有關(guān)畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書法律屬性的思考VIP

1、有關(guān)畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書法律屬性的思考 黃艷群（湖南工職業(yè)技術(shù)學(xué)院 湖南 株洲412004）摘要：國內(nèi)就業(yè)機制的變化使高校畢業(yè)生就業(yè)問題受到社會各界關(guān)注。就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)、高校在其中的法律地位及違反就業(yè)協(xié)議書的法律責(zé)任等問題已成為爭議焦點。由于法律對就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)及高校的地位等尚無明確的規(guī)定，在實踐中產(chǎn)生了諸多的矛盾和糾紛。本文僅就高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的法律屬性作初步探討。關(guān)鍵詞：畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書 合同 法律性質(zhì)高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書(以下簡稱就業(yè)協(xié)議書)是我國就業(yè)機制由計劃向市場轉(zhuǎn)型中的產(chǎn)物。普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定第24條明確規(guī)定：“經(jīng)供需見面和雙向選擇后，畢業(yè)生、用人單位和

2、高等學(xué)校應(yīng)當簽訂畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)。未經(jīng)學(xué)校同意,畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效?！本蜆I(yè)協(xié)議書是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于將來就業(yè)意向的初步約定，以及即將簽訂勞動合同基本內(nèi)容的大致認可。目前已成為明確畢業(yè)生、用人單位和高校在畢業(yè)生就業(yè)工作中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要書面形式，是高校及教育行政部門編制畢業(yè)生就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)。由于法律對就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)、高校在其中的法律地位，以及違反就業(yè)協(xié)議書的法律責(zé)任等問題尚無明確規(guī)定,在實踐中產(chǎn)生了諸多的矛盾和糾紛。明確就業(yè)協(xié)議書的性質(zhì)，理清高校在就業(yè)協(xié)議書中的法律地位，規(guī)范就業(yè)協(xié)議書的內(nèi)容，已成為畢業(yè)生就業(yè)過程中迫切需要解決的問題。學(xué)術(shù)界有人

3、主張就業(yè)協(xié)議書就是勞動合同，應(yīng)遵循勞動法的規(guī)定；有人主張就業(yè)協(xié)議書是一種將要建立勞動關(guān)系,以及建立勞動關(guān)系后雙方勞動權(quán)利義務(wù)的先行約定，雙方的行為不受勞動法律法規(guī)的調(diào)整，應(yīng)適用民法通則和合同法；有學(xué)者認為就業(yè)協(xié)議書是一種民事合同，但與一般的民事合同相比,又具有其特殊性；還有人主張就業(yè)協(xié)議書是一種意向書，不具備合同的法律效力，僅是作為簽署勞動合同的一種意向和依據(jù)。筆者認為要確定就業(yè)協(xié)議書的法律性質(zhì)，首先必須思考以下問題：一、就業(yè)協(xié)議書與勞動合同的關(guān)系。學(xué)術(shù)界有人主張就業(yè)協(xié)議書就是勞動合同，應(yīng)遵循勞動法的規(guī)定。筆者認為，就業(yè)協(xié)議書與勞動合同具有根本的不同，就業(yè)協(xié)議書不是勞動合同，不應(yīng)遵循勞動法的規(guī)

4、定。首先，簽約的主體不同。勞動合同的簽約主體是用人單位與具有勞動權(quán)利能力和行為能力的勞動者兩方。就業(yè)協(xié)議書的簽約主體有三方，即用人單位、即將畢業(yè)的畢業(yè)生和學(xué)校。其次，簽約的時間和生效的期限不同。就業(yè)協(xié)議書一般存在于畢業(yè)生畢業(yè)之前、用人單位招用畢業(yè)生的過程中，而勞動合同是在畢業(yè)生畢業(yè)后到用人單位報到上崗時簽訂的。一般來說,就業(yè)協(xié)議書簽訂在前，勞動合同訂立在后，勞動合同簽訂之時也正是就業(yè)協(xié)議書失效之日。第三，協(xié)議的內(nèi)容不同。就業(yè)協(xié)議書是畢業(yè)生和用人單位確定就業(yè)意向和權(quán)益的依據(jù)，勞動合同涉及勞動者正式工作后的工作內(nèi)容、勞動紀律、勞動待遇、勞動保護等具體情況。所以說，就業(yè)協(xié)議書與勞動合同具有不同的性質(zhì)

5、，就業(yè)協(xié)議書的簽訂不適用勞動合同法的規(guī)定。 二、就業(yè)協(xié)議書是否具有合同的效力有的學(xué)者認為協(xié)議書不具備合同的法律效力，認為就業(yè)協(xié)議書只能是一種意向書，它沒有從法律上明確當事人間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，不具有合同的法律效力，以致造成當事人違約而另一方無法受到相關(guān)法律保護。筆者不敢茍同以上觀點，而認為，就業(yè)協(xié)議書具有合同的效力，理由如下：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的生效要件一般包括：行為人具備相應(yīng)的民事行為能力，即合同的主體合格；意思表示真實；不違反法律和社會公共利益。判斷合同是否為有效合同的標準和依據(jù)是合同的生效要件，只要符合生效要件的合同就

6、是有效合同。就業(yè)協(xié)議書是畢業(yè)生與用人單位之間訂立的以聘用為主要內(nèi)容的協(xié)議。首先，行為人具備相應(yīng)的民事行為能力。有的學(xué)者認為，畢業(yè)生屬于在校生，尚未取得畢業(yè)證書，不具有勞動權(quán)利能力和行為能力，依照勞動法的規(guī)定并不具備簽訂勞動合同的主體資格。對此觀點，筆者認為值得商榷。民事行為能力的具備是以行為人的年齡、智力和精神狀況來劃分的，而不是以是否取得畢業(yè)證書為基準的。勞動權(quán)利能力與行為能力并不以是否取得畢業(yè)證書為要件，沒有上大學(xué)的年輕人難道就沒有勞動權(quán)利能力與行為能力了嗎？作為大學(xué)畢業(yè)生，毫無疑問，是完全民事行為能力人，有簽訂協(xié)議的主體資格。其次，協(xié)議雙方當事人法律地位平等，意思表示真實。協(xié)議的雙方當事

7、人，一方是畢業(yè)生，另一方不論是行政機關(guān)、事業(yè)單位還是大型企業(yè)集團等，畢業(yè)生和用人單位的法律地位一律平等，雙方?jīng)]有上下和高低之分，雙方簽訂協(xié)議是基于彼此滿意對方能滿足自己的需求。第三，就業(yè)協(xié)議書的簽訂，不違反法律和社會公共利益，而是依據(jù)法律的規(guī)定，對大學(xué)生就業(yè)的保障。綜上所述，畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的簽訂應(yīng)該具有合同法所規(guī)定的法律效力，是一種有效的民事合同。三、違反就業(yè)協(xié)議書應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任及其依據(jù)協(xié)議是具有法律效力的行為，任何一方違約都應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。那么，違反就業(yè)協(xié)議書應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？承擔(dān)法律責(zé)任的方式和依據(jù)是什么？按照1997年3月24日國家教委頒發(fā)的普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定的要

8、求，隨著形勢的發(fā)展，全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書主要存在以下幾個問題：1、協(xié)議的內(nèi)容過于簡單，基本上沒有涉及到當事人的具體權(quán)利和義務(wù)。雖然在就業(yè)協(xié)議書中約定，“畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方如有其他約定，應(yīng)在備注欄注明，并視為本協(xié)議的一部分”，但是在實際操作中，很少有用人單位與畢業(yè)生就此進行具體的約定。2、缺乏違約責(zé)任條款。比如：雙方各有哪些權(quán)利和義務(wù)?什么情況屬違約?違約后誰承擔(dān)責(zé)任?承擔(dān)什么樣責(zé)任等均沒有規(guī)定。3、高校在協(xié)議書中的法律地位不明確。普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定第24條“未經(jīng)學(xué)校同意,畢業(yè)生擅自簽定的協(xié)議無效”的規(guī)定，將高校列為一方當事人，未經(jīng)高校蓋章，就業(yè)協(xié)議書不生效。

9、顯然，根據(jù)此規(guī)定，高校成為了就業(yè)協(xié)議書中的一方當事人。如果將就業(yè)協(xié)議書認為是一種民事合同，那么，作為一方當事人的高校，它的權(quán)利和義務(wù)是什么？如果它在簽訂就業(yè)協(xié)議書過程中或其后有過錯，造成畢業(yè)生或用人單位的損失，違反了協(xié)議書的條款，誰來追究它的責(zé)任？追究責(zé)任的依據(jù)又是什么？雖然畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書存在這些問題，但是并不影響違約的當事方承擔(dān)違約責(zé)任。就業(yè)協(xié)議書具有合同的效力，協(xié)議既然是雙方當事人依法達成的，就會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，因而對雙方當事人都具有法律約束力，同時也得到國家法律的承認與保護。任何違反就業(yè)協(xié)議書的一方當事人就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。因此，雙方當事人都必須認真、嚴格地履行各自應(yīng)承擔(dān)的義

10、務(wù)。合同法規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。實際情況是，就業(yè)協(xié)議書只是用人單位與畢業(yè)生之間達成的一種選擇意向，如果強制履行，無益于勞動關(guān)系的雙方。在用人單位違約的情況下,強制履行違背了用人單位的真實意思表示,對作為弱勢群體的畢業(yè)生將來的發(fā)展不利；加之就業(yè)協(xié)議書本身內(nèi)容具有不確定因素,不利于維護畢業(yè)生的合法權(quán)益。在畢業(yè)生違約的情況下,強制履行會打擊畢業(yè)生的勞動積極性，導(dǎo)致畢業(yè)生不敢簽訂就業(yè)協(xié)議書，不利于畢業(yè)生就業(yè)工作的順利進行。就采取補救措施而言，這在現(xiàn)實中也是不可行的：一方面，用人單位不可能為畢業(yè)生去找工作，雖然有

11、可能用人單位由于企業(yè)出現(xiàn)新的變故而真的不再需要已經(jīng)簽訂就業(yè)協(xié)議書的這種畢業(yè)生，而有可能向其他單位推薦此人，但這種機率確實很小。作為違約方的畢業(yè)生，也不可能向用人單位推薦其他的人選。所以，據(jù)此違反就業(yè)協(xié)議書的用人單位或畢業(yè)生承擔(dān)違約責(zé)任的方式只可能是賠償損失。關(guān)鍵在于損失的額度如何計算？損失計算的依據(jù)又是什么？這些在法律當中都沒有具體的規(guī)定。如果是畢業(yè)生違約，作為用人單位，他在畢業(yè)生身上并沒有投入太多的精力和花費什么財力，所以，他基本不會由于畢業(yè)生違約而去訴諸法律，要求畢業(yè)生賠償他們的損失。另一方面，由于畢業(yè)生是一方弱勢群體，要求用人單位賠償因違反就業(yè)協(xié)議書而承擔(dān)損失，他所需要花費的時間、精力、

12、財力從何而來？他的救濟途徑又在哪？綜上所述，因違反就業(yè)協(xié)議書而承擔(dān)賠償損失的法律責(zé)任在實際中也基本上是不可行的。 違約責(zé)任主要是一種約定的民事責(zé)任,由于就業(yè)協(xié)議書只是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于就業(yè)的一種意向,大多數(shù)就業(yè)協(xié)議書套用教育部的統(tǒng)一格式,并未對違約責(zé)任做出明確的約定。所以，要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任既無約定的依據(jù)，實際上也不可行。實際上，違反就業(yè)協(xié)議書的法律責(zé)任不僅包括違約責(zé)任，還包括締約過失責(zé)任。理由如下：首先，違反就業(yè)協(xié)議書的一方當事人主觀上存在著過錯。根據(jù)誠實信用原則,當事人在簽訂合同過程中應(yīng)盡到互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、互相保密、誠實信用等義務(wù)。除不可抗力外,無論是哪一方當

13、事人,違反就業(yè)協(xié)議書主觀上均存在著有違誠實信用原則的故意或過失。其次,違反就業(yè)協(xié)議書的行為,給對方當事人造成了信賴利益的損害。就業(yè)協(xié)議書是雙方談判期間對未來事項的預(yù)先規(guī)劃,最后確定性的勞動合同的簽訂,通常是雙方當事人的一個合理期待,其中一方或雙方為合同的以后履行而提前作了準備。如果一方當事人不履行就業(yè)協(xié)議書,對方所受到的損失不是基于就業(yè)協(xié)議書內(nèi)容的損失,而是因不能簽訂勞動合同而由此帶來的損失。綜上分析,可以發(fā)現(xiàn)違反就業(yè)協(xié)議書實質(zhì)上會產(chǎn)生違約和締約過失兩種法律責(zé)任,構(gòu)成了法律上的責(zé)任競合。但是就責(zé)任的承擔(dān)同樣存在難以實際履行的問題，在此不再敷述。四、結(jié)論綜上，就業(yè)協(xié)議書不是勞動合同，它是畢業(yè)生與用人單位之間將要確立勞動關(guān)系的一種意向書，具備簽訂預(yù)約合同的效力，應(yīng)受民法通則和合同法的調(diào)整。違反就業(yè)協(xié)議書的一方當事人，應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任和締約過失責(zé)任。但是，由于我國目前就業(yè)協(xié)議書中關(guān)于違約責(zé)任的承擔(dān)規(guī)定不明確，從而造成受害方很難真正行使和維護自身的權(quán)利。要保證畢業(yè)生和用人單位的權(quán)益，就要從根本上解決問題，即對就業(yè)協(xié)議書的內(nèi)容進行立法上的修訂，明確雙方的法律責(zé)任和違約應(yīng)承擔(dān)的法律后果和形式。參考文獻 1沈月娣.高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的法律問題研究J.教育評論，2007.