的要約，自受要約人了解時發(fā)生效力；書面形式的要約于到達受要約人時發(fā)生效力；采用數(shù)據(jù)電文形式進行要約，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達時間，即要約

6、生效時間。承諾的內(nèi)容應當和要約的內(nèi)容一致，向要約人作出，承諾在承諾期限內(nèi)到達要約人時生效，應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。不需要通知的，根據(jù)交易慣例或者要約的要求做出承諾行為時生效。要約邀請是訂立合同的預備行為，對行為人不拘約束力。案例2贈與合同甲生前曾承諾將自己公司部分財產(chǎn)贈與某所貧困小學，以供其改善教育設施，并親筆簽署了一份保證書以資證明，只是提出一條件，需其公司利潤達到100萬元以上時，才能提取2萬元作為贈與財產(chǎn)，期限為5年。當時該公司每年利潤均在100萬元以上，該小學同意并深表謝意，收存了保證書。甲去世后其公司由其弟弟乙繼

7、承，乙本來就對其兄的贈與行為極不理解，現(xiàn)在這筆長期的債務落在自己頭上，更覺得不合算，于是想方設法不履行義務，兩年以來，某小學催問多次，均被告知因公司年利潤達不到100萬元而不能支付贈與財產(chǎn)。但學校得知乙的公司事實上效益尚佳，還查明公司的部分財產(chǎn)已無償轉(zhuǎn)讓至乙之子所開的公司，使得公司利潤數(shù)額下降。該小學向乙指出這一事實，要求其履行義務。乙認為這屬于公司內(nèi)部事務，別人無權(quán)干涉，并提出撤銷該項贈與。正當雙方為此而起爭執(zhí)時，由于市場變化和決策的失誤導致乙的公司損失慘重，瀕臨破產(chǎn)邊緣。問題(1) 乙是否有權(quán)撤銷該項贈與？為什么？(2) 該小學可以通過什么法律途徑取得贈與財產(chǎn)？(3) 乙是否可以以公司瀕臨

8、破產(chǎn)為由撤銷贈與？為什么？(4) 設甲還承諾一年后將公司的一部汽車無條件贈與小學，后因乙惡意過度使用該車而使汽車提前報廢，乙應承擔什么責任？為什么？正確答案乙無權(quán)撤銷該項贈與。因為根據(jù)合同法第186條的規(guī)定，本條將贈與分為兩類，一類是一般的贈與，在贈與財產(chǎn)的權(quán)利移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈與；另一類是具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，這類贈與不能撤銷。本案中乙的贈與對象是貧困地區(qū)的小學，因此屬于法律規(guī)定的不能撤銷的具有社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與，不能撤銷。該小學可以要求乙支付贈與的財產(chǎn)，并且可以在贈與義務范圍內(nèi)向法院請求撤銷乙無償轉(zhuǎn)讓給乙之子的財產(chǎn)的行為，以保證贈

9、與義務得到履行。因為根據(jù)合同法第188條的規(guī)定，具有社會公益性質(zhì)的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。同時合同法第74條規(guī)定了撤銷權(quán)，所以該小學可以在贈與債務的范圍內(nèi)撤銷乙的無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為。已經(jīng)過去的兩年的贈與義務形成的債務，乙不能撤銷。而在乙的公司瀕臨破產(chǎn)時的贈與義務可以不再履行。因為該項贈與是不可撤銷的，而且乙事先的利潤降低等只是惡意阻止贈與條件的成就，所以不能以該理由為撤銷贈與的理由。乙應履行其不履行贈與義務而形成的現(xiàn)實債務。但該公司現(xiàn)在真的瀕臨破產(chǎn)，根據(jù)合同法第195條的規(guī)定，乙在其經(jīng)濟狀況嚴重惡化期間可以不再履行贈與義務。(1) 乙應當承擔賠償責任。因為合同法

10、第189條規(guī)定贈與人故意或者重大過失致使贈與財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應當承擔損害賠償責任?？键c集成贈與合同一般為無無償單務合同，原則上是實踐合同。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人可以請求交付。但贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或家庭生活的，可以不在履行贈與義務。贈與合同的效力：(1)采用口頭形式的，自財產(chǎn)交付時生效；(2)具有社會公益性質(zhì)和道德義務性質(zhì)的贈與，自當事人雙方意思表示一致時合同生效；(3)依法需要辦理登記手續(xù)的，應當辦理登記手續(xù)，合同才具有效力。贈與合同的撤銷：(1)受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親

11、屬的利益的：(2)對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行的；(3)不履行贈與合同約定義務的。(4)因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或監(jiān)護人享有撤銷權(quán)。案例3.甲企業(yè)與乙企業(yè)達成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應甲企業(yè)50噸鋼材。三個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析:(1) 此案中，雙方當視人簽訂的合同有無法律效力？(2) 為什么？參考答案：(1) 雙方當視人簽訂的口頭合同具有法律約束力。依據(jù)合同法第10條的規(guī)定，當

12、視人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。買賣合同在合同法上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據(jù)合同法第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時起生效。本案中雙方當視人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當視人理應按照合同法的合同必須嚴格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務。案例4.2000年1月1,某甲向某乙借款6萬元，約定2001年1月1日還本付息(利息按同期銀行利率計算)。半年后，甲財產(chǎn)狀況嚴重惡化，遂將其貴重財產(chǎn)無償?shù)蛢r轉(zhuǎn)讓給其友丙。債務到期后，乙要求甲償還債務，甲還不上，申請強制執(zhí)行甲的財產(chǎn)狀況時，發(fā)現(xiàn)甲的財產(chǎn)已經(jīng)所剩無幾，

13、無奈之下，乙只好訴請法院保護其權(quán)利。試分析：乙可以行使什么權(quán)利？行使該權(quán)利需滿足那些條件？參考答案：某乙可以行使代位權(quán)。債權(quán)人要行使代位權(quán)，必須具備的條件有：(1) 債權(quán)人與債務人之間存在合法有效的合同關(guān)系。(2) 債務人的債權(quán)已到期?？纱恍惺沟膫鶛?quán)必須非專屬于債務人的債權(quán)。(3) 債務人怠于行使其到期債權(quán)。(4) 債務人已經(jīng)陷于履行遲延。(5) 債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。案例5.2000年4月13日，平安機械廠與光明鋼鐵公司，訂立了一份購銷合同。光明公司從平安廠購買應用于M設備的部件三套，每套單價1000元。因為平安機械廠生產(chǎn)的部件不能完全符合M設備的要求，故光明公司要求平安廠按其提供的圖紙

14、進行生產(chǎn)，平安廠同意，并在合同中注明這一點。2000年6月23日，三套配件到光明公司。光明公司隨即按合同支付了貨款?？墒枪饷鞴驹?月初，在安裝配件之前進行測試發(fā)現(xiàn)配件存在一些問題，即要求配件廠來人處理。經(jīng)修理后，光明公司安裝發(fā)現(xiàn)M設備遠遠達不到技術(shù)要求，原因是平安廠的配件沒有完全按某鋼提供的圖紙制作，由于配件存在以上問題，致使M設備無法正常投入使用。光明公司只能其拆下來。試分析:(1)該案例中的合同是買賣合同，還是承攬合同？合同性質(zhì)的不同對案件的結(jié)果有否影響？(2)本案應該怎么處理？參考答案：(1) 本案屬承攬合同。承攬合同與買賣合同都存在標的物的交付，這使得二者在社會生活中有時極其相似，其

15、根本的區(qū)別在于：承攬合同的定作物是根據(jù)定作人的要求而制作，它必須是存在于合同履行之后；而買賣合同的標的物可以存在于買賣合同訂立之前，或者雖存在于買賣合同履行后，但是出賣人根據(jù)自己的標準生產(chǎn)的標準化的成品，買受人只是選擇了規(guī)格。本案中光明公司要求平安廠按其提供的資料進行生產(chǎn)，這就使得合同的性質(zhì)為承攬合同。不同的合同其效力不同，所以合同的性質(zhì)對確定雙方當視人的權(quán)利與義務有重要的意義。(2) 本案中承攬人平安廠沒有按照定作人光明公司的要求進行工作，應承擔相應的違約責任。定作人可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任。案例6.某個體戶趙某在前景倉庫寄存彩電一批100臺，價值共計100

16、萬元。雙方商定：倉庫自1999年1月15日至2月15日期間保管，趙某分三批取走；2月15日趙某取走最后一批彩電時，支付保管費2000元。2月15日，趙某前來取最后一批彩電時，雙方為保管費的多少發(fā)生爭議。趙某認為自己的彩電實際是在1月25日晚上才入前景倉庫，應當少付保管費250元。前景倉庫拒絕減少保管費，理由是倉庫早已為趙某的彩電的到來準備了地方，至于趙某是不是準時進庫是趙某自己的視情，與倉庫無關(guān)。趙某認為前景倉庫位于江邊碼頭，自己又通知了彩電到站的準確時間，前景倉庫不可能空著貨位。只同意支付1750元保管費。前景倉庫于是拒絕趙某提取所剩下的彩電。試分析:(1) 趙某要求減少保管費否合理？為什么

17、？(2) 前景倉庫在趙某拒絕足額支付保管費的情況下是否可以拒絕其提取貨物？說明理由。參考答案：不合理。本案當視人簽訂的是倉儲合同，我國合同法第382條規(guī)定："倉儲合同自成立時生效。"這就意味著倉儲合同是諾成性合同，而諾成性合同，其成立不以交付標的物為要件，雙方當視人就合同主要條款達成一致，合同即成立。若合同簽訂后，因存貨人原因貨物不能按約定入庫，依然要交付倉儲費?？梢跃芙^。根據(jù)我國合同法規(guī)定，對倉儲合同沒有規(guī)定時，適用法律對保管合同的規(guī)定。合同法第380條規(guī)定："寄存人未按照約定支付保管費以及雖他費用的，保管人對保管物享有留置權(quán)，但當視人另有約定的除外。"

18、;所以本案雖為倉儲合同，但在寄存人不支付倉儲費，而雙方對留置無相反約定的情況下，保管人可以留置倉儲物，拒絕其提取倉儲物。但本案保管人前景倉庫明顯過多留置了趙某的貨物，是不妥的。因為在倉儲物是可分物時，保管人在留置時僅可留置價值相當于倉儲費部分的倉儲物。而本案的倉儲物恰恰是可分物。所以前景倉庫沒有理由留置所剩下的彩電，而只能留置相當于250元的貨物。案例7.某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內(nèi)付清。在付清剩余款項之前，甲保留對牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。根據(jù)合同法及相關(guān)法律討論下列問題：1.假如在?？罡肚逯?/p>

19、前牛1被水淹死，損失由誰負責？為什么？2. 假如在牛款付清之前，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？為什么？3. 假如在牛款付清之前，牛3踢傷一人，該損害賠償責任由誰承擔？為什么？4. 假如在牛款付清之前，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？5. 當視人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯?，牛的所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移，是否具有法律效力？為什么？.該損失由乙承擔。合同法第142條規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當視人另有約定的除外。甲、乙雙方當視人并沒有特別約定風險問題，法律對此也無另外的規(guī)定，因此，乙將牛牽走，該風險

20、已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了乙，所以，牛1被水淹死，損失由乙承擔。1 .小牛的所有權(quán)歸乙。合同法第163條規(guī)定，標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。牛2已經(jīng)交付，其所生產(chǎn)的小牛歸乙所有。3. 由乙承擔。民法通則第127條規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人，應當承擔民視責任。牛3已經(jīng)歸乙管理，因此，乙應當負責。合同無效。牛的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，乙對沒有所有權(quán)的標的物無權(quán)進行處分。合同法第51條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。乙一方面沒有取得處分權(quán)，另一方面也沒有得到甲的追認，因此，該轉(zhuǎn)讓行為不具

21、有法律效力。4. 具有法律效力。合同法第134條規(guī)定，當視人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。案例8.王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前，王向趙提出愿以5萬兀購買該房，趙表示同意。王當即交給趙4萬元，講好另一萬元于1個月內(nèi)清償，雙方約定3天后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。第二天王某雇請個體戶李某將事先托其制作的家具搬到家中，并答應兩天后辦理房屋過戶手續(xù)時一并給付加工定作費和搬運費用。不料，當天夜里，該房因受雷電擊而起火，房屋和家具均由此毀損。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已交付的4萬元房款；但趙某不僅不返還已交付的4萬元，而且要求王某給付所欠的另

22、1萬元；李某聞訊也前來追索其加工費和搬運費用，遭到王某拒絕。三人爭執(zhí)不下，訴至法院。請討論并分析下列問題：(1) 本案中房屋滅失的損失由誰承擔？(2) 王趙兩人的房款糾紛應如何解決？(3) 本案中所述的家具滅失的損失應由誰承擔？為什么？1. 本案中房屋毀損屬于意外滅失，該風險損失由趙某承擔。因為，該房屋買賣合同雖然已經(jīng)簽訂，但過戶登記前尚未生效，房屋所有權(quán)仍然歸趙某，其風險也應由趙承擔。2. 在本案房款糾紛中，趙某依法無權(quán)要求王某給付余下的1萬元，并應將已交的4萬元退還給王某。本案中家具的意外滅失應由王某承擔。因為，王某與李某的關(guān)系屬于承攬合同關(guān)系和提供勞務合同關(guān)系，在李某已交付定作物并已履行

23、搬運勞務后，王某應按約支付酬金。至于家具的滅失風險，由于所有權(quán)已歸王某，應由王某獨立承擔。案例9.某煤業(yè)集團有限公司（以下簡稱甲方）與某機電公司（以下稱乙方）是長期礦山機電產(chǎn)品供需協(xié)作單位。某年8月，甲乙雙方簽訂了一份機電購銷合同，約定由乙方向甲方供應20千瓦電機10臺。合同未注明電機是直流電機還是交流電機，但根據(jù)價格和雙方以往的交易，甲方購買的電機應是直流電機。甲方強調(diào)因技術(shù)改造急需，該批電機必須在20天內(nèi)交付，為此雙方約定逾期交貨由乙方支付違約金6萬元。合同簽訂后，乙方即四處尋找貨源，至第19天時尚無著落。乙方經(jīng)理王某為逃避支付違約金，便準備了20千瓦交流電機。在甲方開車提貨時，乙方將10

24、臺20千瓦交流電機裝車讓甲方運走。因雙方系長期合作單位，裝車后甲方也未細看。在卸車開箱時，甲方發(fā)現(xiàn)乙方所供電機不是自己所需的直流電機，于是指責乙方以假充真，要求支付6萬元違約金并交付10臺直流電機。雙方為此爭執(zhí)一月之久。此時乙方已購進20千瓦直流電機，遂給甲方換了電機，但拒不承認逾期交貨，稱原合同并未注明電機系直流或交流，致使發(fā)貨人產(chǎn)生誤解，其損失應由甲方自行承擔。試分析：乙方的行為違反了合同法的哪一項基本原則？甲乙雙方的糾紛應如何解決？法理分析在本案中，乙方的行為違反了誠實信用原則。我國合同法第6條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的

25、原則。在大陸法系，它常常被稱為是債法中的最高指導原則或稱為“帝王規(guī)則”，其含義是指民事主體在從事民事活動中應誠實可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務。同時，誠信原則要求當事人之間的利益以及當事人利益與社會利益之間的平衡。當事人在行使權(quán)利和履行義務時要遵循誠實信用原則，該原則在合同訂立、履行的各個階段均有體現(xiàn)。本案中，雖然雙方所訂合同沒有明確是交流電機還是直流電機，但根據(jù)雙方的交易習慣，可以明確買賣標的物應是直流電機。同時，乙方調(diào)換電機的行為也可以證實這一點。本案中，乙方對甲方所購貨物的用途應有所了解，且兩種電機的價格相差甚遠，乙方以不知合同中的標的系直流或交流電機為由，以交流電機頂替直流電機違

26、背誠實信用原則，有明顯的過錯，應負違約責任。案例10某木材公司（以下稱甲方）庫存有5000立方米優(yōu)質(zhì)紅松。某年5月4日，甲方給某家具廠（以下稱乙方）發(fā)函詢問其是否愿意以750元/立方米賭價格購買一級紅松，并由甲方代辦托運，限在3天內(nèi)答復。乙方當時正與數(shù)十家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)搞聯(lián)營，急需優(yōu)質(zhì)木材，在收函第2天即回電話愿意以750元/立方米賭價格購2000立方米一級紅松。當晚，雙方經(jīng)理協(xié)商將代辦托運改為乙方用專列自提。5月25日，乙方租用的專列駛進甲方貨場，乙方業(yè)務員帶著匯票準備簽約、提貨和結(jié)算一次完成。正在此時，甲方副經(jīng)理得到可靠消息：3天后一級紅松的價格要漲至980元/立方米。如果現(xiàn)在與乙方簽約，以75

27、0元/立方米價錢賣出，2000立方米要少賺46萬元。甲方遂以原要約是指代辦托運，并無規(guī)定受要約方派專列提貨，現(xiàn)在其派專列來，單方面變更要約條件，視為其沒接受原要約，其承諾只是一個反要約。因此，甲方拒絕乙方簽約并提貨的要求。乙方經(jīng)反復請求無效后，向法院提起訴訟，要求甲方支付2000立方米木材并賠償損失。試分析：(1) 甲乙雙方的合同是否成立？(2) 此案應當如何處理？法理分析通過這個案例要把合同的要約和承諾復習一遍，加深印象。(1) 甲方雙方簽訂的木材訂購合同有效。因為，合同的訂立過程是指合同當事人合意的過程。也就是訂立合同的雙方當事人對合同的主要條款所作的意思表示一致的過程。當事人意思表示的一

28、致是通過要約和承諾的方式達成的。我國合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！边@就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，如果缺少了其中一個，合同就不能成立。我國合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體明確；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！蔽覈贤ǖ?1條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！彼裕滓译p方在訂立合同過程中提出的要約、承諾等一系列行為均符合有關(guān)法律的規(guī)定。(2) 根據(jù)我國合同法第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。”甲方應承擔合同違約的全部責任，即應履行合同規(guī)定的以7

29、50元/立方米賭價格供應一級紅松2000立方米，并賠償乙方租賃專列的滯待費用。案例11甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析：(1) 該合同是否具有法律效力？為什么？(2) 應如何處理？答案要點：(1)該合同屬于無效合同。合同無效是指合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當然地不發(fā)生法律效力。依據(jù)合同法第52條的規(guī)定：“有下列情形之

30、一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。這是指合同一方當事人欺詐他方當事人使其陷于錯誤，從而與其訂立的意思表示有瑕疵的合同。所謂欺詐是指故意把不真實的情況當作真實情況來表示，旨在使他人發(fā)生錯誤，并迎合自己作出意思表示的行為。構(gòu)成欺詐應當符合以下四個構(gòu)成要件：(1) 須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實或隱瞞真實情況，一般情況下，欺詐都表現(xiàn)為積極的作為，但依照法律或交易習慣負有告知義務時，沉默也可構(gòu)成欺詐。(2) 須欺詐人有欺詐的故意，這種故意是指虛構(gòu)事實的故意和隱瞞事實的故意，即使相對人陷入錯誤而與其訂立合同的故意。至于是否有取得財產(chǎn)利益上的故意，則在所不問。(3) 須相對人因

31、欺詐而陷于錯誤，也就是說須相對人陷入認識錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。(4) 須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人訂立合同。所謂脅迫是指一方當事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。脅迫行為給對方當事人施加的是一種威脅，這種威脅必須是非法的，如果一方當事人有合法的理由向?qū)Ψ绞┘油{則不構(gòu)成脅迫。以欺詐、脅迫手段所訂立的合同，在一般大陸法中，是作為可撤銷或者可變更的合同。按民法通則的規(guī)定，因欺詐、脅迫而訂立的合同都屬無效合同。但合同法對此作了區(qū)別規(guī)定，即只有該行為損害國家利益時，合同才無效，如不損害國家利益，則作為可撤銷的合同。 惡意串通

32、，損害國家、集體或者第三人利益。這是指合同當事人在明知或者應當知道其所訂立的合同會損害國家、集體或者第三人利益的情況下而故意共同實施訂立合同的行為。構(gòu)成惡意串通的合同須具備以下成立要件：(1) 須訂立損害國家，集體或者第三人利益的合同。(2) 須合同當事人為惡意，惡意是指當事人明知或者應當知道其所訂立的合同會損害國家集體或者第三人利益。(3) 須當事人之間有通謀。即當事人均相互了解對方的真意旨在訂立損害國家、集體或者第三人利益的合同，而仍為配合。相反，若有一方當事人不知此情況，則不構(gòu)成惡意串通的合同。 以合法形式掩蓋非法目的。以合法形式掩蓋非法目的的行為是表意人與相對人串通合謀實施的與其內(nèi)心意

33、思不一致的行為。 損害社會公共利益。損害社會公共利益的合同涉及的面比較廣，例如，暴利行為、危害家庭關(guān)系的行為、違反性道德行為、賭博性質(zhì)的行為、有損人格的行為、違反公平競爭的行為、損害普通消費者利益的行為等等，有些行為即使在法律上沒有禁止性規(guī)定，也可能歸屬于損害社會公共利益的行為。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！币罁?jù)合同法的規(guī)定，這條只能限于違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。對合同法所稱的法律、行政法規(guī)，必須作嚴格的理解，不能作擴大的解釋。這里的法律是指全國人大及其常委會頒布的法律，如刑法、民法通則等。行政法規(guī)是指由國務院頒布的法規(guī)，如我國稅收征管、外匯管理的法規(guī)等。而有關(guān)部門發(fā)布的部門規(guī)章和

34、地方政府發(fā)布的地方性法規(guī)，則不能作為法律、行政法規(guī)，違反其規(guī)定，不能當然地認定合同無效。根據(jù)上述法律規(guī)定，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同。(2)由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易賭財產(chǎn)。通過案例，我們主要掌握如何判斷合同是否具有法律效力，就要根據(jù)我們剛才提到的五個條件，只要具備其中之一就是無效的。在合同效力里，無效合同的內(nèi)容占有很大的比重。而且在合同法的案例中，合同是否具有法律效力是判斷合同是否有效成立的重要的條件。案例121997年4月1日，某化工廠為擴大生產(chǎn)，向某公司借款20萬元，約定于1998年4月1日償還，若遲延還款，某化工廠承擔違約金。1998年4月1日某公司要求某化工廠償還借款，某化工廠因產(chǎn)品銷售不好，一時無力清償20萬元借款，于是某化工廠向某公司請求暫緩一段時間償還，某公司未作任何表示，此后雙方未再發(fā)生聯(lián)系。2000年4月20日某公司找到某化工廠要求償還借款并付清遲延還款違約金。某化工廠以還款時效已過，拒絕還款，某公司遂訴至法院。試分析:(1)某化工廠拒絕還款的理由是什么。(2)某公司要求某化工廠還款的請求能否得到實現(xiàn)?法理分析(